疫情下的工程索賠課件

1、疫情下的工程索賠演講人2020-11-1601工程索賠02索賠依據(jù)03索賠流程04實際操作05爭議問題06發(fā)包人的反索賠07疫情解讀目錄工程索賠01工程索賠索賠扯皮主要體現(xiàn)在解決索賠時承包人必須做出讓步，爭取早日獲得發(fā)包人的索賠認可主要體現(xiàn)工程索賠增加(或減少)工程量索賠設(shè)計圖紙拖交索賠地基變化索賠物價上漲索賠工期延誤索賠拖延付款索賠主要體現(xiàn)工程索賠不可抗力索賠加速施工索賠業(yè)主風(fēng)險索賠業(yè)主違約索賠工程變更索賠不利自然條件或障礙索賠工程索賠主要體現(xiàn)合同文件錯誤索賠法律法規(guī)變化索賠等暫停施工索賠索賠依據(jù)02索賠依據(jù)不可抗力的確定1不可抗力后果的承當(dāng)2不可抗力的確定索賠依據(jù)213中華人民共和國民法總

2、則中華人民共和國合同法2020年2月10日就疫情防控的法律問題，全國人大常委會法制工作委員會發(fā)言人臧鐵偉進行了解答:4湖南省文件（湘建價函20207號）中華人民共和國民法總則第一百八十 條因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。合同法一百一十七條:因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。2020年2月10日就疫情防控的法律問題，全國人大常委會法制工作委員會發(fā)言人臧鐵偉進行了解答: “當(dāng)前我國發(fā)生了新冠肺炎疫情這一突發(fā)公共衛(wèi)生事件。為了保護公眾健康，政府也采取了相應(yīng)疫情

3、防控措施。對于因此不能履行合同的當(dāng)事人來說，屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外?！比舜蠓üの瘜⒋舜涡鹿谝咔槭录ㄍ话l(fā)公共衛(wèi)生事件，屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力。湖南省文件（湘建價函20207號）二、關(guān)于費用調(diào)整（一）疫情防控期間未復(fù)工的項目，費用調(diào)整按照法律法規(guī)及合同條款，按照不可抗力有關(guān)規(guī)定及約定合理分擔(dān)損失。索賠依據(jù)不可抗力后果的承當(dāng)碧桂園合同通用條款17.3.2不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和（或）工期延誤等后果，由合同當(dāng)事人按以下原則承擔(dān)：0

4、2碧桂園合同專用條款39.3.因不可抗力事件導(dǎo)致的費用由雙方按以下方法分別承擔(dān)：01碧桂園合同專用條款39.3.因不可抗力事件導(dǎo)致的費用由雙方按以下方法分別承擔(dān)： 39.3.1.工程本身（指工程實體部分。但是，承包人施工質(zhì)量及安全措施未達標準除外）的損害、因工程損害導(dǎo)致第三者人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設(shè)備的損害、清理、修復(fù)費用，由發(fā)包人承擔(dān)； 39.3.2.承包人項目部建筑物及其辦公設(shè)備、居住場所和個人財物及生活設(shè)施、施工場地機械設(shè)備（包括施工腳手架、外掛安全網(wǎng)等）損壞及停工損失，由承包人承擔(dān)； 39.3.3.發(fā)包人、承包人施工場地內(nèi)人員傷亡和除本合同第三冊專用

5、條款條款39.3.1、條款39.3.2約定以外的財產(chǎn)損失及相關(guān)費用由其所在單位負責(zé)，各自承擔(dān)； 39.3.4.停工期間，承包人應(yīng)監(jiān)理工程師要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包人承擔(dān)； 39.3.5.因合同一方遲延履行合同后發(fā)生不可抗力的，若非遲延履行則可避免的損失，由遲延履行方的承擔(dān)碧桂園合同通用條款17.3.2不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和（或）工期延誤等后果，由合同當(dāng)事人按以下原則承擔(dān)： （1）永久工程、已運至施工現(xiàn)場的材料和工程設(shè)備的損壞，以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔(dān)； （2）承包人施工設(shè)備的損壞由承包人承擔(dān)； （3）發(fā)包人和承

6、包人承擔(dān)各自人員傷亡和財產(chǎn)的損失； （4）因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當(dāng)順延工期，由此導(dǎo)致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān)； （5）因不可抗力引起或?qū)⒁鸸て谘诱`，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用由發(fā)包人承擔(dān)； （6）承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費用由發(fā)包人承擔(dān)。不可抗力發(fā)生后，合同當(dāng)事人均應(yīng)采取措施盡量避免和減少損失的擴大，任何一方當(dāng)事人沒有采取有效措施導(dǎo)致?lián)p失擴大的，應(yīng)對擴大的損失承擔(dān)責(zé)任。碧桂園合同通用條款17.3.2不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和（或）

