福師2018年春《行政法》考核題

1、行政法學考核題一、簡答題（每題10分，共50分）1、簡述行政行為的構成要件。答：（1）行政行為成立的主體要件。行為的主體必須是擁有行政職權或有一定行政職責的國家行政機關，或者法律、法規(guī)授權的組織?；蛘咝姓C關委托的組織和個人。（2）行政行為成立的主觀要件。行為主體有憑借國家行政權力產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關系的意圖，并有追求這一效果的意思表示。（3）行政行為成立的客觀要件。行為主體在客觀上有行使行政職權或履行行政職責的行為。即有一定的外部行為方式所表現(xiàn)出來的客觀行為。（4）行為的功能要件。即行為主體實施的行為能直接或間接導致行政法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅。2、行政許可與行政確認的關系。答：

2、在行政許可中，未經(jīng)許可而從事的行為將發(fā)生違法后果，當事人將因此受到法律制裁；行政確認中未被認可的行為或地位將發(fā)生無效的結果而不適用法律制裁。即前者的法律效果具有前溯性，對今后僅是一種預決作用；而后者的法律效果具有后及性，不具有前溯性。3、行政處罰的程序包括哪些？答：行政處罰程序主要包括：1簡易程序和一般程序。2.申辯和聽證程序。3辦案人員與作出行政處罰決定的人員分開。4作出罰款決定的機關與收繳罰款的機構分離。5.完善行政機關監(jiān)督制度。4、如何確定行政復議機關？答：依據(jù)就是中華人民共和國行政復議法第十五條第一款第（三）項，“對法律、法規(guī)授權的組織的具體行政行為不服的，分別向直接管理該組織的地方人

3、民政府、地方人民政府、工作部門或者國務院部門申請行政復議”和第十五條第二款“有前款所列情形之一的，申請人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級地方人民政府提出行政復議申請，由接受申請的縣級地方人民政府依照本法第十八條的規(guī)定辦理”。5、簡述行政訴訟的舉證責任制度。答：1行政訴訟強調(diào)了行政機關的舉證責任，未將法院依職權取證和原告或第三人舉證置于同等地位。被告負舉證責任是行政訴訟的特有原則；2.行政訴訟舉證責任是單方責任，即舉證責任由被訴的行政機關單方承擔，不同于民事訴訟中的“誰主張、誰舉證”。3.行政機關的舉證范圍不僅局限于事實證據(jù)，還包括行政機關作出具體行政行為的規(guī)范性文件。行政訴訟法第三十二條、三十

4、三條、第四十三條，最高人民法院關于執(zhí)行行政訴訟法若干問題的司法解釋第二十六條、二十八條、第三十一條，最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第一條，對被告舉證內(nèi)容、時間、程序、都作了嚴格的限制性規(guī)定。二、論述題（20分）論述我國行政法的基本原則。答：行政法基本原則主要有兩種來源：一是國家立法性和政策性文件的規(guī)定；二是行政法學理論的闡述。法學理論對行政法基本原則的闡述注重反映人們對一般規(guī)律的認識，但是由于認識上的差異，法學著作對基本原則的表述會有所不同。國家相關文件的規(guī)定也會根據(jù)實際情況吸收理論研究的成果，因此，這兩種來源會在一定程度上達到統(tǒng)一。這里將行政法的基本原則概括為以下幾個：合法行政原

5、則、合理行政原則、程序正當原則、高效便民原則、誠實守信原則和權責統(tǒng)一原則。三、案例分析（30分）某公司系轉(zhuǎn)制成立的有限責任公司，股東15人。全體股東通過的公司章程規(guī)定，董事長為法定代表人。對董事長產(chǎn)生及變更辦法，章程未作規(guī)定。股東會議選舉甲、乙、丙、丁四人擔任公司董事并組成董事會，董事會選舉甲為董事長。后乙、丙、丁三人組織召開臨時股東會議，會議通過罷免甲董事長職務并解除其董事，選舉乙為董事長的決議。乙向區(qū)工商分局遞交法定代表人變更登記申請，經(jīng)多次補正后該局受理其申請。其后，該局以乙遞交的申請，缺少修改后明確董事長變更辦法的公司章程和公司法定代表人簽署的變更登記申請書等材料，不符合法律、法規(guī)規(guī)定

6、為由，作出登記駁回通知書。乙、丙、丁三人向市工商局提出復議申請，市工商局經(jīng)復議后認定三人提出的變更登記申請不符合受理條件，分局作出的登記駁回通知錯誤，決定予以撤銷。三人遂向法院起訴，并向法院提交了公司的章程、經(jīng)過公證的臨時股東會決議。問題：請分析公司的設立登記和變更登記的法律性質(zhì)。答：公司的設立登記為行政許可。行政許可法規(guī)定，企業(yè)或者其他組織的設立等，需要確定主體資格的事項可以設定行政許可。公司法規(guī)定，設立公司應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合公司法規(guī)定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或股份有限公司。不符合規(guī)定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或股份有限公司。公司的設

7、立登記的法律效力，是使公司取得法人資格，進而取得從事經(jīng)營活動的合法身份，符合“行政機關根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準予其從事特定活動”，為行政許可。公司的變更登記指公司設立登記事項中的某一項或某幾項改變，向公司登記機關申請變更的登記。對變更登記的性質(zhì)認識不盡統(tǒng)一，有兩種主流看法。一種意見認為是行政許可，理由是未經(jīng)核準變更登記，公司不得擅自變更登記事項；公司登記事項發(fā)生變更時未依法辦理變更登記的，需要承擔相應法律責任。另一意見認為是行政確認。理由是變更登記并不決定公司的身份或資格，只是對民事權利的確認。如市工商局維持了區(qū)工商分局的行政行為，請確定本案中的原告和被告，并說明理由。

8、答：乙、丙、丁為原告，被告為市工商局和區(qū)工商分局。本案中，針對區(qū)工商分局的決定，乙、丙、丁申請復議。如市工商局作出維持決定，根據(jù)行政訴訟法26條第2款規(guī)定，復議機關維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和行政復議機關是共同被告，故市工商局和區(qū)工商分局為共同被告。行政訴訟法第25條第1款規(guī)定，行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關系的公民、法人或者其他組織，有權提起訴訟。故乙、丙、丁為原告。如何確定本案的審理和裁判對象？如市工商局在行政復議中維持區(qū)工商分局的行為，有何不同？答：本案的審理裁判對象是市工商局撤銷區(qū)工商分局通知的行為。如果市工商局維持了區(qū)工商分局的行為，那么原行政行為（登記駁回通知書）和復議決定（撤銷決定）均為案件的審理對象，法院應一并作出裁判。法院接到起訴狀決定是否立案時通常面臨哪些情況？如何處理？答：接到起訴狀時，對符合法定起訴條件的，應當?shù)怯浟?。當場不能判定的，應當接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案；不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定；如起訴狀內(nèi)容欠缺或有其他錯誤的，應給予指導和釋明，