承攬合同的法律風(fēng)險(xiǎn)提示詳解

1、1承攬合同中的 法律風(fēng)險(xiǎn)(fngxin)提示2013共二十二頁2【案情簡介】 原告是一家生產(chǎn)加工模具產(chǎn)品的廠家（簡稱模具廠），被告是一家生產(chǎn)電子產(chǎn)品的廠家（簡稱磁業(yè)公司）。2001年1月17日至2001年3月28日間，磁業(yè)公司分別8次以傳真的方式向模具廠發(fā)出了8份訂貨單，向原告定做用于制作磁芯的生產(chǎn)模具，合同總額30萬元。8份訂貨單中均約定了定作物（模具）的名稱、型號(hào)、規(guī)格、數(shù)量、價(jià)款及交貨日期等條款。同時(shí)傳真的還有與各種模具相關(guān)的圖紙及質(zhì)量、技術(shù)要求等作為訂貨單的附件。模具廠收到磁業(yè)公司傳真的訂貨單后，在收到的訂貨單傳真件上簽字蓋章加以確認(rèn)，然后回傳給磁業(yè)公司。至此，雙方的承攬（定作）合同關(guān)

2、系成立。 合同訂立后，模具廠即按訂貨單和圖紙的要求組織生產(chǎn)，然后分別于2001年2月至5月4日共分9次委托佳吉快運(yùn)有限公司將貨物運(yùn)至廣州磁業(yè)公司的倉庫，將磁業(yè)公司定作的模具產(chǎn)品交付給磁業(yè)公司。同時(shí)模具廠還通過快遞公司轉(zhuǎn)交每批貨物的送貨通知單給磁業(yè)公司，磁業(yè)公司收到貨物后并未在送貨通知單上簽字確認(rèn)。2001年5月11日，在模具廠通過快遞公司送到磁業(yè)公司工廠的貨物中，磁業(yè)公司因當(dāng)時(shí)就直觀地發(fā)現(xiàn)一件模具1支有質(zhì)量問題而通過該快遞公司予以退回給模具廠，但其他各批貨物均予以接收入庫。 磁業(yè)公司接收模具廠交付的模具的同時(shí)，除退回的那件模具外，并未當(dāng)時(shí)對(duì)全部其他模具進(jìn)行驗(yàn)收，而是三、四個(gè)月后對(duì)部分模具進(jìn)行試

3、用。經(jīng)過試用，磁業(yè)公司發(fā)現(xiàn)模具廠交付的模具幾乎都存在不同的質(zhì)量問題，如表面粗糙、錯(cuò)位、漏料或尺寸不對(duì)等問題。但磁業(yè)公司當(dāng)時(shí)只是以口頭及電話的方式向模具廠提出質(zhì)量問題的異議。模具廠在交貨后多次派業(yè)務(wù)人員向磁業(yè)公司催要貨款，而磁業(yè)公司每次則以模具廠所交付的貨物存在質(zhì)量問題、不符合合同要求并要求退貨為由拒絕支付貨款，但當(dāng)時(shí)均未留下對(duì)質(zhì)量提出異議的書面證據(jù)。 由于在交貨時(shí)磁業(yè)公司并未在收獲憑證上簽字確認(rèn)，模具廠設(shè)法在磁業(yè)公司方工作人員手中取得了一份(y fn)磁業(yè)公司內(nèi)部使用的、將模具從車間調(diào)回倉庫（據(jù)磁業(yè)公司稱準(zhǔn)備退貨）的內(nèi)部流傳單據(jù)XX模具匯總表1份，時(shí)間為2001年9月15日，記載有磁業(yè)公司收到

4、模具廠的模具的型號(hào)、數(shù)量，并記明其中一份A型號(hào)的模具已退回模具廠。根據(jù)該匯總表所記載的型號(hào)和數(shù)量，按雙方約定的價(jià)格，磁業(yè)公司收到模具廠交付定作物的價(jià)款共計(jì)272670元。 由于模具廠方所交付的模具確實(shí)存在質(zhì)量問題，磁業(yè)公司除了試用了幾套外（后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題），其余的模具均堆放在磁業(yè)公司的倉庫，至今未能使用。 2002年11月，模具廠以磁業(yè)公司收獲后沒有支付貨款為由向人民法院提起民事訴訟，要求法院判令被支付貨款共計(jì)人民幣272670元，在訴訟中，磁業(yè)公司以模具廠加工的定作物質(zhì)量與合同約定不符為由，對(duì)模具廠提出反訴，要求模具廠方承擔(dān)違約責(zé)任，賠償經(jīng)濟(jì)損失。 共二十二頁3合同訂立的形式 法律承認(rèn)的合同

