如何應(yīng)對司法考試備考階段“疲勞期”每日一練(2014.2.22)

1、如何應(yīng)對司法考試備考階段“疲勞期”每日一練(2014.2.22)一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）1、甲公司未取得商鋪預(yù)售許可證，便與李某簽訂了商鋪認購書，約定李某支付認購金即可取得商鋪優(yōu)先認購權(quán)，商鋪正式認購時甲公司應(yīng)優(yōu)先通知李某選購。雙方還約定了認購面積和房價，但對樓號、房型未作約定。李某依約支付了認購金。甲公司取得預(yù)售許可后，未通知李某前來認購，將商鋪售罄。關(guān)于商鋪認購書，下列哪一表述是正確的？A.無效，因甲公司未取得預(yù)售許可證即對外銷售B.不成立，因合同內(nèi)容不完整C.甲公司未履行通知義務(wù)，構(gòu)成根本違約D.甲公司須承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任【司法部答案】C【考點】預(yù)約合同的

2、效力【答案解析】買賣合同司法解釋第2條規(guī)定，“當(dāng)事人簽訂認購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對方請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持”。 商鋪認購書屬于預(yù)約合同，它與商品房預(yù)售合同不同，并不必要取得預(yù)售許可，合同有效。甲公司違反該預(yù)約合同，需要承擔(dān)違約責(zé)任或者李某有權(quán)解除合同。A錯誤，C正確。合同法解釋二第1條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”。該預(yù)約合同有當(dāng)

3、事人、標(biāo)的和數(shù)量，包含了合同的主要內(nèi)容，已經(jīng)成立，其指向的標(biāo)的系簽訂商品房預(yù)售合同的行為。B錯誤。合同法第110條規(guī)定，“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行?！痹擃A(yù)約合同已經(jīng)在法律上不能繼續(xù)履行，D錯誤。2、關(guān)于法院與仲裁庭在審理案件有關(guān)權(quán)限的比較，下列哪些選項是正確的？A.在一定情況下，法院可以依職權(quán)收集證據(jù)，仲裁庭也可以自行收集證據(jù)B.對專門性問題需要鑒定的，法院可以指定鑒定部門鑒定，仲裁庭也可以指定鑒定部門鑒定

4、C.當(dāng)事人在訴訟中或仲裁中達成和解協(xié)議的，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請制作判決書，仲裁庭也可以根據(jù)當(dāng)事人的申請制作裁決書D.當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和判（裁）決理由的，法院可以在判決書中不予寫明，仲裁庭也可以在裁決書中不予寫明【司法部答案】AB【考點】法院與仲裁審理【答案解析】證據(jù)規(guī)定第十五條規(guī)定，人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”，是指以下情形：（一）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實；（二）涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項。仲裁法第43條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭認為有必要收集的證據(jù)，可以自行收集。故A選項說法正確

5、，當(dāng)選。民訴意見第73條規(guī)定，由人民法院負責(zé)調(diào)查收集的證據(jù)包括：人民法院認為需要鑒定、勘驗的。仲裁法第44條規(guī)定，仲裁庭對專門性問題認為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人約定的鑒定部門鑒定，也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒定。故B選項說法正確，當(dāng)選。民訴意見第191條規(guī)定，當(dāng)事人在二審中達成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求，對雙方達成的和解協(xié)議進行審查并制作調(diào)解書送達當(dāng)事人。仲裁法第49條規(guī)定，當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。故C選項說法錯誤，不當(dāng)選。仲裁法第54條規(guī)定，裁決書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果

6、、仲裁費用的負擔(dān)和裁決日期。當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。判決書中事實和理由必須寫明，故D選項說法錯誤，不當(dāng)選。3、甲路過乙家門口，被乙疊放在門口的磚頭砸傷，甲起訴要求乙賠償。關(guān)于本案的證明責(zé)任分配，下列哪一說法是錯誤的？A.乙疊放磚頭倒塌的事實，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任B.甲受損害的事實，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任C.甲所受損害是由于乙疊放磚頭倒塌砸傷的事實，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任D.乙有主觀過錯的事實，由原告甲承擔(dān)證明責(zé)任【司法部答案】D【考點】證明責(zé)任的分配【答案解析】證據(jù)規(guī)定第2條規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明

