第十章 爭議的預(yù)防與處理

1、1國際貿(mào)易實務(wù) 第十章第十章 爭議的預(yù)防與處理教學(xué)要求與目的：了解索賠、仲裁、不可抗力的含義、相教學(xué)要求與目的：了解索賠、仲裁、不可抗力的含義、相 關(guān)規(guī)則關(guān)規(guī)則教學(xué)重點：索賠、仲裁、不可抗力教學(xué)重點：索賠、仲裁、不可抗力教學(xué)難點：仲裁的法律后果教學(xué)難點：仲裁的法律后果, ,不可抗力的判斷及法律后果不可抗力的判斷及法律后果2國際貿(mào)易實務(wù) 第十章國際貿(mào)易糾紛的分類:*貿(mào)易主體之間的糾紛。是發(fā)生頻率最高、最復(fù)雜的商務(wù)糾紛。貿(mào)易主體之間的糾紛。是發(fā)生頻率最高、最復(fù)雜的商務(wù)糾紛。 *貿(mào)易主體與本國或外國政府之間的糾紛，如灰色清關(guān)等。*貿(mào)易主體所在國之間的糾紛。如貿(mào)易摩擦或爭端，反傾銷等。 在國際貨物貿(mào)易

2、中，買賣雙方從商訂合同到實際履行合同，在國際貨物貿(mào)易中，買賣雙方從商訂合同到實際履行合同，往往需要一段較長的時間。在此期間，市場情況變化多端，往往需要一段較長的時間。在此期間，市場情況變化多端，同時受政治、經(jīng)濟形勢變化和自然條件的影響。同時受政治、經(jīng)濟形勢變化和自然條件的影響。為了預(yù)防、減少貿(mào)易糾紛和依約處理合同爭議，在國際貨物買賣合同中，有必要事先約定：異議與索賠條款、違約異議與索賠條款、違約金條款、定金條款、仲裁條款、不可抗力條款金條款、定金條款、仲裁條款、不可抗力條款第一節(jié)第一節(jié) 索賠索賠第二節(jié)第二節(jié) 違約金（罰金）與定金違約金（罰金）與定金第三節(jié)第三節(jié) 仲裁仲裁第四節(jié)第四節(jié) 不可抗力不

3、可抗力5國際貿(mào)易實務(wù) 第十章第一節(jié) 索賠一、索賠條款的意義 國際貨物貿(mào)易中，情況復(fù)雜多變，合同一方當(dāng)事人違約或毀約，會給另一方當(dāng)事人造成損害 在國際貨物買賣合同中，通常都應(yīng)訂立異議與索賠條款： 一方面有利于促使合同當(dāng)事人認(rèn)真履約一方面有利于促使合同當(dāng)事人認(rèn)真履約 另一方面便于依約處理合同爭議另一方面便于依約處理合同爭議6國際貿(mào)易實務(wù) 第十章 索賠與理賠是一個問題的兩個方面，在受害方是索賠，在違約方是理 賠。交易中雙方引起爭議的原因很多，大致可歸納為以下幾種情況：（一）賣方違約（一）賣方違約 不按合同的交貨期交貨，或不交貨，或所交貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)不按合同的交貨期交貨，或不交貨，或所交貨物的品

4、質(zhì)、規(guī)格、數(shù) 量、包裝等與合同（或信用證）規(guī)定不符，或所提供的貨運單據(jù)種類量、包裝等與合同（或信用證）規(guī)定不符，或所提供的貨運單據(jù)種類 不齊，份數(shù)不足等。不齊，份數(shù)不足等。（二）買方違約（二）買方違約 在按信用證支付方式條件下不按期開證或不開證；不按合同規(guī)定付款在按信用證支付方式條件下不按期開證或不開證；不按合同規(guī)定付款 贖單，無理拒收貨物；贖單，無理拒收貨物；（三）買賣雙方均負(fù)有違約責(zé)任（三）買賣雙方均負(fù)有違約責(zé)任 如合同條款規(guī)定不明確，致使雙方理解或解釋不統(tǒng)一，造成一方違如合同條款規(guī)定不明確，致使雙方理解或解釋不統(tǒng)一，造成一方違 約，引起糾紛；或在履約中，雙方均有違約行為。約，引起糾紛；或

