以特定的社會技能提供服務的合同二1

1、第十三講： 以特定的社會技能提供服務的合同（二）二、行紀合同(一)行紀合同的一般問題行紀合同，又稱信托合同，是指一方根據他主的委托， 以自己的名義為他方從事貿易活動，并收取報酬的合同。其中以自己名義為他方辦理業(yè)務的，為行紀人;由行紀人為之辦理業(yè)務，并支付報酬的，為委托人。行紀制度， 在羅馬法時代尚未產生，羅馬法上所謂的行紀契約，只是委托的一種，而非后來意義上的真正的行紀合同。行紀合同是隨著信托業(yè)務的發(fā)展，出現了獨立從事行紀業(yè)務的行紀組織而產生的。在歐洲中世紀，由于國際貿易的興起，出現了專門從事受托人的委托以辦理商品購入，販賣或其他交易事務為業(yè)務并收取一定傭金的經紀人，行紀制度已較為發(fā)達。因為當

2、時商人委派代理人前往國外經營商業(yè)時，代理人往往濫用其信用，使商人常處于遭受損害的危險狀態(tài)中，而且不管業(yè)務的繁簡，商人都需要委派代理人，致使費用太高，因而行紀制度較之代理制度亦有優(yōu)勢，所以就有了蓬勃發(fā)展的可能?，F代各國大都有關于行紀合同的規(guī)定。當然，在對行紀合同的認識上略有不同，如瑞士債務法認為承攬運送合同是行紀合同的一種，而法國和德國商法典則認為承攬運送合同和行紀合同是兩種不同的合同類型。在我國，自漢代以來就已經出現經營行紀業(yè)務的行棧。在民國時期的民法典中也設專章對行紀加以規(guī)定。新中國成立后，國家為穩(wěn)定市場，活躍物資交流，便利人民各學科國相繼在許多城市成立了國營信托公司和貿易貨棧，經營行紀業(yè)務

3、。但很快行紀業(yè)就日趨衰微，一些行紀組織被撤銷。直至改革開放以后，行紀業(yè)才又興盛起來，時至今日，已成規(guī)模。然而，在我國80年代所頒布實施的3個合同法中并無關于行紀合同的規(guī)定，因而行紀合同也只能作為一種無名合同存在。法律規(guī)定的欠仉使行紀業(yè)在現實生活中缺乏必要的法律指引和規(guī)范，從而使行紀業(yè)在我國的發(fā)展受到了一定局限。為改變這種局面，中華人民共和國合同法在分則部分設專章對行紀合同加以規(guī)定，使行紀人和委托人都有法可循，很有必要。行紀合同具有如下法律特征：1、 行紀合同主體的限定性。在我國，行紀合同的委托人可以是自然人、也可以是法人或其他組織，并無太多限制。但行紀人只能是經批準經營行紀業(yè)務的自然人、法人或

4、其他組織，未經法定手續(xù)批準或核準經營行紀業(yè)務的自然人、法人和其他組織不得經營行紀業(yè)務，不能成為行紀合同的行紀人。這表明行紀人的主體資格要受到限制。2、 行紀人以自己的名義為委托人辦理業(yè)務。行紀人在為委托人辦理業(yè)務時，須以自己的名義。行紀人在與第三人實施法律行為時，自己即為權利義務主體，由法律行為所產生的權利義務均由行紀人自己享有或承擔。3、 行紀人為委托人的利益辦理業(yè)務。行紀合同的行紀人雖與第三人直接發(fā)生法律關系，但因該關系所生的權利義務最終應歸于委托人承受，因此，在行紀人與第三人為法律行為時，應充分考慮到委托人的利益，并將其結果歸屬于委托人。行紀人為委托人所購、售的物品或委托人交給行紀人的價

5、款或行紀人出賣所得價金，雖在行紀人的支配之下，但其所有權歸委托人。這些財產若非因行紀人原因而發(fā)生毀損、滅失的，風險也由委托人承擔。4、 行紀合同的標的是行紀人為委托人進行一定法律行為。行紀合同是由行紀人為委托人服務的，但是行紀人所提供的服務不是一般的勞務，而是須與第三人為法律行為。該法律行為的實施才是委托人與行紀人訂立行紀合同的目的所在，該法律行為乃是行紀合同的標的。5、 行紀合同是雙務、有償合同、諾成合同和不要式合同。行紀人負有他方辦理買賣或其他商事交易的義務，而委托人負有給付報酬的義務，雙方義務相互對應;同時，行紀人完成事務須收取報酬，為有償服務而不是無償服務，雙方的利益具有對價關系，故行