5、形式有書面、口頭與其他。 其中，電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件，甚至QQ、MSN的談話內(nèi)容都可以作為合同形式或交易憑證。 合同的形式不影響合同成立的效力，但書面合同具有(jyu)較強(qiáng)的證據(jù)力。合同成立 （1）依法進(jìn)行 （2）雙方當(dāng)事人（是否適格？） （3）要約與承諾共二十二頁4合同成立 合同訂立的主體資格與履約能力主體資格：是否有獨(dú)立的民事權(quán)利能力和民事責(zé)任的能力。注意審查法人的分支機(jī)構(gòu)與特許、特殊行業(yè)的資質(zhì)情況，審查是否有無委托授權(quán)或超越授權(quán)的情形。履約能力：注意審查合約方法律地位、經(jīng)營能力、信用記錄、資本金額、財(cái)務(wù)狀況等，從而為降低風(fēng)險(xiǎn)擬定出適宜的防范措施和救濟(jì)(jij)方式。

6、共二十二頁53. 合同內(nèi)容 （1）當(dāng)事人的名稱和住所； （2）標(biāo)的； （3）數(shù)量； （4）質(zhì)量 （5）價(jià)款或者報(bào)酬； （6）履行期限、地點(diǎn)(ddin)和方式； （7）違約責(zé)任； （8）解決爭議的方法共二十二頁6合同條款提示 條款提示：定金、訂金與預(yù)付款定金：是一種債權(quán)擔(dān)保. 收受定金的一方不履行約定時(shí)，應(yīng)雙倍返還定金。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。數(shù)額(sh )不超過合同總額的百分之二十。 訂金：可以證明合同成立，但不具有雙倍返還的效力。預(yù)付款：是一種支付手段。不能證明合同成立，也不具有雙倍返還的效力。共二十二頁7合同條款提示條款提示：違約責(zé)任違約責(zé)任約定應(yīng)明確。僅約定“不履行合同約定則追究違約責(zé)任

7、的”，視為未約定。條款提示：爭議解決的方法爭議解決的方法：協(xié)商(xishng)、仲裁與訴訟仲裁與訴訟的形式不宜同時(shí)約定，“或仲裁或訴訟”的爭議解決方式通常被認(rèn)定為無效條款，視為未約定。盡量爭取已方法院的管轄權(quán)。共二十二頁8 4 . 訴訟時(shí)效 訴訟時(shí)效：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年。 但以下情況為一年: ： （1）身體受到傷害要求賠償?shù)模?（2）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的； （3）延付或者(huzh)拒付租金的； （4）寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。 訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可

8、以延長訴訟時(shí)效期間。共二十二頁9【雙方爭議的主要(zhyo)焦點(diǎn)】 （一）原告的訴訟請(qǐng)求 原告模具廠認(rèn)為，磁業(yè)公司在接收了模具廠交付的定作物后，應(yīng)當(dāng)依約支付貨款，現(xiàn)磁業(yè)公司以種種借口拖延至今，顯然已經(jīng)構(gòu)成違約，給模具廠方造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。 因此請(qǐng)求法院判令磁業(yè)公司： 1、立即支付模具價(jià)款272670元及其自2001年6月12日起至今的銀行利息23481元； 2、本案訴訟費(fèi)用(s sn fi yn)由磁業(yè)公司承擔(dān)。 （二）被告的反訴請(qǐng)求 被告磁業(yè)公司認(rèn)為，磁業(yè)公司不付貨款的原因是模具廠所交付的定作物存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題，不符合雙方合同的約定，無法投入使用。 因此模具廠的行為已經(jīng)先行構(gòu)成違約，并

9、造成磁業(yè)公司的重大經(jīng)濟(jì)損失，請(qǐng)求法院判令原告模具廠： 1、判令原告模具廠退貨或更換其交付的不合格產(chǎn)品； 2、判令模具廠賠償磁業(yè)公司直接的經(jīng)濟(jì)損失約人民幣5萬元； 3、判令模具廠承擔(dān)全部的訴訟費(fèi)用請(qǐng)你猜猜：本案哪方勝訴？共二十二頁10【法院判詞】：被告證據(jù)不予認(rèn)可 被告提出反訴： 被告主張(zhzhng)在其收貨后，便向原告提出質(zhì)量異議，被告向法院提供由其本公司制作的“請(qǐng)款單”復(fù)印件及傳真信函復(fù)印件3份，用于證明被告向原告提出質(zhì)量異議及原告的廠長確認(rèn)模具有質(zhì)量問題、同意退貨。由于被告提供的是復(fù)印件，原告亦不予認(rèn)可，法院沒有采納此證據(jù)。 被告主張?jiān)娴募庸の镔|(zhì)量不合格，提供結(jié)算單1份及自行制作的報(bào)