5、在履約中，雙方均有違約行為。 合同中的索賠條款合同中的索賠條款 進出口合同中的索賠條款有兩種規(guī)定方式，一是異議和索異議和索賠條款賠條款，另一個是罰金條款（違約金條款）罰金條款（違約金條款）。 在一般買賣合同中，多數(shù)只訂異議和索賠條款，只有在買賣 大宗商品和機械設(shè)備一類商品的合同中，除定明異議與索賠 條款外再另定罰金條款。二、異議與索賠條款內(nèi)容異議與索賠條款的內(nèi)容，除規(guī)定一方違反合同，另一方有權(quán)索賠外，還包括索賠的依據(jù)、索賠期限、索賠辦法和賠付金額等項。9國際貿(mào)易實務(wù) 第十章索賠依據(jù)索賠期限索賠辦法索賠金額索賠依據(jù)索賠依據(jù)異議與索賠條款一般規(guī)定：貨到目的地卸貨后，若發(fā)現(xiàn)交貨品質(zhì)、數(shù)量或重量與合同

6、規(guī)定不符，除由保險公司或承運人負(fù)責(zé)外，買方應(yīng)憑雙方約雙方約定的某商檢機構(gòu)出具的檢驗證明定的某商檢機構(gòu)出具的檢驗證明向賣方提出異議與索賠索賠期限索賠期限在異議與索賠條款中，規(guī)定守約方向違約方索賠的時限，超過時限索賠，違約方可不予受理 時限的起算方法時限的起算方法：1、貨到目的地后天起算2、貨到目的地卸離運輸工具后天起算3、貨到買方營業(yè)處所或用戶所在地后天 起算4、貨到檢驗后天起算索賠辦法索賠辦法 在異議與索賠條款中： 對守約方如何索賠 違約方如何理賠索賠金額索賠金額 一般不作具體規(guī)定，待出現(xiàn)違約事件后，由有關(guān)方面酌情確定 索賠金額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失 (其中包括合同履行后可以獲得的利益)第

7、二節(jié) 違約金與定金 一、違約金（罰金） 含義：指一方當(dāng)事人違反合同，依據(jù)約定或法律規(guī)定向另一方當(dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢責(zé)任。是違約責(zé)任中一種常見的責(zé)任形式。與賠償損失的區(qū)別：與賠償損失的區(qū)別： 違約方支付違約金的責(zé)任，并不是以造成守約方損失為前提條件并不是以造成守約方損失為前提條件，即使違約結(jié)果并未使守約方發(fā)生任何實際損害，守約方也可向違約方追究違約責(zé)任，以示懲罰。故又稱為罰金罰金 因此：因此：法庭或仲裁庭審理違約爭議時，不要求原告或申請法庭或仲裁庭審理違約爭議時，不要求原告或申請 人就實際損失舉證人就實際損失舉證 違約金性質(zhì)：懲罰性違約金、補償性違約金 大多數(shù)國家以違約金的補償性為原則，以懲

8、 罰性為例外 懲罰性違約金：懲罰性違約金：債權(quán)人除請求違約金外，還可請求強制履 行主債務(wù)或請求損害賠償 補償性違約金：補償性違約金：在違約金之外不得再請求強制履行主債務(wù) 或額外請求損害賠償 違約金（罰金）條款違約金（罰金）條款一般適用于遲延交貨、延期接貨、拖延開立L/C、拖延付款等，并不以造成損失為前提數(shù)額以約定為主，分懲罰性和補償性兩種15國際貿(mào)易實務(wù) 第十章 二、定金含義：指合同一方當(dāng)事人按合同約定預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金錢，以保證合同的訂立與合同的成立、擔(dān)保合同的履行和保留合同的解除權(quán)。與預(yù)付款的區(qū)別：定金是對履約作出的具體擔(dān)保；預(yù)付款是對合同義務(wù)的預(yù)先履行定金條款的內(nèi)容： （1

9、）定金的數(shù)額及支付定金的時間與方式 （2）付給定金的一方履行合同義務(wù)后，是 收回定金還是抵作價款 （3）定金罰則注意：在合同中同時有違約金與定金條款的情況下，一方注意：在合同中同時有違約金與定金條款的情況下，一方 違約時，另一方只能選擇其中之一適用，不能二者同違約時，另一方只能選擇其中之一適用，不能二者同 時適用時適用第三節(jié) 仲裁(arbitration) 18國際貿(mào)易實務(wù) 第十章爭議解決的形式友好協(xié)商調(diào)解仲裁訴訟 一、仲裁是解決合同爭議的重要方式 所謂仲裁（ARBITRATION）又稱公斷，是指買賣雙方在爭議發(fā)生之前或發(fā)生之后，由于不愿意訴諸法院解決，簽訂書面協(xié)議，自愿將爭議提交雙方所同意的

