食品安全法講座之五

1、食 品 安 全 法 講 座 之 五食品監(jiān)管的履職與避責(zé)（ 六 學(xué) 時 ） 2 0 1 2 .3 .22 .1時 代 的 呼 喚在食品安全法頒行三周年之際，國家質(zhì)檢總局于近期召開食品安全工作會，省局也對全省食品監(jiān)管工作作出部署，要求各級質(zhì)監(jiān)部門和廣大食品監(jiān)管人員履職避責(zé)，為確保食品安全再立新功。這是時代的呼喚，人民的重托。我省現(xiàn)有食品生產(chǎn)加工企業(yè) 27500多家，絕大多數(shù)企業(yè)都能自覺落實質(zhì)量安全主體責(zé)任，為推進區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展做出了應(yīng)有貢獻(xiàn)。無容諱言，仍有部分企業(yè)沒有引起警覺，違法違規(guī)行為時有發(fā)生，不合格食品持續(xù)不斷，食品安全事故常有爆光。全國各地的情況也大致如此，國家質(zhì)檢總局正是基于這一事實提出了

2、履職避責(zé)這一要求。在座的局長、科股長和食品監(jiān)管干部，身著制服，頭頂國徽，肩扛徽章，承擔(dān)著食品監(jiān)管重任。本講座按照食品安全法立法原意，擬從法理學(xué)角度進行闡釋。其內(nèi)容分為兩個部分，一是食品監(jiān)管者的履職，二是食品監(jiān)管避責(zé)的幾個法律問題。講座中若有不當(dāng)，敬請批評、指正。2 一、食 品 監(jiān) 管 的 履 職 “ 履職 ”一詞的復(fù)合型多重含義 食安法對質(zhì)監(jiān)部門職責(zé)的設(shè)定 食品安全監(jiān)管職責(zé)的學(xué)理分類3“履職”一詞的結(jié)構(gòu)與含義“履職”一詞是一個偏正結(jié)構(gòu)的復(fù)合詞，由 “履”和“職”二詞組合而成，“履”為偏，“職” 為正。現(xiàn)代漢語詞典釋義，“履”有四層含義：一曰“鞋”，如“革履”；二曰“踩”、“走”，如“如履薄冰”

3、；三曰“腳步”，如“步履”；四曰“履行”，如“履約”。（見第742頁）它與“職”組合成“履職”后，顯然是指“履行”，即實踐自已答應(yīng)做的或應(yīng)該做的事。4“履職”一詞的結(jié)構(gòu)與含義（續(xù)）現(xiàn)代漢語詞典釋義，“職”有五層含義，一曰“職務(wù)”、“責(zé)任”，如“盡職”、“天職”；二曰“職位”，如“在職”、“撤職” ；三曰舊時下屬對上司的自稱；四曰“掌管；五曰由于什么，如“職此而已”。它與“履”組合成“履職”后，顯然是指“職責(zé)”，即職務(wù)和責(zé)任。質(zhì)監(jiān)部門的食品監(jiān)管機構(gòu)及其執(zhí)法人員既然承擔(dān)著食品監(jiān)管重任，理應(yīng)履行食品安全法設(shè)定的職務(wù)和責(zé)任，否則難以面對民眾。5食品安全法對地方質(zhì)監(jiān)部門職責(zé)的設(shè)定方式概括式設(shè)定：第五條第

4、二款，第六條。列舉式設(shè)定：第三十一條，第五十四條第二款，第六十條，第七十一條第二款和第四款，第七十二條第一款 ，第七十五條，第七十七十條至第八十八條，第九十一條，第九十二條。6設(shè)定的概括式職責(zé)在職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域的食品 安全監(jiān)管工作(第五條第二款)同其他有關(guān)部加強溝通、密切配合， 依法行使職權(quán)并承擔(dān)責(zé)任(第六條)7設(shè)定的列舉式職責(zé) 關(guān)于食品生產(chǎn)許可(第三十條)關(guān)于食品安全日常監(jiān)管(第七十七條)關(guān)于食品安全事故的通報和查處(第七十一條 第二款和第四款、第七十二條第一款、第 七 十五條)關(guān)于對食品的免檢與抽樣檢驗(第六十條第一 款和第二款)關(guān)于食品檢驗的委托和復(fù)驗(第六十條第三款)8設(shè)定的列