10、表1份，結(jié)算單沒有原告簽名，原告對(duì)上述2份證據(jù)不予認(rèn)可，故法院仍然沒有采用作為本案證據(jù)。 因此，被告對(duì)其訴訟主張，不能舉證證明，法院對(duì)被告主張的事實(shí)不予確認(rèn)。共二十二頁11【法院判決】 1、合同成立 2、原告(yungo)完成工作，向被告交付了定作物，被告收貨后在合理的期間內(nèi)沒有向原 告提出質(zhì)量異議，視為原告(yungo)所提交的貨物質(zhì)量符合合同約定，被告應(yīng)按合同約定支付價(jià)款給原告(yungo)，被告沒有履行，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 3、被告反訴被駁回原 告 勝 訴判令(pn ln)被告支付貨款及利息，承擔(dān)本訴與反訴的受理費(fèi)。共二十二頁12【評(píng)析】1、本案性質(zhì)：承攬合同糾紛2、案由：由于定作人事實(shí)驗(yàn)

11、收行為不善而引起的關(guān)于定作物質(zhì)量爭議的糾紛3、定作人對(duì)承攬合同交付定作物的驗(yàn)收不當(dāng)通常(tngchng)有： （1）沒有在合理的期限內(nèi)提出質(zhì)量問題 （2）沒有以書面的方式提出質(zhì)量問題共二十二頁13【評(píng)析】一、驗(yàn)收是定作人的權(quán)利與義務(wù)，但更強(qiáng)調(diào)義務(wù) 合同法261：“承攬人完成工作的，應(yīng)當(dāng)(yngdng)向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。定作人應(yīng)當(dāng)驗(yàn)收該工作成果 ”（一）檢驗(yàn)工作成果 1、檢驗(yàn)的方法 2、檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn) 3、檢驗(yàn)的時(shí)間 4、檢驗(yàn)的地點(diǎn) 5、檢驗(yàn)結(jié)果的通知（二）接受（受理）工作成果共二十二頁14【評(píng)析】二、定作人不履行或不當(dāng)履行驗(yàn)收(ynshu)義務(wù)的后果 常見情

12、形： 1、無正當(dāng)理由不接受或延遲接受工作成果 2、不檢驗(yàn)或怠于檢驗(yàn)工作成果 3、不及時(shí)提出質(zhì)量異議或未采取書面形式共二十二頁15【評(píng)析】1、無正當(dāng)理由不接受或延遲接受工作成果的后果 注意：違約責(zé)任的前提是重大質(zhì)量缺陷，對(duì)方認(rèn)可或有關(guān)部門的證明，才可拒絕 接受承攬物，否則就構(gòu)成違約。（1）超期的倉儲(chǔ)費(fèi)、保管費(fèi)、維護(hù)費(fèi)（2）意外滅失、毀損(hu sn)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任（3）提存費(fèi)用（4）分批交付承攬物的承攬合同中，承攬人有權(quán)要求解除合同并要求賠償損失 共二十二頁16【評(píng)析】2、不檢驗(yàn)或怠于檢驗(yàn)工作成果的后果（1）承攬人不再承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任 瑕疵擔(dān)保責(zé)任：合同法第262條“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量(

13、zhling)要求的，定作人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重做、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任”。（2）當(dāng)事人約定“檢驗(yàn)通過”作為支付價(jià)款條件的，不及時(shí)檢驗(yàn)將構(gòu)成違約共二十二頁17【評(píng)析】3、不及時(shí)提出質(zhì)量異議或未采取書面形式（1）通常30日內(nèi)提出，要求補(bǔ)救，否則承攬人不再承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任（2）書面形式：經(jīng)承攬人簽收確認(rèn)通過郵政專遞進(jìn)行郵寄通知有關(guān)部門進(jìn)行檢驗(yàn)或鑒定(jindng)通過公證機(jī)關(guān)進(jìn)行公證注意：非書面形式的異議，很容易承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。共二十二頁18【評(píng)析】 深層分析本案敗訴的關(guān)鍵：驗(yàn)收義務(wù)不當(dāng)（1）被告在接受定作物后沒有進(jìn)行及時(shí)檢驗(yàn)(jinyn)，沒有及時(shí)發(fā)現(xiàn)其質(zhì)量問題（2）被告進(jìn)行了檢驗(yàn)