10、仲裁機構(gòu)予以裁決，以解決爭議的一種方式。 由于仲裁是依照法律所允許的仲裁程序裁定爭端，因而具有法律約束力。 仲裁的優(yōu)點：仲裁的優(yōu)點：程序簡便，結(jié)案較快，費用開支較少，且能獨立、公正和迅速地解決爭議，給予當(dāng)事人以充分的自治權(quán)。靈活性、保密性、終局性、裁決易于得到執(zhí)行 訴訟的特點：訴訟的特點：1、帶有強制性，一方當(dāng)事人向有管轄權(quán)的法院起訴，另一方當(dāng)事人就必須應(yīng)訴，爭議雙方都無權(quán)選擇法官2、訴訟程序復(fù)雜，處理問題比仲裁慢3、訴訟處理爭議，雙方當(dāng)事人關(guān)系比較緊張4、訴訟費用較高二、仲裁協(xié)議（一）仲裁協(xié)議的形式： 爭議發(fā)生前后訂立 爭議發(fā)生前訂立：仲裁條款 爭議發(fā)生后訂立：把爭議提交仲裁的協(xié)議書 形式雖

11、然不同，法律作用與效力是相同的24國際貿(mào)易實務(wù) 第十章 仲裁協(xié)議的類型仲裁條款arbitration clause雙方在爭議前訂立的、常以合同條款形式達(dá)成。常用方法，訂立容易，節(jié)省時間，許多仲裁機構(gòu)都合用標(biāo)準(zhǔn)仲裁條款。但其僅適用于合同糾紛爭議協(xié)議書submission當(dāng)事人在爭議發(fā)生后訂立。范圍可訂得較廣，但在糾紛發(fā)生后，雙方不易達(dá)成仲裁協(xié)議，實踐中少用1、爭議以仲裁解決，不得向法院起訴2 2、排除法院管轄權(quán)排除法院管轄權(quán)3、仲裁機構(gòu)取得管轄權(quán)（二）仲裁協(xié)議的作用上述三項作用的中心是第二條，即排除法院對爭議案件的管轄權(quán)。因此，雙方當(dāng)事人不愿將爭議提交法院審理時，就應(yīng)在爭議發(fā)生前在合同中規(guī)定仲裁

12、條款，以免未來發(fā)生爭議后，由于達(dá)不成仲裁協(xié)議而不得不訴諸法庭。 （三）仲裁協(xié)議的效力與其他條款分離地、獨立地存在合同的變更、解除、終止、失效或無效以及存在與否，均不影響仲裁條款或仲裁協(xié)議的效力我國法律對有效的仲裁協(xié)議的規(guī)定: 請求仲裁的意思表示、選定的仲裁委員會、約定的仲裁事項；必須是書面的；當(dāng)事人具有簽訂仲裁協(xié)議的行為能力；形式和內(nèi)容合法三、仲裁條款的內(nèi)容（一）仲裁地點： 通常有：本國/對方國家/第三國（二）仲裁機構(gòu)：臨時機構(gòu)和常設(shè)機構(gòu)（三）仲裁規(guī)則：仲裁所在地的仲裁規(guī)則（四）仲裁裁決的效力：終局性的 （如向法院提出異議，僅限于程序方面）（五）費用承擔(dān)28國際貿(mào)易實務(wù) 第十章中國國際經(jīng)濟貿(mào)易

13、仲裁委員會向中外當(dāng)事人推薦如下示范仲裁條款：“凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議，均應(yīng)提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會，按照申請仲裁時該會現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力?！奔s定仲裁條款注意事項仲裁條款一定要具體選擇合適的仲裁地點擇優(yōu)選擇適當(dāng)?shù)闹俨脵C構(gòu)合理約定仲裁費的負(fù)擔(dān) 仲裁地點：仲裁地點與仲裁所適用的法律密切相關(guān)凡屬程序方面的問題，除非仲裁條款另有規(guī)定，一般都適用審判地法律，即適用仲裁地所在國的仲裁法規(guī)我國的規(guī)定：中國/對方國家/第三國仲裁機構(gòu)仲裁機構(gòu)常設(shè)機構(gòu)、臨時組成的仲裁庭國際上的常設(shè)機構(gòu)：國際上的常設(shè)機構(gòu)： 巴黎國際商會仲裁院 英國倫敦仲裁院 瑞典斯