5、舉式職責(zé) （續(xù)）關(guān)于監(jiān)督檢查記錄和生產(chǎn)者食品安全信用檔案(第七十八、第七十九條)關(guān)于投訴的處置和推薦食品問題(第八十條、第五十四條第二款)關(guān)于依法行使食品安全監(jiān)管職權(quán)(第八十一條)關(guān)于食品安全日常監(jiān)管信息的公布、報告和通報(第八十二條和第八十三條)關(guān)于對食品生產(chǎn)違法行為的查處(第八十四條、第八十八條、第九十一條和第九十二條)9 食品監(jiān)管職責(zé)的學(xué)理分類 義 務(wù) 性 規(guī) 定 禁 止 性 規(guī) 定 認(rèn) 可 性 規(guī) 定 賦 權(quán) 性 規(guī) 定10 義務(wù)性規(guī)定的含義和表述義務(wù)性規(guī)定是國家對食品監(jiān)管者的法律要求，好比設(shè)置在道路交通中的行駛線和斑馬線，一切車輛和行人務(wù)必各行其道，不允許隨意越界。如果不履行其義務(wù)，

6、即屬不作為，必將受到法律追究。食品安全法對這類模式的設(shè)定，通常在其前面貫以“應(yīng)當(dāng)” 作為前置用語。22個條文中，設(shè)有“應(yīng)當(dāng)”的17處。11 禁止性模式的含義和表述禁止性模式是一種法律上的不允許，好比設(shè)置在道路交叉路口的警示燈，紅燈一亮，過往車輛和行人務(wù)須有令即止。如果硬闖紅燈，無論是否對社會造成危害，都將以違法行為論處。食品安全法對這類模式的設(shè)定，都在其前面貫以“不得” 作為前置用語。22個條文中，設(shè)有“不得”的6處。12 認(rèn)可性模式的含義和表述認(rèn)可性規(guī)定是國家對某些行為的認(rèn)同，是否作出這些行為，由行為人據(jù)其情況自行酌定。作出的屬于合法；不作出的也屬于合法。食品安全法對這類模式的設(shè)定，均在其前

7、面貫以“可以” 作為前置用語。22個條文中，設(shè)有“可以”的3處。13 賦權(quán)性規(guī)定的含義和表述賦權(quán)性規(guī)定是國家對監(jiān)管部門的授權(quán)，要求其針對案件情況依法行使職權(quán)，不得亂用和濫用。食品安全法對這類模式的設(shè)定，均在其前面貫以“有權(quán)”或者“由”作為前置用語。22個條文中，設(shè)有“有權(quán)”的1處，設(shè)有“由”的7處。14三 點 啟 示上述四種行為模式都有各自的特定適用對象和適用條件，這在法理學(xué)上稱作假定條件或者前置要件，而且對其行為模式的適用提出了相應(yīng)的具體要求，其中包括適用的種類、幅度等。食品監(jiān)管者在研讀和適用法條時，務(wù)必特別注意。諸君既然承擔(dān)著食品監(jiān)管重任，理所當(dāng)然應(yīng)當(dāng)履行食品安全法及其配套規(guī)定設(shè)定的職責(zé)，

8、并應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。否則，難以面對民眾通過納稅所提供的辦案設(shè)施、經(jīng)費和俸祿。履職行為的兌現(xiàn)需要監(jiān)管者牢固樹立起勤政為民忠于職守的思想，然而持透法條原意卻是依法行政的前提，從而達(dá)到民眾所企盼的避責(zé)之要求。15二、食品監(jiān)管避責(zé)的幾個法律問題 執(zhí) 法 證 據(jù) 問 題 執(zhí) 法 依 據(jù) 問 題 執(zhí) 法 主 體 問 題 執(zhí) 法 行 為 問 題 執(zhí) 法 程 序 問 題16證據(jù)的概念和屬性我國行政訴訟法規(guī)定： “ 證明案件真實情況的一切事實都是證據(jù) ” 。 “ 證據(jù)經(jīng)法庭查證屬實，才能作為定案的根據(jù)”。由此可見，凡是稱得上行政執(zhí)法證據(jù)和行政訴訟證據(jù)的事實，必須具備以下三個屬性，而且三者缺一不可。 證 據(jù)

9、的 客 觀 性 證 據(jù) 的 相 關(guān) 性 證 據(jù) 的 合 法 性在證據(jù)的三個屬性中，客觀性是證據(jù)的靈魂和基礎(chǔ)，相關(guān)性是客觀事實同案件的聯(lián)系，合法性則是對證據(jù)的證明力予以確認(rèn)的必然要求。在司法和行政執(zhí)法實踐中，未經(jīng)法定程序?qū)彶榈淖C據(jù)，通常只能稱為證據(jù)材料。17行政執(zhí)法證據(jù)的種類和學(xué)理分類 法 定 種 類 學(xué) 理 分 類書證； 按證據(jù)在證明中所起作用的不物證； 同,可分為有利證據(jù)與不利證據(jù);視聽資料； 按證據(jù)來源的不同,可分為原始證人證言； 證據(jù)與傳來證據(jù)；行政相對人陳述； 按證據(jù)能否證明案件主要事實,調(diào)查筆錄； 可分為直接證據(jù)與個間接；檢驗、檢定或者 按證據(jù)表現(xiàn)形式的不同,可分為 鑒定結(jié)果。 言詞