7、。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。本題中，乙疊放磚頭倒塌、甲受損害、乙放磚頭倒塌與甲受損害之間的因果關(guān)系都是甲提出訴訟請求應(yīng)當(dāng)證明的，故甲承擔(dān)證明責(zé)任，乙主觀是否有過錯是乙進行主張所應(yīng)當(dāng)證明的，故D選項說法錯誤，當(dāng)選。4、鄭賀為甲有限公司的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機會，致甲公司損失50萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護公司利益。關(guān)于付冰的做法，下列哪一選項是正確的？A.必須先書面請求甲公司董事會對鄭賀提起訴訟B.必須先書面請求甲公司監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟C.只有在董事會拒絕起訴情況下，才能請求監(jiān)事會對鄭賀

8、提起訴訟D.只有在其股權(quán)達到1%時，才能請求甲公司有關(guān)部門對鄭賀提起訴訟【司法部答案】B【考點】股東代表訴訟權(quán)【答案解析】公司法第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 第152條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院

9、提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是B.5、關(guān)于票據(jù)喪失時的法律救濟方式，下列哪一說法是錯誤的？A.通知票據(jù)付款人掛失止付B.申請法院公示催告C.向法院提起訴訟D.不經(jīng)掛失止付不能申請公示催告或者提起訴訟【司法部答案】

10、D【考點】票據(jù)喪失的法律救濟【答案解析】票據(jù)法第15條 “票據(jù)喪失，失票人可以及時通知票據(jù)的付款人掛失止付，但是，未記載付款人或者無法確定付款人及其代理付款人的票據(jù)除外。收到掛失止付通知的付款人，應(yīng)當(dāng)暫停支付。失票人應(yīng)當(dāng)在通知掛失止付后三日內(nèi)，也可以在票據(jù)喪失后，依法向人民法院申請公示催告，或者向人民法院提起訴訟?！?因此，6、居住在A國的我國公民甲創(chuàng)作一部英文小說，乙經(jīng)許可將該小說翻譯成中文小說，丙經(jīng)許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學(xué)劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？A.甲的小說必須在我國或A國發(fā)表才能受我國著作權(quán)法保護B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學(xué)劇本均屬于演繹作品C.丙

11、只需征得乙的同意并向其支付報酬D.丁雜志社如要使用丙的作品還應(yīng)當(dāng)分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報酬【司法部答案】ACD【考點】著作權(quán)的取得、演繹作品【答案解析】著作權(quán)法第2條第1款規(guī)定，“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)?！盇錯誤。演繹作品即對已有的作品或者其他材料進行演繹、加工所產(chǎn)生的作品。著作權(quán)法第12條規(guī)定，“改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)”。B正確不選。對于演繹作品，如果基礎(chǔ)作品還受到著作權(quán)法保護，則只有經(jīng)過著作權(quán)人的許可他人才能從事著作權(quán)人所專有的演繹創(chuàng)作

12、活動。丙不僅需征得乙的同意并向其支付報酬，還應(yīng)取得甲的同意并支付報酬。C錯誤應(yīng)選。著作權(quán)法第34條規(guī)定，“出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬。”D錯誤。7、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分B.乙公司有權(quán)請求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任C.丙有權(quán)請

13、求解除合同D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙【司法部答案】BC【考點】無權(quán)處分、情勢變更、不可抗力【答案解析】甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，甲公司還是所有權(quán)人，根據(jù)物權(quán)法定仍有處分權(quán)，其處分行為屬于有權(quán)處分，當(dāng)然其可能需要承擔(dān)合同法上的違約責(zé)任，A錯誤。甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，后將房屋賣給丙，違反了包銷合同，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，B正確。合同法解釋二第26條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，

14、并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！币驀页雠_房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格而不能履行，而非繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，所以不構(gòu)成情勢變更。不可抗力造成的后果是致使合同無法履行，情勢變更造成的結(jié)果是對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，本案應(yīng)構(gòu)成不可抗力，根據(jù)合同法第94條規(guī)定，丙也可以請求解除合同。C正確。合同法第117條規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任?！焙贤p方當(dāng)事人對于合同不能履行均無過錯，不須承擔(dān)賠償責(zé)任，但甲公司將20萬元本金