14、德哥爾摩商會仲裁院 瑞士蘇黎世商會仲裁院 美國仲裁協(xié)會 日本國際商事仲裁協(xié)會等我國常設(shè)的涉外仲裁機構(gòu)：我國常設(shè)的涉外仲裁機構(gòu)： 中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會 中國海事仲裁委員會四、仲裁程序（一）提出仲裁申請（二）組織仲裁院（三）審理案件33國際貿(mào)易實務(wù) 第十章1、開庭審理 2、 調(diào)解； 3、 收集證據(jù)；4、 保全措施的裁定（四）作出裁決：最終裁決（終局性的）（五）仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行 仲裁案例2005年，海寧某皮件廠D/A下出口豬絨面服裝到美國L.A.B公司，金額83萬多美元；L.A.B公司收貨后并未按期付款，多次催促無果；于是賣方向中國國際貿(mào)易仲裁委員會提起仲裁。但L.A.B公司提供的合同為不

15、同的版本，在原仲裁條款上用手寫了“美國仲裁協(xié)會”，并注明了時間，公司授權(quán)代表簽字。仲裁調(diào)解（市政府+華人調(diào)解）多年來，我國仲裁機構(gòu)首創(chuàng)了“調(diào)解與仲裁相結(jié)合”的做法，已收到了良好的效果。40自然災(zāi)害自然災(zāi)害 意外事故意外事故無法預(yù)見無法預(yù)見無法預(yù)防無法預(yù)防無法避免無法避免無法克服無法克服適當(dāng)變更合同（延遲履行合同）適當(dāng)變更合同（延遲履行合同）或解除合同或解除合同第四節(jié) 不可抗力國際貿(mào)易實務(wù) 第十章不可抗力：不可抗力： “合同落空合同落空”、”情勢變遷情勢變遷”、“契約失效契約失效” 合同簽訂后，發(fā)生了合同當(dāng)事人訂約時無法 預(yù)見和事后不能控制的障礙，以致不能履行 合同義務(wù)?；揪窈吞幚碓瓌t： 免

16、除當(dāng)事人的責(zé)任 按照聯(lián)合國按照聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約國際貨物銷售合同公約(第第79條）解釋：條）解釋： 不可抗力事件是指非當(dāng)事人所能控制，而且沒有理由預(yù)期他在訂立合同時所能考慮到或能避免或克服它或它的后果而使其不履行合同義務(wù)的障礙。二、不可抗力條款的規(guī)定：（一）性質(zhì)與范圍(引起不可抗力事件的原因)：自然力量、社會原因自然力量引起的：水災(zāi)、火災(zāi)、冰災(zāi)、暴風(fēng)雨、大雪、地震等社會力量引起的：戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等 對自然力引起的災(zāi)害，國際上的解釋比較一致，對于社會原因引起對自然力引起的災(zāi)害，國際上的解釋比較一致，對于社會原因引起的意外事故，在解釋上經(jīng)常發(fā)生分歧。的意外事故，在解釋上經(jīng)常發(fā)生分歧。

17、 不可抗力是免責(zé)條款，買賣雙方傾向于擴大不可抗力的范圍以減少不可抗力是免責(zé)條款，買賣雙方傾向于擴大不可抗力的范圍以減少己方的責(zé)任和義務(wù)己方的責(zé)任和義務(wù) 社會現(xiàn)象較復(fù)雜，解釋有難度社會現(xiàn)象較復(fù)雜，解釋有難度43國際貿(mào)易實務(wù) 第十章 對于不可抗力事件的認(rèn)定必須慎重：商品價格波動？對于不可抗力事件的認(rèn)定必須慎重：商品價格波動？匯率變化？（屬于正常的貿(mào)易風(fēng)險）匯率變化？（屬于正常的貿(mào)易風(fēng)險） 各國法律一般都允許當(dāng)事人在合同中訂立不可抗力各國法律一般都允許當(dāng)事人在合同中訂立不可抗力條款時自行商定不可抗力的范圍。條款時自行商定不可抗力的范圍。構(gòu)成不可抗力的必備要素構(gòu)成不可抗力的必備要素1 1、不以當(dāng)事人意