10、證據(jù)與實物證據(jù)。18收集審查證據(jù)的基本要求和方法收集證據(jù)的基本要求 審查證據(jù)的基本方法 主動積極地收集 個證審查法 客觀全面地收集 對比審查法 深入細(xì)致地收集 綜合審查法 按法定程序收集 控辯審查法19對檢驗（檢定）結(jié)論的審查 對檢驗檢定程序性問題的審查 承擔(dān)檢驗檢定的機構(gòu)和人員是否取得合法有效的資質(zhì)認(rèn)可。 實施檢驗檢定的程序是否符合法定要求及規(guī)定。 出具的檢驗檢定報告所載內(nèi)容是否完整齊全。 檢驗檢定報告有無審核意見，是否加蓋印鑒并標(biāo)注出具時間。 對檢驗檢定實體性問題的審查 送檢物是否真實，是原物、同類物還是替代物。 樣品質(zhì)量和數(shù)量是否符合要求，有無污染或變質(zhì)。 使用的儀器設(shè)備、試劑試紙是否完

11、好，其靈敏度是否可靠。 檢驗檢定數(shù)據(jù)是平均數(shù)還是單測數(shù)，其測次是否為法律允許。 檢驗檢定報告的內(nèi)容表述是準(zhǔn)確，其詞語是否為通用語。 檢驗檢定報告有無涂改，若系修改是否符合法律規(guī)定。20個案思考一：一例成功的調(diào)查取證案情簡介：2002年4月2日，山東利津縣衛(wèi)生局接濱城區(qū)衛(wèi)生局案件移送書，稱執(zhí)法人員 3月27日到本轄區(qū)六中附小查獲30桶沒有標(biāo)注生產(chǎn)日期和有效期的康潔純凈水，經(jīng)抽檢化驗，菌落總數(shù)為980cfuml，超標(biāo)49倍，現(xiàn)移送貴局查處。利津局立即派員前往本轄區(qū)的康潔純凈水廠現(xiàn)場調(diào)查，發(fā)現(xiàn)該廠的產(chǎn)品包裝上沒有標(biāo)注生產(chǎn)日期和有效期，且生產(chǎn)車間無防蠅、防塵設(shè)施，隨即依法定程序送達(dá)責(zé)令改正通知書，并現(xiàn)

12、場隨機抽樣送檢。檢驗機構(gòu)4月4日出具的檢驗報告顯示，菌落總數(shù)為8cfuml，未超國家標(biāo)準(zhǔn)。 4月10日再次到水廠檢查，情況己大為改觀；抽樣送檢，其菌落總數(shù)為6cfuml。為查明菌落總數(shù)反差太大原因，利津局隨即致函濱城局，并派員隨該局執(zhí)法人員去六中附小調(diào)查?，F(xiàn)場得知：小學(xué)生出于好奇，經(jīng)常觸摸造型奇特可愛的盛水桶蓋，該校將桶裝水盛入飲水機時，又采用單相辦法，從而造成細(xì)菌污染。問題思考：利津縣衛(wèi)生局的作法有哪些成功之處？21個案思考二：值得商榷的查封案案情簡介：2011 年 5月24日，四川某縣質(zhì)監(jiān)局的二名食品監(jiān)管執(zhí)法人員，來到轄區(qū)內(nèi)某食品公司進行監(jiān)督檢查，幾乎在同一時間向公司送達(dá)了四份格式執(zhí)法文書

13、，即查封決定書查封物品清單監(jiān)督檢查抽樣單和通知公司法人代表到該局接受調(diào)查的通知書。其查封決定書指出 ： “ 你單位于2011年 5月生產(chǎn)的營養(yǎng)之星、芒果樂、香菠蘿、核桃花生奶飲料未進行出廠檢驗，涉嫌存在質(zhì)量問題” ， “現(xiàn)決定予以查封。 ” 食品安全法第七十七條第三項規(guī)定，被查封食品應(yīng)是 “ 有證據(jù)證明不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品 ” ，公司法人代表據(jù)此要求該局出示相關(guān)證據(jù)，并申言公司那天放假，而非未進行出廠檢驗，隨即展示其出廠檢驗原始資料。該局則置之不理，既無法提供相關(guān)證據(jù)，也不能展示其抽樣送檢后的檢驗報告。問題思考：該局在無證據(jù)證明的情況下實施查封行為，是否符合法律規(guī)定？應(yīng)當(dāng)如何對待當(dāng)事人的陳