15、返還給丙之外，對于產(chǎn)生的孳息也應(yīng)一并返還，否則即構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，D錯誤。8、甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產(chǎn)分配給女兒丙：乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫金剛經(jīng)解說的發(fā)表權(quán)；甲的個人存款。甲死后，在遺產(chǎn)分割上乙寺院與丙之間發(fā)生爭議。下列哪一說法是正確的？A.房產(chǎn)雖然登記在甲名下，但甲并非事實上所有權(quán)人，其房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有B.甲以僧人身份注冊的微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應(yīng)歸寺院所有C.甲撰寫的金剛經(jīng)解說屬于職務(wù)作品，為保護寺院的利益，其發(fā)表權(quán)應(yīng)歸寺院所有D.甲既已出家，四大皆空，個人存款應(yīng)屬寺院財產(chǎn)，為維護宗教事業(yè)發(fā)展，其個人存款應(yīng)歸寺

16、院所有【司法部答案】A【考點】遺囑繼承、登記簿的效力、職務(wù)作品【答案解析】物權(quán)法第16條規(guī)定，“不動產(chǎn)登記簿是物權(quán)歸屬和內(nèi)容的根據(jù)。不動產(chǎn)登記簿由登記機構(gòu)管理?！钡怯洸緝H僅具有權(quán)利推定效力，登記簿記載的事項與真實狀況不一致，應(yīng)當(dāng)以真實狀況為準(zhǔn)，乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)，房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有，A正確。甲以僧人身份注冊的微博賬號屬于甲個人，可以通過遺囑分配給女兒丙，不屬于寺院所有，B錯誤。著作權(quán)法第11條第3款規(guī)定，“由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者?！鳖}目中并未顯示甲撰寫的金剛經(jīng)解說符合以上規(guī)定，不應(yīng)屬于職

17、務(wù)作品，C錯誤。甲的個人存款屬于個人，不應(yīng)歸寺院所有，D錯誤。9、武當(dāng)公司與洪湖公司簽訂了一份鋼材購銷合同，同時約定，因合同效力或合同的履行發(fā)生糾紛提交A仲裁委員會或B仲裁委員會仲裁解決。合同簽訂后，洪湖公司以本公司具體承辦人超越權(quán)限簽訂合同為由，主張合同無效。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？A.因當(dāng)事人約定了2個仲裁委員會，仲裁協(xié)議當(dāng)然無效B.因洪湖公司承辦人員超越權(quán)限簽訂合同導(dǎo)致合同無效，仲裁協(xié)議當(dāng)然無效C.洪湖公司如向法院起訴，法院應(yīng)當(dāng)受理D.洪湖公司如向法院起訴，法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理【司法部答案】C【考點】仲裁協(xié)議【答案解析】仲裁法第5條規(guī)定，當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，

18、人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。仲裁協(xié)議對仲裁委員會沒有約定明確的，仲裁協(xié)議無效。本題中，仲裁協(xié)議無效，故C選項說法正確，法院應(yīng)當(dāng)受理，當(dāng)選。10、甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產(chǎn)分配給女兒丙：乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫金剛經(jīng)解說的發(fā)表權(quán)；甲的個人存款。甲死后，在遺產(chǎn)分割上乙寺院與丙之間發(fā)生爭議。下列哪一說法是正確的？A.房產(chǎn)雖然登記在甲名下，但甲并非事實上所有權(quán)人，其房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有B.甲以僧人身份注冊的微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應(yīng)歸寺院所有C.甲撰寫的金剛經(jīng)解說屬于職務(wù)作品，為保護寺院的利益，其發(fā)表權(quán)應(yīng)歸寺院所有D

