價款、結(jié)算簽證實務曹

1、 實務問答與案例曹黎明2012年3月23日2目 錄工程價款與竣工結(jié)算2. 簽證與索賠3、杭州百瑞運河案例 第一問：乙方能否以“送審價”結(jié)算工程款？4 甲乙雙方簽訂合同，采用建設(shè)部合同范本，雙方明示的法律、行政法規(guī)：建筑法、合同法、招投標法、建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法及國家省市相關(guān)法律、法規(guī)。5 在乙方向甲方發(fā)出竣工結(jié)算文件，甲方在約定的期限內(nèi)沒有答復的情況下，乙方是否能以“送審價”結(jié)算工程款？6建設(shè)工程施工合同司法解釋第20條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應予支持。”由此可見，承

2、包人要以“送審價”結(jié)算工程款，必須經(jīng)雙方合同約定。解析7合同中約定適用的法律依據(jù)包括建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法，而該辦法第16條規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認可根據(jù)確認的竣工結(jié)算報告，承包人向發(fā)包人申請支付工程竣工結(jié)算款。發(fā)包人應在收到申請后15天內(nèi)支付結(jié)算款，到期沒有支付的應承擔違約責任?！苯馕? 因此，在前述情況下承包人有權(quán)按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款。當然，在合同中進行直接明確的約定更為妥當。解析第二問：如何應對工程審價風險？10解析結(jié)算難，難于審價關(guān)。再熟悉不過的結(jié)算審核程序是，內(nèi)審之后還要外審 ，一

3、審以后還有二審更令人心酸的是，建筑企業(yè)千辛萬苦等來的審價結(jié)果雖不盡如人意，但迫于種種壓力，只能違心接受。如何化解工程審價風險？11解析工程審價風險主要來自以下幾個方面： 第一，合同條款保護不夠，尤其是對結(jié)算程序的約定不夠嚴謹，致使結(jié)算被不合理拖延。12解析 第二，業(yè)主單方委托的背景，以及審價機構(gòu)按審減金額計取酬金的收費體制，這兩方面因素使得審價機構(gòu)受委托人意志左右不能堅持公正立場，致使審價結(jié)果可能背離客觀事實。 13解析 第三， 我們自身履約過程管理不到位，結(jié)算時不能及時提交完整的結(jié)算依據(jù)，致使審價過程中發(fā)生本不該有的結(jié)算爭議。14解析 第四，我們在當今建筑市場的弱勢地位以及在具體項目結(jié)算過程

4、中的相對被動地位也是不容忽視的風險因素。 第五，發(fā)包人惡意借拖延審價，拖延付款。15解析 攻克審價難關(guān)，必須對癥下藥。需要我們： 第一、把好簽約關(guān)，完善結(jié)算條款，明確審核期限，規(guī)定逾期后果，爭取共同選定審價機構(gòu)。16解析 第二、加強合同過程管理，重書面，勤簽證，收集齊全支持結(jié)算的有效證據(jù)。 第三、強化中間結(jié)算，簽證與索賠同步，邊干邊結(jié)，力求干完結(jié)完。 17解析 第四、竣工結(jié)算過程中，積極與相關(guān)方溝通，強化結(jié)算資料的說服力，力求使最終審價結(jié)果趨于合理。 第五、最后，我們還應視項目具體情況設(shè)定結(jié)算底限包括最長結(jié)算期限和最低審定金額，一旦臨近底限，可考慮采取社會手段或訴諸法律途徑解決。第三問：政府審

5、計，我們是否必須 接受？19解析 根據(jù)最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復意見的規(guī)定：“審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力。建設(shè)工程承包合同案件應以當事人的約定作為法院判決的依據(jù)?！?20解析 因此，如果施工合同并未明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)且雙方在合同中對價款結(jié)算方式約定明確有效的情況下，建筑企業(yè)應按照合同約定確定決算價并向發(fā)包人主張支付工程款。 第四問 施工中我方發(fā)出的函、簽證單，業(yè)主現(xiàn)場代表不簽收，但工程又不能停工，采取什么措施能及時得到業(yè)主現(xiàn)場代表簽收而

6、又不傷雙方關(guān)系？22解析第一、把握好簽證的時機，在業(yè)主提出工程變更或業(yè)主代表情緒好時提出簽證要求。第二、如果業(yè)主不肯在文件上簽字，可制作文件簽收的簽收本，并且要讓其從工程一開始就養(yǎng)成每收一個簽證必須在簽收本上簽收的好習慣。23解析第二、如果業(yè)主不肯在文件上簽字，可制作文件簽收的簽收本，并且要讓其從工程一開始就養(yǎng)成每收一個簽證必須在簽收本上簽收的好習慣。第三、或者通過掛號信郵寄或快遞的方式給業(yè)主代表。必須保留好該郵寄憑證，并到郵局查詢回單。如果郵件被退回，不必拆開，應原樣保存。24解析第四、建議大家充分運用現(xiàn)代通訊方式（如電子郵件、短消息等）所帶來的舉證上便利。25解析 比如，我們看到業(yè)主不肯簽

7、收文件，連簽收本也不肯簽，郵遞掛號信嫌慢、不夠便利還有些生硬，所以便給業(yè)主發(fā)電子郵件、短消息等，很直觀，只要分類保存、刻錄備份，就是一個最為便利、容易舉證又節(jié)省成本的好辦法。而且電子郵件比傳真件節(jié)省成本，還容易舉證。26案例：杭州百瑞運河 2009年6月17日，我司承接了杭州百瑞運河大飯店室內(nèi)裝修工程并簽訂了施工合同【合同暫定總價：3200萬元】。 合同約定：1）、工期為138日歷天，實際開工日期以雙方簽字確認的開工報告/開工令所確定的日期為準；2）、每延誤一天，罰款5000元，罰款上限扣至合同總價的千分之五。27案例：杭州百瑞運河 3）、工程審價周期為收到完整竣工結(jié)算資料后3個月（最遲4個月

8、）；如未能按期完成，業(yè)主應在期限屆滿后14天付款至送審價的92%。 合同簽訂后，業(yè)主辦理了施工許可證，施工許可證的開竣工日期分別為2009年10月1日和2009年12月30日；未有辦理開工報告或發(fā)出開工令。 工程完工后，業(yè)主一直讓我司進行整改，后酒店在沒有辦理完成竣工驗收手續(xù)的情況下，于2009年12月28日試營業(yè)，我司于2010年1月7日到該酒店進行消費，并索取了消費發(fā)票； 后我司于2010年4月1日向業(yè)主遞交了竣工報告，業(yè)主至今仍未完成驗收手續(xù)。 2010年10月15日，我司向業(yè)主遞交了結(jié)算資料和結(jié)算報告（送審價：5561萬元），業(yè)主至今仍未完成審價工作，期間我司也發(fā)過兩次催審函件，但業(yè)主有相應的復函。30 互動問題： 1、我司是否存在工期違約行為？ 2、如存在工期違約行為，應承擔何種工期違約責任？ 3、我司能否適用審價的默認條款？31法條鏈接：最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 第十三條建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任。32法條鏈接：第十四條當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照