7、工期延誤等后果，由合同當(dāng)事人按以下原則承擔(dān)： 因合同一方遲延履行合同義務(wù)，在遲延履行期間遭遇不可抗力的，不免除其違約責(zé)任。索賠流程03索賠流程索賠通知書01中間索賠報告02最終索賠報告03索賠流程索賠通知書7天7天不可抗力通知暨索賠意向通知.doc不可抗力通知書（粽子老師）.docx關(guān)于新型冠狀病毒肺炎疫情事件的聯(lián)系函.docx索賠流程中間索賠報告不可抗力中間情況報告真實反應(yīng)疫情導(dǎo)致工程損失的階段性匯報不可抗力中間情況報告真實反應(yīng)疫情導(dǎo)致工程損失的階段性匯報不可抗力中間情況報告（粽子老師）.docx索賠流程最終索賠報告7天總述部分概述 總論是對整個索賠報告的概述，總論中首先要簡要介紹索賠事項發(fā)

8、生的時間以及過程，對承包商為減輕該索賠事件造成的不利影響所做的努力進行闡述。論述該索賠事件對承包商工期以及費用的影響，同時表達自己的索賠要求?？傉摬糠志帉懚ㄒ喢鞫笠?，篇幅不要太長，能夠明白的表達整個索賠事件的來龍去脈以及承包商的索賠要求即可。程序 序言索賠事項概述具體索賠要求報告書的編寫及審核人員合同印證部分概述 論證部分是索賠成立的基礎(chǔ)。合同引證的目的是讓承包商論述自己的索賠權(quán)利，是整個索賠的基礎(chǔ)，該部分編寫的好壞直接決定著索賠的成敗。合同引證的依據(jù)主要是合同條款以及合同采用所在國的法律規(guī)定，有時可以引用國際慣例，但是所有的印證都要有充分的證據(jù)資料。所有的證據(jù)資料要歸類、編號，便于查閱。程

9、序 重申發(fā)出索賠通知書時間簡述索賠時間的處理過程引證索賠要求的合同依據(jù)（費用和工期）結(jié)論引用并指明所附的其他證據(jù)資料索賠工期計算部分索賠工期的計算要分為兩步進行，首先要計算作業(yè)工期計算，然后把作業(yè)工期放入總進度計劃進行總工期計算。計算方法主要有橫道圖表法、關(guān)鍵路線法、進度評估法等。承包人在索賠報告中，應(yīng)對工期延長、實際工期、理論工期等進行詳細的論述，說明自己要求工期延長(天數(shù))的根據(jù)。概述 實際復(fù)工時間-原計劃復(fù)工時間 春節(jié)假期不能 順延索賠費用計算部分概述01計算原則04疫情防控費用02計算時間段05趕工費03計算方法06索賠費用計算部分疫情防控費用索賠費用計算部分概述由于索賠事項引起的額外

10、開支的人工費、材料費、設(shè)備費、工地管理費、總部管理費、投資利息、稅收、利潤等。每一項費用開支，應(yīng)附以相應(yīng)的證據(jù)或單據(jù)。并通過詳細的論證和計算，使發(fā)包人和監(jiān)理工程師對索賠款的合理性有充分的了解，這對索賠要求的迅速解決十分重要。索賠費用計算部分疫情防控費用費用明細:疫情防控期間，應(yīng)發(fā)包人要求超出現(xiàn)行文明施工、施工現(xiàn)場環(huán)境和衛(wèi)生標準而增加的措施費用。承包人應(yīng)會同發(fā)包人編制疫情防控措施方案據(jù)實計算，留好采購票據(jù)，據(jù)實申請。根據(jù)各地下發(fā)的指導(dǎo)意見執(zhí)行，由發(fā)包人承擔(dān)。承包人編寫疫情防控專項方法主要包括人員工資、防控物資、交通費、臨時設(shè)施費等承包人應(yīng)根據(jù)防控措施具實計算索賠費用計算部分趕工費記取依據(jù)準備工作

11、費用的計算索賠費用計算部分計算原則實際損失原則合同原則合理性原則有利原則計算時間段停工期間的費用索賠復(fù)工之后的疫情防控費用索賠費用計算部分索賠費用計算部分計算方法實際費用法總費用法證據(jù)部分A概述B通常證據(jù)形式證據(jù)部分概述通常以索賠報告書附件的形式出現(xiàn)，它包括了該索賠事項所涉及的一切有關(guān)證據(jù)以及對這些證據(jù)的說明。索賠證據(jù)資料的范圍甚廣，可以包括項目所在國家的政治經(jīng)濟資料，施工現(xiàn)場記錄資料，承包商、監(jiān)理工程師、業(yè)主間往來信函資料，與第三方相關(guān)合同協(xié)議資料，錄音、錄像、攝影以及工程項目財務(wù)報表資料等。所有的證據(jù)資料要有編號，頁碼，不同的證據(jù)之間要用隔頁分開，便于查閱。證據(jù)部分通常證據(jù)形式1.項目所在