19、.甲既已出家，四大皆空，個人存款應(yīng)屬寺院財產(chǎn)，為維護宗教事業(yè)發(fā)展，其個人存款應(yīng)歸寺院所有【司法部答案】A【考點】遺囑繼承、登記簿的效力、職務(wù)作品【答案解析】物權(quán)法第16條規(guī)定，“不動產(chǎn)登記簿是物權(quán)歸屬和內(nèi)容的根據(jù)。不動產(chǎn)登記簿由登記機構(gòu)管理?！钡怯洸緝H僅具有權(quán)利推定效力，登記簿記載的事項與真實狀況不一致，應(yīng)當(dāng)以真實狀況為準(zhǔn)，乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)，房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有，A正確。甲以僧人身份注冊的微博賬號屬于甲個人，可以通過遺囑分配給女兒丙，不屬于寺院所有，B錯誤。著作權(quán)法第11條第3款規(guī)定，“由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法

20、人或者其他組織視為作者?！鳖}目中并未顯示甲撰寫的金剛經(jīng)解說符合以上規(guī)定，不應(yīng)屬于職務(wù)作品，C錯誤。甲的個人存款屬于個人，不應(yīng)歸寺院所有，D錯誤。11、甲公司因與乙公司的合同糾紛向某仲裁委員會申請仲裁，甲公司的仲裁請求得到仲裁庭的支持。裁決作出后，乙公司向法院申請撤銷仲裁裁決。法院在審查過程中，甲公司向法院申請強制執(zhí)行仲裁裁決。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？A.法院對撤銷仲裁裁決申請的審查，不影響法院對該裁決的強制執(zhí)行B.法院不應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請C.法院應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請，同時應(yīng)當(dāng)告知乙公司向法院申請裁定不予執(zhí)行仲裁裁決D.法院應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請，受理后應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行【司法

21、部答案】D【考點】仲裁的執(zhí)行【答案解析】仲裁法第64條規(guī)定，一方當(dāng)事人申請執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。故D選項說法正確，當(dāng)選。二、多項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含5185題，每題2分，共70分。12、甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產(chǎn)分配給女兒丙：乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫金剛經(jīng)解說的發(fā)表權(quán)；甲的個人存款。甲死后，在遺產(chǎn)分割上乙寺院與丙之間發(fā)生爭議。下列哪一說法是正確的？A.房產(chǎn)雖然登記在甲名下，但甲并非事實上所有權(quán)人，其房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有B.甲以僧人身份注

22、冊的微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應(yīng)歸寺院所有C.甲撰寫的金剛經(jīng)解說屬于職務(wù)作品，為保護寺院的利益，其發(fā)表權(quán)應(yīng)歸寺院所有D.甲既已出家，四大皆空，個人存款應(yīng)屬寺院財產(chǎn)，為維護宗教事業(yè)發(fā)展，其個人存款應(yīng)歸寺院所有【司法部答案】A【考點】遺囑繼承、登記簿的效力、職務(wù)作品【答案解析】物權(quán)法第16條規(guī)定，“不動產(chǎn)登記簿是物權(quán)歸屬和內(nèi)容的根據(jù)。不動產(chǎn)登記簿由登記機構(gòu)管理?！钡怯洸緝H僅具有權(quán)利推定效力，登記簿記載的事項與真實狀況不一致，應(yīng)當(dāng)以真實狀況為準(zhǔn)，乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)，房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有，A正確。甲以僧人身份注冊的微博賬號屬于甲個人，可以通過遺囑分配給女兒丙，不屬于寺院所

23、有，B錯誤。著作權(quán)法第11條第3款規(guī)定，“由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者?！鳖}目中并未顯示甲撰寫的金剛經(jīng)解說符合以上規(guī)定，不應(yīng)屬于職務(wù)作品，C錯誤。甲的個人存款屬于個人，不應(yīng)歸寺院所有，D錯誤。13、票據(jù)權(quán)利的補救措施包括：掛失止付、公示催告和普通訴訟。14、2012年5月，東湖有限公司股東申請法院對公司進行司法清算，法院為其指定相關(guān)人員組成清算組。關(guān)于該清算組成員，下列哪一選項是錯誤的？A.公司債權(quán)人唐某B.公司董事長程某C.公司財務(wù)總監(jiān)錢某D.公司聘請的某律師事務(wù)所【司法部答案】A【考點】人民法院指定的清算