6、紀合同為雙務、有償合同。行紀合同只需雙方當事人之間的意思表示一致即告成立，無須一方當事人義務的實際履行，也無須具備特別的形式，因而它是諾成合同、不要式合同。行紀合同和委托合同有一些共同之處，如兩者均為提供服務的合同;均以當事人雙方的相互信任為前提;委托人都委托他人處理一定事務等。因此，許多國家的立法都明確規(guī)定：行紀合同除另有規(guī)定的，適用委托合同的有關規(guī)定。我國合同法也作了類似規(guī)定。行紀合同與委托合同的區(qū)別在于：1、 前者所指的事務是特定的，僅限于買賣、寄售等貿易活動，一般為法律行為;而后者所指的事務即可以有法律行為，也可以是非法律行為。2、 前者中，行紀人只能以自己名義進行活動， 行紀人與第三

7、人之間所為的法律行為并不能直接對委托人發(fā)生效力;委托合同的受托人處理委托事務，可以以自己名義，也可以以委托人名義，所以受托人與第三人間訂立的合同有時可對委托人直接發(fā)生效力。3、 前者為有償合同;后者一般為無償合同。(二)行紀合同的效力行紀合同的效力體現為行紀人和委托人所負擔的合同義務。我們先看行紀人的義務：行紀人的第一項義務是負擔行紀費用的義務。行紀費用，是指行紀人在處理委托事務時所支出的費用。我國合同法第415條明確規(guī)定：“行紀人處理委托事務支出的費用，由行紀人負擔，但當事人另有約定的除外?！笨梢?，在我國行紀費用以行紀人負擔為原則，但當事人另有約定的除外。我國之所以規(guī)定以行紀人負擔行紀費用為

8、原則，是因陋就簡在行紀實踐中，雙方多把費用包含于報酬之內，因而不單獨計算行紀費用。若需支出費用，由行紀人負擔，這可能促使行紀人為自己的經濟利益而小心支出，以最少的投入去達到與第三人交易的目的。對行紀費用的確定，有人認為，僅限于必要費用，也有人認為不應該僅限于必要費用，還應包括有益費用。我們同意后種觀點。其中，寄存費、運送費等均屬必要費用;代編繳的稅費，也為必要費用。其他為委托人的利益而支出的費用，應視為有益費用，例如改換包培育費、保險費等。行紀人的第二項義務是妥善保管委托物的義務。行紀人占有委托物的，應當妥善保管委托物。行紀合同為有償合同，因而行紀人對行的保管應盡善良管理人的注意。當然，除非委

9、托人另有指示，行紀人并無為保管的物品辦理保險的義務。因此，對于物的意外滅失，只要行紀人已盡到善良管理人的注意，可不負責任。若委托人已指示行紀人為保管物品辦理保險，行紀人卻未予保險時，則屬于違反委托人的指示，行紀人應對此種情況下的保管物的毀損、滅失負損害賠償責任。若委托人并未為投保的指示，但行紀人自動投保的，則適用關于無因管理的規(guī)定。行紀人的第三項義務是合理處分委托物的義務。委托物交付給行紀人時有瑕疵或者容易腐爛、變質的，經委托人同意，行紀人可以處分該物;和委托人不能及時取得聯系的，行紀人可以合理處分。行紀人違反對委托物的合理處分義務的， 應承擔違約責任，并賠償給委托人造成的損害。行紀人的第四項

10、義務是依委托人的指示處理事務的義務。根據我國合同法的規(guī)定，對于委托人所指定的賣出委托物的價格或買入價格，行紀人有遵從指示的義務。該項義務可分解為以下二種情況來具體考察：1)行紀人以低于指定價格賣出或者高于指定價格買進的。我國合同法第418條第1款規(guī)定，行紀人低于委托人指定期的價格賣出或者高于委托人指定的價格買入的， 應當經委托人同意，未經委托人同意，行紀檢察院補償其差額的，該買賣對委托人發(fā)生效力。2)行紀人以高于 指定價格賣出或低于指定價格買進委托物的。依合同法第418條第2款的規(guī)定，行紀人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確，雙