12、地政府有關(guān)疫情停工的文件、政策或法規(guī);2.發(fā)包人、監(jiān)理工程師發(fā)布的停工、復(fù)工通知、現(xiàn)場指令等證據(jù);3.復(fù)工報審資料及記錄;4.項目所屬地住建管理部門門的防控措施要求，及因配合防控措施而增加的資金投入證據(jù);5.停工期間產(chǎn)生費用依據(jù);6.全部項目會議記錄、會議紀要、有關(guān)工程的來往函件;證據(jù)部分通常證據(jù)形式7.施工進度表(包括發(fā)包人和承包人編制的進度表)及報審記錄;8.施工備忘錄(日志)，盡量詳細記錄疫情持續(xù)期間影響工期和索賠有關(guān)的事項，按年月日順序號存檔，以便查找;9.發(fā)包人通知承包人要求其照管、清理工程的通知、函件以及費用支出證明。如項目留守人員的工資發(fā)放清單、材料物資購買單據(jù)(如消毒液、口罩等

13、防疫物資票據(jù))保留工程有專人管理的照片(注明拍攝日期，將照片按工程進度整理排序) ;10.趕工而增加的額外資金投入證據(jù)。如承包人需要調(diào)整施工工序、增加施工班組、擴大作業(yè)面、組織機械設(shè)備、臨時招工等額外資金投入;11.因停工造成價格上漲的證據(jù)。如下游單位的索賠及費用支出憑證。實際操作04索賠意向通知書2020年2月26日關(guān)于抗擊肺炎疫情防疫物資事宜2版.pdf關(guān)于抗擊肺炎疫情工期拖延事宜1版.pdf實際操作中間情況報告復(fù)工策略首先遵循所在地政府主管部門規(guī)定，其次根據(jù)自身條件是否滿足開工要求，最后應(yīng)征得發(fā)包人同意，由發(fā)包人開具復(fù)工令 復(fù)工條件 是否具備開工所需勞務(wù)人員是否具備開工所需的材料設(shè)備項目

14、主要管理人員是否能正常上崗工地現(xiàn)場布置是否符合復(fù)工條件應(yīng)急預(yù)案 新型冠狀病毒肺炎應(yīng)急預(yù)案.doc實際操作索賠報告爭議問題05爭議問題113清單計價規(guī)范關(guān)于風(fēng)險的規(guī)定32.因疫情影響變更合同簽署的補充協(xié)議，是否有效?21.合同約定不予費用補償，怎么辦?43.合同約定人材機不調(diào)整，如何破?54.發(fā)包人拒絕簽證，如何應(yīng)對?爭議問題13清單計價規(guī)范關(guān)于風(fēng)險的規(guī)定A13清單中的3.4.1規(guī)定13清單中的4.1.2規(guī)定B建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范（GB50500-2013）（簡稱“13清單”）中3.4.1（強制性條文）規(guī)定，建設(shè)工程發(fā)承包雙方必須在招標文件、合同中明確計價中的風(fēng)險內(nèi)容及其范圍，不得采用無限

15、風(fēng)險、所有風(fēng)險或類似語句規(guī)定計價中的風(fēng)險內(nèi)容及其范圍。13清單中的3.4.1規(guī)定13清單中的4.1.2規(guī)定4.1.2（強制性條文）也規(guī)定了招標工程量清單必須作為招標文件的組成部分，其準確性和完整性應(yīng)由招標人負責(zé)，即招標人向潛在投標人提供的招標文件有錯誤的，不由投標人負責(zé)，應(yīng)由招標人負責(zé)。爭議問題1.合同約定不予費用補償，怎么辦?實際案例中有這樣的情況:合同在專用條款明確的約定了發(fā)生不可抗力，只順延工期不補償費用。實際案例中有這樣的情況:合同在專用條款明確的約定了發(fā)生不可抗力，只順延工期不補償費用。 找合同無效的依據(jù)，突破合同約束 根據(jù)合同法相關(guān)規(guī)定，合同被確認無效以后，雙方的合同關(guān)系不再存在，