14、述？22我國法的主要表現(xiàn)形式及效力層級 憲 法 法 律 經(jīng)濟特區(qū)法規(guī) 行政法規(guī) 軍事法規(guī)軍事規(guī)章 自治條例 省 級 省 級 部門規(guī)章單行條例 地方性法規(guī) 地方政府規(guī)章 較大的市 較大的市 地方性法規(guī) 地方政府規(guī)章23我國法的適用原則 上位法的效力高于下位法，憲法具有最高的法律效力。 自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作出的變通規(guī)定，經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)所作的變通規(guī)定，在本自治地區(qū)、本經(jīng)濟特區(qū)適用。 部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。 同一機關(guān)對同一事項制定的法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)、自治條例和單行條例、

15、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章，特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定，新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定。 （摘自立法法第七十八條至第八十三條）24規(guī)定 “不一致” 處理法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院裁決。地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時，由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機關(guān)裁決；地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法

16、規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人大常委會裁決；部門規(guī)章之間、部門規(guī)與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律不一致，不能確定如何適用時,由全國人大常委裁決。 （引自立法法第八十五、八十六條）25 個案思考三：部門規(guī)章不一致時案情簡介：2010 年11月下旬，樂山市蘇稽鎮(zhèn)某食品公司三名負(fù)責(zé)人因涉嫌制售毒品咖啡因被捕。經(jīng)了解，該公司利用清洗茶葉廢水，經(jīng)蒸餾后提取這種物質(zhì)。在公安部、衛(wèi)生部、國家藥監(jiān)局公布的精神藥品目錄中，咖啡因?qū)儆诘诙惥袼幤?。在國家質(zhì)檢總局下發(fā)的文件食品添劑申證單元、品種名稱及產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)中，咖啡因?qū)儆谑称诽砑觿Ｔ摴疽婪ǔ?/p>

17、有國家質(zhì)檢總局核發(fā)的有效食品添加劑生產(chǎn)許可證，自2007 年以來已批量生產(chǎn)加工天然咖啡因數(shù)百公斤。依照國務(wù)院公布的麻醉藥品和精神藥品管理條例的規(guī)定，生產(chǎn)咖啡因則需報經(jīng)所地省級食品藥品監(jiān)督管理局批準(zhǔn)。問題思考：當(dāng)部門規(guī)章之間對同一物質(zhì)有不同的定性規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)如何依法處理？三名嫌疑人若無別的違法犯罪事實，如何從銷售渠道進行自我辯護？26個案思考四：值得商榷的處罰案案情簡介：2011 年 7月 8日，四川某縣質(zhì)監(jiān)局的食品監(jiān)管巡查人員再次來到轄區(qū)內(nèi)某食品生產(chǎn)企業(yè)巡查，于 7 月27日向該公司送達(dá)了如下行政處罰告知書：經(jīng)我局調(diào)查確認(rèn)，你公司 2001年 5月生產(chǎn)的兩種飲料的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)系偽造，己違反了四川省

18、標(biāo)準(zhǔn)化監(jiān)督管理條例的規(guī)定，我局將根據(jù)該條例之規(guī)定對公司處以六萬元、對責(zé)任人處以一萬的罰款。該公司法人代表申辯：經(jīng)辦人將標(biāo)準(zhǔn)備案時間擅自更改，我負(fù)有失察之責(zé)，但非偽造；我司正在申辦企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)備案手續(xù)，只因?qū)徟鷻?quán)限正在由質(zhì)監(jiān)部門移交衛(wèi)生行政部門，故尚未審批下來，省衛(wèi)生廳已在我司的申請書上批注 “ 該企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)有效時間 延至2010年8月31日”；5月份生產(chǎn)的兩種飲料是否符合執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，已委托法定檢驗機構(gòu)檢驗，均為合格產(chǎn)品。隨即將批文和檢驗報告提交給縣質(zhì)監(jiān)局，但無濟于事。問題思考：某縣質(zhì)監(jiān)局在實施處罰中有無不當(dāng)？當(dāng)?shù)胤叫苑ㄒ?guī)同食品安全法的規(guī)定不一致時，應(yīng)當(dāng)如何處理？27行政執(zhí)法主體及其行為主體行政執(zhí)法主體