18、志為轉(zhuǎn)移的客觀現(xiàn)象、不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移的客觀現(xiàn)象2 2、在簽訂合同時當(dāng)事人所不能預(yù)見、無法避免、無、在簽訂合同時當(dāng)事人所不能預(yù)見、無法避免、無 法預(yù)防而不能控制的事故法預(yù)防而不能控制的事故3 3、事故發(fā)生及后果使合同履行的基礎(chǔ)發(fā)生了根本性、事故發(fā)生及后果使合同履行的基礎(chǔ)發(fā)生了根本性 的變化，合同無法按條款履行的變化，合同無法按條款履行4 4、事故發(fā)生在合同成立之后和合同解除之前的有效、事故發(fā)生在合同成立之后和合同解除之前的有效 期內(nèi)期內(nèi)5 5、事故的發(fā)生和后果無法避免和克服、事故的發(fā)生和后果無法避免和克服 不可抗力條款是一種免責(zé)條款：不可抗力條款是一種免責(zé)條款：在合同中訂明如當(dāng)事人一方因不可

19、抗力事件不能履行合同的全部或部分義務(wù)的，免除其全部或部分的責(zé)任；不能按照合同規(guī)定的期限履行其義務(wù)的免除其遲延履行的責(zé)任，另一方當(dāng)事人不得對此要求損害賠償。規(guī)定辦法：（1）概括規(guī)定：概括規(guī)定：不訂明哪些現(xiàn)象屬于不可抗力事故，只進行籠統(tǒng)的規(guī)定，如“由于公認(rèn)的不可抗力原因”等。容易引起爭議（2）具體規(guī)定具體規(guī)定：在合同中規(guī)定屬于不可抗力事故的現(xiàn)象，發(fā)生這些現(xiàn)象而使當(dāng)事人無法履行合同或無法如期履行合同時，可以免責(zé)。還要規(guī)定應(yīng)由何機構(gòu)出具發(fā)生事故的證明文件（3）綜合規(guī)定：綜合規(guī)定：列明雙方已達(dá)成共識的各種不可抗力，并加上“及雙方同意的其他意外事故”的文句，以便在發(fā)生合同未列明的事故時，由雙方協(xié)商具體做法

20、。我國外貿(mào)合同一般采用此種約定方式我國外貿(mào)合同一般采用此種約定方式我國外貿(mào)合同不可抗力條款示例我國外貿(mào)合同不可抗力條款示例 “人力不可抗拒：如因戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)或其它不可抗力的原因，致使賣方不能全部或部分裝運或延遲裝運合同貨物，賣方對于這種不能裝運或延遲裝運或不能履行合同的情形均不負(fù)責(zé)任。但賣方須用電傳或電報通知買方并必須在15天內(nèi)以航空掛號信件向買方提交由中國國際貿(mào)易促進會出具的證明此類事故的證明書?！保ǘ┓珊蠊疤幚碓瓌t49國際貿(mào)易實務(wù) 第十章解除合同延期履行合同解除合同解除合同不可抗力事故嚴(yán)重，使履行合同成為不可能不可抗力事故嚴(yán)重，使履行合同成為不可能延期履行合同

21、延期履行合同不可抗力事故影響不大，只在某種程度不可抗力事故影響不大，只在某種程度上阻礙了合同的履行上阻礙了合同的履行如何處理，應(yīng)視事故的原因、性質(zhì)、規(guī)模及其對履行合同所產(chǎn)生的實際影響程度在實踐中，當(dāng)發(fā)生不可抗力事件時，可先推遲履行合同的期限；只有當(dāng)不可抗力事件持續(xù)下去超過合同規(guī)定的期限后，才能通過雙方協(xié)商，最后決定是否解除合同（三）不可抗力的通知按照國際慣例，當(dāng)發(fā)生不可抗力影響合同履行時，當(dāng)事人要取得免責(zé)的權(quán)利，必須及時通知另一方，（應(yīng)按約定的通知期限和通知方式）并在通知中提出處理的意見，對此，公約第79條第4款明確規(guī)定：51國際貿(mào)易實務(wù) 第十章 不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)能力

22、的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任（四） 不可抗力的證明國際貿(mào)易中，當(dāng)一方援引不可抗力要求免責(zé)時，都必須向?qū)Ψ教峤蛔C明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。52國際貿(mào)易實務(wù) 第十章國外，一般由當(dāng)?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機構(gòu)出具我國，由中國國際貿(mào)易促進委員會或設(shè)在口岸的分會出具。（五）不可抗力條款 內(nèi)容：1、對不可抗力范圍的限定（自然、社會）2、規(guī)定不可抗力范圍的方式（概括、具體、綜合）3、發(fā)生不可抗力事故后的處理方法（延遲履行、解除合同）4、不可抗力的通知（期限、方式）5、不可抗力的證