11、方當事人可以協(xié)議補充， 不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定，仍不能確定的，該利益屬于委托人。下面我們再看委托人的義務：委托人的第一項義務是支付報酬的義務。行紀人完成或者部分 完成委托事務的，得請求報酬，委托人有支付報酬的義務。所謂報酬，系行紀人為行紀行為的對價，其數額應由雙方當事人約定，無約定的，依習慣確定。習慣上行紀人的報酬，多以其所為交易的價額依一定的比率確定。習慣上行紀人的報酬，多以其所在地為交易的價額依一定的比率撮，這在證券交易中尤為常見。一般認為，行紀行為的實行，為行紀人行使報酬請求權的條件。行紀人僅僅一第三人訂立了合同，是不能夠請求報酬的。因為行紀人自己的過失致使

12、不能向委托人交付委托賣出物的價金或買進的物品的，行紀人喪失報酬請求權。如果行紀人和第三人間訂立的合同因有瑕疵或其他法定原因，如受欺詐、脅迫、乘人之危等，而導致該合同被解除的，應相當于行紀人未履行行紀行為， 自然不得請求報酬。但如果第三人對債務的不履行，作出了損害賠償，或者對方同意用其他物替代履行的，產生履行后果，行紀人可將行紀行為的結果轉交給委托人，并得以請求報酬。因不可歸責于行紀人的事由發(fā)生，致使行紀人不能完成行紀行為的，如果行紀人已做了部分履行，且該部分履行相對于全部委托事務來說可以獨立存在，則行紀人有權就委托事務完成的部分請求委托人支付報酬。若雖然僅完成了部分委托事務，但委托人的經濟目的

13、已完全達到的，行紀人得請求全部報酬的支付。如果委托事務的不完成 或不能全部完成，是委托人自己所造成的，行紀人仍得請求委托人支付報酬。行紀人和委托人對行紀報酬另有約定的，依其約定。行紀人全部完成或部分完成委托事務，委托人應當支付報酬卻逾期不支付的，行紀人享有留置委托物，并依照法律規(guī)定以委托物折價或從拍賣、變賣該財產所得的價款中優(yōu)先受償的權利。留置經系屬擔保物權， 根據物權法定主義原理，非有相應的法律依據，不能發(fā)生留置權的適用。我國擔保法中承認了運輸合同、保管合同以及加工承攬合同中的留置權，經由合同法第422條的規(guī)定，在行紀合同中，也可發(fā)生留置要的適用。委托人的第二項義務是受領或取回標的物的義務。

14、行紀人按照行紀合同的約定為委托人買回委托物的，委托人應當及時受領。在經過行紀人催告，委托人無正當理由拒絕受領的，行紀人可以提存委托物。委托物不能賣出或者委托人撤回出賣時，委托人應該將委托出賣物取回或處分。若經行紀人催告后仍不取回或處分的，行紀人有權就該委托出賣物提存。行紀合同的效力里面， 除了雙方當事人的合同義務以外，比較有特點的是行紀人的介入權。那么，什么是行紀人的介入呢?行紀人接受委托買賣有市場定價的證券或其他商品時，除委托人有相反的意思表示的以外，行紀人自己可以作為出賣人或買受人， 此項權利稱為行紀人的介入權，或稱行紀人的自約權。行紀人行使介入權的的要件，又稱介入要件，包括積極要件和消極要件。積極要件拽所受委托的物品須為有市場定價的有價證券或其他商品;消極要件包括：委托人未作出反對行紀人介入的意思表示，行紀人尚未對委托事務作出處理、行紀合同有效存在。因為行紀人的介入，使委托人和行紀人之間產生了買賣合同。民法上關于買賣的規(guī)定，均可適用。行紀人行使介入權之后，仍有報酬請求權。委托人應按合同約定付給行紀人報酬。當然，報酬的給付時間應在買賣實行之后，也即由行紀人所介入的買賣的實行是委托