19、是指根據(jù)法定職權(quán)或者法律授權(quán)，能以自已的名義作出具體行政行為決定并承擔(dān)其法律后果的社會組織。凡是根據(jù)國務(wù)院組織法及地方人民代表大會和地方人民政府組織法賦予的職權(quán)，而對國家事務(wù)或者某項社會公共事務(wù)實施管理的行政機關(guān)，稱為行政執(zhí)法職權(quán)主體。凡是根據(jù)某部法律的授權(quán)，而對某項社會公共事務(wù)進行管理的企業(yè)事業(yè)單位，稱為行政執(zhí)法授權(quán)主體。依法享有行政執(zhí)法權(quán)的行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)以及行政執(zhí)法人員，由于他們只能以所在行政機關(guān)的名義行使監(jiān)管職權(quán)，故在法理上稱為行政執(zhí)法行為主體。至于質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政執(zhí)法中的受委托執(zhí)法，由于受委托組織必須是直屬于委托的質(zhì)監(jiān)部門管理，而且必須在委托權(quán)限范圍內(nèi)以委托的質(zhì)監(jiān)部門名義

20、實施委托執(zhí)法事項，并接受其管理和監(jiān)督，故在法理上也應(yīng)稱為行政執(zhí)法行為主體。28我國質(zhì)監(jiān)部門的食品監(jiān)管機構(gòu) 國務(wù)院 國家質(zhì)檢總局 食品監(jiān)管司 省級人民政府 省級質(zhì)監(jiān)局 食品監(jiān)管處 市級人民政府 市級質(zhì)監(jiān)局 食品監(jiān)管科 縣級人民政府 縣級質(zhì)監(jiān)局 食品監(jiān)管股 地方各級質(zhì)監(jiān)局在本級人民政府的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督下，負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的食品生產(chǎn)環(huán)節(jié)的監(jiān)管工作，并接受上一級質(zhì)監(jiān)部門的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督，是依職權(quán)的行政執(zhí)法主體。 食品監(jiān)管司、處、科、股是本級質(zhì)監(jiān)部門的內(nèi)設(shè)機構(gòu)，由于它們只能以本級質(zhì)監(jiān)部門的名義行使食品監(jiān)管職權(quán)，故只能稱作行政執(zhí)法行為主體，而非行政執(zhí)法主體。就各級食品監(jiān)管機構(gòu)之間的關(guān)系而言，上級食品監(jiān)管機構(gòu)對下一

21、級食品監(jiān)管機構(gòu)則負(fù)有業(yè)務(wù)指導(dǎo)與監(jiān)督之責(zé)。29質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政執(zhí)法管轄縣級質(zhì)監(jiān)部門管轄本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的質(zhì)量技術(shù)案件，但是依照規(guī)定由上級質(zhì)監(jiān)部門管轄的除外。市（州、盟）級質(zhì)監(jiān)部門管轄本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的有較大影響的質(zhì)量技術(shù)案件以及本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的一般涉外質(zhì)量技術(shù)案件。省、自治區(qū)、直轄市質(zhì)監(jiān)部門管轄本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的有重大影響的質(zhì)量技術(shù)案件以及本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的有重大影響的涉外質(zhì)量技術(shù)案件。質(zhì)監(jiān)部門對不屬于自已管轄的案件，應(yīng)當(dāng)移送到對該案有管轄權(quán)的質(zhì)監(jiān)部門或者其他行政執(zhí)法部門。有管轄權(quán)的質(zhì)監(jiān)部門由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的質(zhì)量技術(shù)案件，由上級質(zhì)監(jiān)部門直接管轄。對管轄權(quán)發(fā)生爭議的質(zhì)量技術(shù)案件，由爭議

22、雙方協(xié)商解決或者報共同的上級質(zhì)監(jiān)部門指定管轄。 （錄自技術(shù)監(jiān)督行政案件辦理程序的規(guī)定第五至十條）30個案思考五：省質(zhì)監(jiān)局能否勝訴案情簡介：1993 年 3月，四川省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局接到四川 長虹電器集團公司舉報，訴稱樂山市夾江縣某印刷廠印制 的商標(biāo)標(biāo)注有產(chǎn)品廠家為我公司，但未經(jīng)我公司授權(quán)。省 質(zhì)監(jiān)局隨即派員前往監(jiān)督檢查，在現(xiàn)場查實以下情況： 該廠生產(chǎn)車間正在印制未經(jīng)授權(quán)的商標(biāo)，其庫房存有批量 未經(jīng)授權(quán)的商標(biāo)；該廠未能出示印制委托書，也不能出 示究竟是誰委托印制。省局依法作出以下決定：封存已 印制的未經(jīng)授權(quán)的商標(biāo)及其印版；責(zé)令限期提供授權(quán)委 托書。十天后，經(jīng)省局合議，依法對該廠作出予以罰款的 行政