14、，也發(fā)現(xiàn)了質(zhì)量問題，但未及時(shí)提出質(zhì)量異議（3）沒有提出書面的質(zhì)量異議 法院認(rèn)定：被告沒有在合理的期限內(nèi)提出質(zhì)量異議，已交付的定作物視為驗(yàn)收通 過，原告不再對(duì)其交付的工作成果承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，據(jù)此駁回了被 告的反訴請(qǐng)求。共二十二頁19一、合同訂立過程中的風(fēng)險(xiǎn) 1、合同主體的常見法律風(fēng)險(xiǎn) （1）無交易主體資格 （2）信用差，惡意欺詐 （3）不具備履約能力 2、合同形式的常見法律風(fēng)險(xiǎn) （1）口頭協(xié)議效力 （2）電子郵件、傳真效力 （3）慣例交易 3、合同條款的常見法律風(fēng)險(xiǎn) （1）各種條款不合法的法律風(fēng)險(xiǎn) （2）各種條款不完備的法律風(fēng)險(xiǎn) （3）條款約定(yudng)不明確的法律風(fēng)險(xiǎn) （4）可擬定利己條

15、款時(shí)未予把握 （5）濫用格式條款 4、 國際貿(mào)易術(shù)語的常見法律風(fēng)險(xiǎn) 5、各種不同結(jié)算方式的法律風(fēng)險(xiǎn) 6、合同簽訂手續(xù)不妥的法律風(fēng)險(xiǎn)二、合同履行中的風(fēng)險(xiǎn) 1、合同履行過程中的常見法律風(fēng)險(xiǎn) （1）產(chǎn)品交付時(shí)間不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn) （2）產(chǎn)品交付地點(diǎn)(ddin)不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn) （3）產(chǎn)品驗(yàn)收不及時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn) （4）產(chǎn)品交付數(shù)量不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn) （5）產(chǎn)品交付質(zhì)量不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn) （6）產(chǎn)品包裝不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn) 2、貨物裝運(yùn)與運(yùn)輸中常見法律風(fēng)險(xiǎn) 3、款項(xiàng)結(jié)算過程中的常見法律風(fēng)險(xiǎn) 4、不符合各國環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的法律風(fēng)險(xiǎn) 5、不符合各國技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的法律風(fēng)險(xiǎn) 6、不符合各國衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的法律風(fēng)險(xiǎn) 7、不符合各種認(rèn)證規(guī)定的法律風(fēng)險(xiǎn)三

16、、合同變更中的常見法律風(fēng)險(xiǎn) 1、變更協(xié)議未采用書面形式 2、變更沒有履行法定的批準(zhǔn)/登記手續(xù) 3、以非法手段迫使合同變更四、合同解除的常見法律風(fēng)險(xiǎn) 1、長效合同缺乏解除條件約定 2、合同解除通知義務(wù)履行不當(dāng) 3、合同解除后續(xù)事項(xiàng)約定不明 4、合同欺詐五、合同糾紛和爭議中的常見法律風(fēng)險(xiǎn) 1、合同糾紛和爭議的解決方式選擇不當(dāng) 2、合同糾紛和爭議救濟(jì)不力 3、因超過訴訟時(shí)效導(dǎo)致權(quán)利喪失法律風(fēng)險(xiǎn)清單共二十二頁20三、合同風(fēng)險(xiǎn)(fngxin)的處理1、 健全合同檔案：注意收集和保存證據(jù)2、 正確進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估3、 法務(wù)部及早介入4、 制定正確的應(yīng)對(duì)策略：協(xié)商、訴訟(s sn)5、 及時(shí)采取法律上的保全措施共二十二頁21Thank you!ZHUSHOUXIA2013-09共二十二頁內(nèi)容摘要1。同時(shí)傳真的還有與各種模具相關(guān)的圖紙及質(zhì)量(zhling)、技術(shù)要求等作為訂貨單的附件。但磁業(yè)公司當(dāng)時(shí)只是以口頭及電話的方式向模具廠提出質(zhì)量(zhling