23、明（提交由相應(yīng)機構(gòu)出具的證明文件）53國際貿(mào)易實務(wù) 第十章援引不可抗力條款應(yīng)注意事項1、發(fā)生不可抗事故后應(yīng)立即采取最有效的方式通知對方。2、必須有合同規(guī)定的出證機構(gòu)出具證明。我國一般由中國國 際貿(mào)易促進委員會出證。3、被通知方應(yīng)及時答復(fù)，不能拖延或不予處理。4、防止對方援引時任意擴大或縮小不可抗力的范圍。案例案例1：不可抗力及罰金條款適用：不可抗力及罰金條款適用申請人：申請人：奧地利某國際鋼材貿(mào)易公司被申請人：被申請人：中國上海某進出口有限公司案情案情: : 申請人與被申請人于1999年4月7日在申請人提供的格式文本的基礎(chǔ)上簽訂了一份國際貨物買賣合同，雙方在合同中約定，由申請人向被申請人出售5

24、000公噸的優(yōu)質(zhì)冷軋卷板，單價242美元/公噸，合同貨款總額1210000美元。價格條件為CFR tianjin，買方必須在1999年4月21日之前開立信用證。同時，合同還在支付條款中規(guī)定，若買方未按時開立信用證，買方應(yīng)向賣方支付合同金額的3%作為罰金罰金(penalty)。案例案例1：不可抗力及罰金條款適用：不可抗力及罰金條款適用 被申請人因進口許可證問題沒能在合同規(guī)定的開證期間開出信用證。之后，為促使被申請人盡快解決信用證的問題，申請人提議修改合同的支付條款，修改內(nèi)容為：申請人支付10%定金，條款中的罰金從原合同規(guī)定的3%提高到5%。被申請人不同意這項修改，故未在申請人的提議上簽字。4月2

25、2日，被申請人作出讓步，函告申請變更原定開證期，同意將罰金從3%提高到5%。4月30日，被申請人傳真給申請人，稱已與有關(guān)部門簽訂了“辦證協(xié)議”，且已付相應(yīng)款項，預(yù)計在5月5日可拿到許可證、開出信用證，懇請延長開證期限。案例案例1：不可抗力及罰金條款適用：不可抗力及罰金條款適用 時至5月11日被申請人仍未開出信用證，申請人依約正式向被申請人提出索賠，要求被申請人于6月30日之前支付3%的罰金。 雙方經(jīng)面談協(xié)商也未能就賠償事宜達(dá)成一致意見，故申請人根據(jù)合同的仲裁條款于2000年6月向仲裁庭申請仲裁，要求被申請人支付合同金額的5%的罰金(合60500美元)及其利息。 被申請人根據(jù)申請人的仲裁申請，提

26、出了以下抗辯理由：案例案例1：不可抗力及罰金條款適用：不可抗力及罰金條款適用抗辯理由1. 根據(jù)本案合同中的不可抗力條款，被申請人未能如期開出信用證時因1999年1月國家主管鋼材進口的職能機構(gòu)發(fā)生變更，其按原途徑無法獲得進口許可證所致，應(yīng)視為不可抗力事由造成的合同無法履行，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 抗辯理由2. 即使認(rèn)定被申請人違約，其應(yīng)該承擔(dān)的違約罰金也只能是3%的合同金額，而不是5%的合同金額。案例案例1：不可抗力及罰金條款適用：不可抗力及罰金條款適用抗辯理由3. 本案合同在無法履行的情況下，申請人并無實際損失，因合同訂立后至2000年6月，合同項下貨物冷軋卷板的市場價一直呈上漲趨勢（從1999年7月的250美元/噸上漲到2000年6月的320美元/噸，均比合同價242美元/噸高）; 且申請人主張被申請人違約，卻又沒能提供其因此受損的證據(jù)。 根據(jù)以上三條抗辯理由，被申請人請求仲裁庭駁回申根據(jù)以上三條抗辯理由，被申請人請求仲裁庭駁回申請人要求被申請人支付罰金及其利息的請求。請人要求被申請人支付罰金及其利息的請求。案例案例1