23、處罰決定。該印刷廠不服，遂向夾江縣人民法院依法 提起行政訴訟。當(dāng)事人雙方爭議的焦點是：省質(zhì)監(jiān)局是 否享有對縣屬企業(yè)行使查處權(quán)；商標(biāo)所載內(nèi)容是否屬于 質(zhì)監(jiān)部門的管轄范圍。問題思考：省質(zhì)監(jiān)局能否獲得勝訴？其理由是什么？31個案思考六：值得商榷的強制案案情簡介：2011 年 8 月 2 日，四川某縣質(zhì)監(jiān)局的兩名食品監(jiān)管執(zhí)法人員，來到轄區(qū)內(nèi)的天龍食品公司進行日常監(jiān)督檢查。該公司的成品庫房與另一公司的成品庫房僅一墻之格，進入另一公司庫房的進口處上方張貼有 “ 公司庫房 ” 標(biāo)牌 。兩名執(zhí)法人員實施完現(xiàn)場檢查后，隨即以 “ 在生產(chǎn)車間內(nèi)庫房放有疑似酒精的不明液體（無任何產(chǎn)品標(biāo)識） ” 為由，對天龍公司送達(dá)

24、查封決定書。天龍公司法人代表鄧某當(dāng)即申辯：查封物品清單上所載的 “ 酒精 2 噸 ” ， 全部是另一公司的物品，與我公司無關(guān)，而且該公司是一家臺資企業(yè)。執(zhí)法人員卻置之不理，仍然我行我素。時至今日己經(jīng)過去七個多月，該局尚未依照行政強制法對所查封的 2 噸酒精作出任何處理。問題思考：縣級質(zhì)監(jiān)部門能否對臺資企業(yè)行使行政強制措施權(quán)？國家質(zhì)檢總局對這一問題是如何規(guī)定的？為何要作如此規(guī)定？32食品安全法設(shè)定的行政處罰種類行 政 處 罰 種 類 食 品 安 全 法 條 文 序 號 84 85 86 87 88 91 92 94（1） 警 告 沒 收 罰 款 責(zé) 令 停 產(chǎn) 吊銷食品生產(chǎn)許可證 五年內(nèi)不得從事

25、 食品管理工作 33行政處罰適用要件 行 為 違 法 性 后 果 危 害 性 主 觀 過 錯 性 應(yīng) 受 處 罰 性34食品安全法設(shè)定的行政強制措施 行政強制措施種類 食 品 安 全 法 條 文 序 號 72（1） 77（1） 77（2） 87 88 91 94（1） 責(zé)令改正 責(zé)令停止發(fā)布 責(zé)令公開更正、消除影響 責(zé)令召回不安全食品 責(zé)令銷毀不安全食品 查封、封存 扣押 35行政處罰同行政強制的主要區(qū)別 行政處罰必須以行為人的違法性為前提要件，而 被給予行政強制的當(dāng)事人不一定具有違法性，它 在傳染病防治法中尤為明顯。 行政處罰是一種法律制裁，而行政強制卻不具有 制裁性，從某種程度講它對當(dāng)事人

26、還是一種保護 性措施。 行政處罰的種類具有明顯的懲戒性，且大多屬于 權(quán)利的剝奪或者義務(wù)課加，而各種行政強制措施 只是人身自由權(quán)和財產(chǎn)使用權(quán)的暫時限制。36個案思考七：該局為何敗訴？ 案情簡介：西北某省城有“銀珍公司”和“奇文廠”兩家食品生產(chǎn)加工企業(yè)。2003年8月23日，兩家企業(yè)簽訂了一份冷庫租賃協(xié)議，雙方約定：銀珍公司委托奇文廠凍貯一批粗加工食品，并提供一處閑置工棚，由銀珍公司的職工在此設(shè)置一臨時加工點，對農(nóng)民送來的八十多萬根玉米棒子進行粗加工，然后交奇文廠凍貯。國慶前夕，銀珍公司經(jīng)理到奇文廠查看凍貯情況，發(fā)現(xiàn)五個凍庫的玉米棒子已經(jīng)全部霉變，遂向市食品安全監(jiān)管部門反映。該局經(jīng)調(diào)查取證和抽樣送