24、組的組成【答案解析】根據(jù)最高院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定(三)，第18條規(guī)定，人民法院受理清算案件，應(yīng)當(dāng)同時指定清算組成員。根據(jù)公司的具體情形，清算組成員可以由公司的股東、董事、監(jiān)事，或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)，或者具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員組成。據(jù)此，本題應(yīng)選A。15、華新基金管理公司是信泰證券投資基金（信泰基金）的基金管理人。華新公司的下列哪些行為是不符合法律規(guī)定的？A.從事證券投資時，將信泰基金的財產(chǎn)獨立于自己固有的財產(chǎn)B.以信泰基金的財產(chǎn)為公司大股東鑫鑫公司提供擔(dān)保C.就其管理的信泰基金與其他基金的財產(chǎn)，規(guī)定不同的基金

25、收益條款D.向信泰基金份額持有人承諾年收益率不低于12%【司法部答案】BCD 【考點】基金管理人行為的禁止 【答案解析】根據(jù)證券投資基金法第20條 基金管理人不得有下列行為：（一）將其固有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事證券投資（A項不違反規(guī)定）。（二）不公平地對待其管理的不同基金財產(chǎn)；C項違反該規(guī)定。（三）利用基金財產(chǎn)為基金份額持有人以外的第三人牟取利益；B項違反該規(guī)定。（四）向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失；D項違反該規(guī)定。 因此，本題B、C、D所述行為均不符合法律規(guī)定，A符合法律規(guī)定。應(yīng)選BCD。16、甲將其1輛汽車出賣給乙，約定價款30萬元。乙先付了20萬元，余款在6個月內(nèi)分

26、期支付。在分期付款期間，甲先將汽車交付給乙，但明確約定付清全款后甲才將汽車的所有權(quán)移轉(zhuǎn)給乙。嗣后，甲又將該汽車以20萬元的價格賣給不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正確的？A.在乙分期付款期間，汽車已經(jīng)交付給乙，乙即取得汽車的所有權(quán)B.在乙分期付款期間，汽車雖然已經(jīng)交付給乙，但甲保留了汽車的所有權(quán)，故乙不能取得汽車的所有權(quán)C.丙對甲、乙之間的交易不知情，可以依據(jù)善意取得制度取得汽車所有權(quán)D.丙不能依甲的指示交付取得汽車所有權(quán)【司法部答案】B【考點】分期付款買賣、所有權(quán)保留【答案解析】合同法第134條規(guī)定，當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的

27、所有權(quán)屬于出賣人。在乙分期付款期間，汽車雖然已經(jīng)交付給乙，但甲保留了汽車的所有權(quán)，故乙不能取得汽車的所有權(quán)，B正確。汽車所有權(quán)仍然屬于甲，其仍屬于有權(quán)處分，而善意取得適用的前提系“無權(quán)處分”，不適用善意取得，C錯誤。D選項中，丙未能取得實際占有，而接受指示的人系乙，乙不負有對甲的返還義務(wù)，丙未能受讓返還請求權(quán)，D錯誤。17、工程師王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)。下列哪些說法是錯誤的？A.王某利用業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標(biāo)的專利申請權(quán)屬于甲公司B.如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請權(quán)屬于王某C.王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機，其專利申請權(quán)屬于王某D.如王某辭職后到

28、乙公司研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請權(quán)均屬于乙公司【司法部答案】BCD【考點】專利權(quán)、職務(wù)作品【答案解析】專利權(quán)法第6條規(guī)定，“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定?！睂＠▽嵤┘殑t規(guī)定，“專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：（一）在本職工作中作

29、出的發(fā)明創(chuàng)造；（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退職、退休或者調(diào)動工作后年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。專利法第六條所稱本單位，包括臨時工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。”由于王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)，其在業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標(biāo)屬于在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造，A正確不選。如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，同樣屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)，其專利申請權(quán)屬于甲公司，B錯誤應(yīng)選。王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機，屬于主要是利用本