16、除合同解決爭議條款的效力不受影響之外，合同中其他約定應(yīng)無效。 承包人可以分析總承包合同是否存在無效情形，如違反資質(zhì)管理及招投標管理的規(guī)定等。若合同被認定為無效，則承包人可不受合同條款約束向發(fā)包人辦理索賠。找情勢變更突破口，變更合同執(zhí)行從難到易的逐漸轉(zhuǎn)變 浙江省高院關(guān)于規(guī)范涉新冠肺炎疫情相關(guān)民事法律糾紛的實施意見(試行)的第2條規(guī)定:四川省高級人民法院關(guān)于充分發(fā)揮審判職能作用為打贏疫情防控狙擊戰(zhàn)提供有力司法保障的指導(dǎo)意見的規(guī)定:情勢變更的適用 情勢變更原則是公平原則的延伸和具體應(yīng)用，其是屬于介于不可抗力與商業(yè)風(fēng)險之間的重大變化。情勢變更的目的是為了解決繼續(xù)履行合同對方當(dāng)事人明顯不公平的情形，進而

17、消除合同因情勢變更所產(chǎn)生的不公平后果，承包方可據(jù)此進行主張。需要注意的是，在實踐中，因情勢變更原則的適用會破壞合同雙方已達成一致的邀約承諾，極易對經(jīng)濟市場正常的交易秩序產(chǎn)生影響，因此，最高人民法院在關(guān)于正確適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋(二) 服務(wù)黨和國家工作大局的通知(法 (2009 165號) 中要求:實際案例中有這樣的情況:合同在專用條款明確的約定了發(fā)生不可抗力，只順延工期不補償費用。 通過談判解除合同爭議問題2.因疫情影響變更合同簽署的補充協(xié)議，是否有效?有效招標投標法建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋_二的規(guī)定: 已經(jīng)通過招投標程序的簽訂中標合同的項目，雙方后續(xù)簽訂與中標合同實質(zhì)性

18、內(nèi)容(包括工期、價款、范圍、質(zhì)量)不一致的補充協(xié)議無效， 禁止黑白合同。 但是疫情例外爭議問題3.合同約定人材機不調(diào)整，如何破?解決辦法1.簽訂補充協(xié)議(充分證明) 大部分索賠爭議都是以協(xié)商的方式解決的，協(xié)商的時候任何說的過去的理由都可以拿來證明，進行談判。 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋(二)第二十六條解決辦法2.不予調(diào)整爭議問題4.發(fā)包人拒絕簽證，如何應(yīng)對?司法解釋二第十九條司法解釋二第十九條 司法解釋第十九條:當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他

19、證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。 簽證事項發(fā)生后，盡可能的在業(yè)主工程例會中提出，協(xié)商確定處理方案，形成會議紀要留存，并及時向業(yè)主簽發(fā)工程聯(lián)系單，聯(lián)系單以簽證理由和處理方案為主描述，在沒有涉及費用問題時，發(fā)包人比較容易簽字確認。 對于費用較大簽證，如發(fā)包人要求趕工、疫情期間復(fù)工等，承包人應(yīng)針對性的編制施工方案，對施工工藝、人、材、機投入、保障措施等進行詳細的說明，施工方案報監(jiān)理工程師和發(fā)包人審批。施工過程保留施工前、中、后形成影像資料，盡快完善簽證有關(guān)施工資料(如人、材、機進場記錄、質(zhì)檢、隱蔽驗收等)。上述的施工方案、施工資料監(jiān)理工程師和發(fā)包人一般都會簽字確認，都是承包人索賠的依據(jù)。 承包人可以制作發(fā)

20、文簽收單讓發(fā)包人在簽收單上簽字確認收到簽證文件，還可以通過合同約定的電子郵件EMS (簽證文件盡量通過公證方式)、傳真等方式向發(fā)包人發(fā)送簽證文件。發(fā)包人的反索賠06發(fā)包人的反索賠2發(fā)包人防范索賠的注意點32.重點關(guān)注合同約定的風(fēng)險分擔(dān)原則(規(guī)避索賠風(fēng)險)1如何防范54.費用計算是否符合索賠的關(guān)系43.判斷承包人損失是否直接和疫情有因果關(guān)系如何防范發(fā)包人的反索賠01判斷承包人的索賠是否成立02審查相關(guān)的證據(jù)03審查所有的計算04決定的大概結(jié)果發(fā)包人防范索賠的注意點發(fā)包人的反索賠010203(1)注意合同約定條款:(2)認真審查承發(fā)包人的所有相關(guān)資料，積極應(yīng)對(3)在合理、合法、有效的基礎(chǔ)上以解決問題為導(dǎo)向如發(fā)包人在收到索賠報告后28內(nèi)不回復(fù)視為接受。(1)注意合同約定條款:(2)認真審查承發(fā)包人的所有相關(guān)資料，積極應(yīng)對213承包人的索賠報告，不但要做到認真審查、及時回應(yīng)，也要保存往來溝通證據(jù)整理留存的不利于承包人