27、檢，于10月17日向銀珍公司送達(dá)了一份對臨時加工點予以取締的行政處罰事先告知書，10月22日又向銀珍公司送達(dá)一份對霉變食品予以銷毀的行政處罰決定書。銀珍公司持有異議，以執(zhí)法文書欠妥為由向蘭州市人民政府申請行政復(fù)議。經(jīng)開庭審議，行政復(fù)議機關(guān)依法作出撤銷其具體行政行為，責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的復(fù)議決定。 問題思考：該局為何敗訴？我們應(yīng)從中汲取哪些教訓(xùn)？37個案思考八：如此行政執(zhí)法行為案情簡介：四川某縣質(zhì)監(jiān)局 2011年7月27日向轄區(qū)內(nèi)某食品企業(yè)送達(dá)行政處罰告知書后，著實在全廠上下和周邊村民引起了不小的震動，也引起當(dāng)?shù)劓?zhèn)政府的密切關(guān)注，經(jīng)其負(fù)責(zé)人斡旋，縣質(zhì)監(jiān)局遂將罰款總款額由七萬元降至三

28、萬五千元，到10月下旬又降至一萬二千元。臨到繳納罰款時，提醒企業(yè)負(fù)責(zé)人直接到縣質(zhì)監(jiān)局繳款，其款額是否按要求己經(jīng)上交國庫，只有該案經(jīng)辦人和那位副局長才能說得清楚。至于先后查封了該企業(yè) 52750 瓶所謂 “ 涉嫌存在質(zhì)量問題 ” 的飲料以及臺資企業(yè)的 2 噸所謂 “疑似酒精的不明液體” ，時至那位副局長調(diào)任他局后，仍未按要求對查封物 “ 在七日內(nèi)及時作出處理決定 ” ，只是私下示意企業(yè)負(fù)責(zé)人“你們自已把封條撕了算了”，將似乎這三次查封行為到此就可終結(jié)。問題思考：行政處罰法行政強制法和國家質(zhì)檢總局對行政執(zhí)法行為提出了哪些要求？某縣質(zhì)監(jiān)局所實施的行政處罰和行政強制行為符合國家的規(guī)定嗎？38行政執(zhí)法程

29、序的含義和功能行政執(zhí)法程序是指行政機關(guān)實施具體行政行為必須遵守的方式、步驟、順序、期限和規(guī)則等。它是執(zhí)法實體內(nèi)容在時間和空間上的生命形式，正如馬克思所說， “ 二者之間的聯(lián)系如此密切，就像植物的外形和植物的聯(lián)系，動物的外形和血肉的聯(lián)系一樣 ” ， 因而對其功能不可輕視。首先，健全的行政執(zhí)法程序有利于保障行政相對人的合法權(quán)益。如果缺失或者規(guī)避合理、適當(dāng)?shù)男姓?zhí)法程序，必然形成無章可循，極有可能導(dǎo)致行政機關(guān)工作人員借機刁難或者拖延推諉，從而侵害行政相對人權(quán)益，損害國家和公眾利益。其次，健全的行政執(zhí)法程序可以有效防治腐敗和提高行政效率。因為程序化意味著行政執(zhí)法的每一步驟和形式都有嚴(yán)格的約束，任何違反

30、程序的行為都將受到法律追究，以確保執(zhí)法人員依法執(zhí)法、公正執(zhí)法、勤政為民，并能經(jīng)受住民眾和時間檢驗。39行政許可、處罰、強制程序 行政許可程序 行政處罰程序 行政強制程序 申請與受理程序 簡易程序 行政強制措施實施程序 一般事項執(zhí)行程序 審查程序 受理與立案程序 查封、扣押程序 凍結(jié)存匯款程序 聽證程序 一 調(diào)查與取證程序 行政機關(guān)強制扏行程序 般 一般事項執(zhí)行程 特別事項程序 程 聽證程序 金錢給付執(zhí)行程序 序 代履行 決定程序 審查與決定程序 申請法院強制執(zhí)行程序 申請與受理程序 變更與延續(xù)程序 執(zhí)行程序 法院審查程序 法院執(zhí)行程序40食品生產(chǎn)加工企業(yè)落實質(zhì)量安全主體責(zé)任監(jiān)督檢查規(guī)定設(shè) 定