30、單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利申請權(quán)屬于甲公司，C錯誤應(yīng)選。如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標(biāo)，屬于“退職、退休或者調(diào)動工作后年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造”，其專利申請權(quán)均屬于甲公司，D錯誤應(yīng)選。18、下列哪一選項不屬于侵犯專利權(quán)的行為？A.甲公司與專利權(quán)人簽訂獨占實施許可合同后，許可其子公司乙公司實施該專利技術(shù)B.獲得強制許可實施權(quán)的甲公司許可他人實施該專利技術(shù)C.甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產(chǎn)品并能證明該產(chǎn)品來源合法D.為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經(jīng)專利權(quán)人的同意而制造其專利藥品【司法部答案】D【考點】專利權(quán)侵

31、權(quán)構(gòu)成、專利權(quán)的合理使用【答案解析】獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利，本案甲公司無權(quán)許可乙公司實施專利技術(shù)，A選項屬于侵犯專利權(quán)行為。專利權(quán)法第53條規(guī)定，“取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實施?！盉屬于侵權(quán)行為。專利權(quán)法第70條規(guī)定，“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。”在不知情的狀態(tài)下銷售或者使用了侵犯他人專利權(quán)的產(chǎn)品的行為，可不承擔(dān)賠償責(zé)任，但這并不免除其他相關(guān)的民事責(zé)任，比如停止侵害等

32、。這種情況有人將其概括為善意侵權(quán)。C構(gòu)成侵權(quán)行為。根據(jù)第69條第5項，為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，不視為侵權(quán)行為，D正確。19、下列哪些情形屬于無效合同？A.甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進口假肢，高價賣給乙B.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元C.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元D.甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同【司法部答案】BC【考點】無效合同、可撤銷可變更合同【答案解析】甲醫(yī)院以

33、國產(chǎn)假肢冒充進口假肢，高價賣給乙，構(gòu)成欺詐，根據(jù)合同法第54條規(guī)定，屬于可撤銷可變更合同，A錯誤。甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元，屬于雙方惡意串通損害國家利益，根據(jù)合同法第52條，其60萬元的合同無效，B應(yīng)選。有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元，違背公序良俗和社會公共利益，根據(jù)合同法第52條應(yīng)當(dāng)認定為無效，C應(yīng)選。甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同，屬于乘人之危，根據(jù)合同法第54條應(yīng)當(dāng)為可撤銷可變更合同，D不選。20、居住在A國的我國公民甲創(chuàng)作一部英文小說，乙經(jīng)許可將該

34、小說翻譯成中文小說，丙經(jīng)許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學(xué)劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？A.甲的小說必須在我國或A國發(fā)表才能受我國著作權(quán)法保護B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學(xué)劇本均屬于演繹作品C.丙只需征得乙的同意并向其支付報酬D.丁雜志社如要使用丙的作品還應(yīng)當(dāng)分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報酬【司法部答案】ACD【考點】著作權(quán)的取得、演繹作品【答案解析】著作權(quán)法第2條第1款規(guī)定，“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)?！盇錯誤。演繹作品即對已有的作品或者其他材料進行演繹、加工所產(chǎn)生的作品。著作權(quán)法第12條規(guī)定，“改編、翻譯、注釋、整理已

35、有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)”。B正確不選。對于演繹作品，如果基礎(chǔ)作品還受到著作權(quán)法保護，則只有經(jīng)過著作權(quán)人的許可他人才能從事著作權(quán)人所專有的演繹創(chuàng)作活動。丙不僅需征得乙的同意并向其支付報酬，還應(yīng)取得甲的同意并支付報酬。C錯誤應(yīng)選。著作權(quán)法第34條規(guī)定，“出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬。”D錯誤。21、2010年7月，甲公司不服A市B區(qū)法院對其與乙公司買賣合同糾紛的判決，上訴至A市中級法院，A市中級法院經(jīng)審理維持原判決。2011年3月，甲公司與丙公司合并為丁公司。之后，丁公司法律顧問在復(fù)查原甲公司的相關(guān)材料時，發(fā)現(xiàn)上述案件具備申請再審的法定事由。關(guān)于該案件的再審，下列哪一說法是正確的？A.應(yīng)由甲公司向法院申請再審B.應(yīng)由甲公司與丙公司共同向法院申請再審C.應(yīng)由丁公司向法院申請再審D.應(yīng)由丁公司以案外人身份向法院申請再審【司法部答案】C【考點】當(dāng)事人的變更【答案解析】民訴意見第50條規(guī)定，企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，