31、的 常 規(guī) 監(jiān) 督 檢 查 程 序質(zhì)監(jiān)部門在監(jiān)督檢查前十五個工作日，向受檢企業(yè)送達(dá)監(jiān)督檢查通知書，告知其檢查有關(guān)事項 受檢企業(yè)依照規(guī)定進行自查，并向質(zhì)監(jiān)部門臨提交書面自查報告 質(zhì)監(jiān)部門對企業(yè)自查報告進核查，必要時應(yīng)要求企業(yè)做出說明并提供補充材料 經(jīng)核查后，認(rèn)為需要實施現(xiàn)場檢查的，應(yīng)告知受檢企業(yè) 到企業(yè)實施現(xiàn)場檢查時，應(yīng)有二名以上監(jiān)督檢查人員參加，須向企業(yè)出示有效證件 根據(jù)監(jiān)督檢查需要，可聘請社會有關(guān)人員參與檢查工作，并可進行抽樣檢驗 監(jiān)督 檢查人員如實紀(jì)錄監(jiān)督檢查結(jié)果， 并與受檢單位參加人就檢查情況交換意見 監(jiān)督檢查結(jié)論由監(jiān)督檢查人和受檢企業(yè)法人代表或其授權(quán)人簽字， 受檢企業(yè)可以簽署異議；拒絕

32、簽字的，由監(jiān)督檢查人員書面記錄后存檔 監(jiān)督檢查人員就監(jiān)督檢結(jié)論向本單位匯報，并將監(jiān)督檢查情況記入受檢企業(yè)信用檔案 （特別監(jiān)督檢查則無需事前告知程序和企業(yè)自查程序）41 個案思考九：本案原告為何敗訴？案情簡介：2010 年 5 月23日，濱江市雙涇縣質(zhì)監(jiān)局接到村民舉報，反映鑫欣食品公司排放有害氣體和污水，隨即派員前去監(jiān)督檢查。三名監(jiān)管人員走到距公司大門約一百米處，便嗅到一股股異味。進入廠區(qū)查實以下情況：原料車間及庫房紗窗破損，發(fā)現(xiàn)多處老鼠糞便；灌裝車間污水橫溢，排水道嚴(yán)重堵塞；直接接觸食品的從業(yè)人員中23人未經(jīng)健康檢查。雙津局依法對其作出責(zé)令改正和限期體檢的處理。6月3 日再次對鑫欣公司進行監(jiān)督

33、檢查，23人仍未體檢。6 月10日、6 月15 日兩次電話催促，仍然無果。雙涇局最終查實其中一人患有滲出性皮膚病，于是對其發(fā)出行政處罰事先告知書后，于 6 月20 日送達(dá)處以二千元罰款的處罰決定書 。鑫欣公司以被告未履行聽證告知和未舉行聽證會為由，向雙涇縣人民法院提起行政訴訟。經(jīng)開庭審理，原告的訴請未能得到法院支持。問題思考：本案原告為何敗訴？任何行政處罰案件都必須舉行聽證嗎 ？42個案思考十：六份雅俗共償?shù)奈臅臅洠?011 年 5月24日、7月27日，四川某縣質(zhì)監(jiān)局先后向轄區(qū)內(nèi)某食品企業(yè)分別送達(dá)了查封決定書及行政處罰告知書，8月2日又在同一天向該企業(yè)送達(dá)了兩份查封決定書和一份責(zé)令改正通

34、知書。五份文書對法條序號的引述，第一份文書寫為“根據(jù)中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法第18條第一款第4項的規(guī)定” ；第二份文書寫為 “己違反了四川省標(biāo)準(zhǔn)化監(jiān)督管理條例第16條第4項的規(guī)定 ” ，”我局將根據(jù)四川省標(biāo)準(zhǔn)化監(jiān)督管理條例第28條第2款的規(guī)定” ；第三、第四份文書分別寫為“根據(jù)中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法第18條第4項的規(guī)定 ； 第五份文書寫為 “ 己違反了四川省標(biāo)準(zhǔn)化監(jiān)督管理條例第16第3項的規(guī)定”。在5月24日的另一份文書中，又將企業(yè)負(fù)責(zé)人的職務(wù)寫成“法人”一語。問題思考：立法法對法條序號的書寫是如何規(guī)定的？什么是法人？能將企業(yè)負(fù)責(zé)人的職務(wù)寫成法人嗎？43警示：行政執(zhí)法過錯行為 講授至此可以不妨借用國家質(zhì)檢總局在其質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫行政執(zhí)法監(jiān)督與行政執(zhí)法過錯責(zé)任追究辦法所列舉的20行政執(zhí)法過錯行為，以引起我們的食品監(jiān)管者警覺。這20種行政執(zhí)法過錯行為是： 違反法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政檢查的； 超越法定權(quán)限或者委托權(quán)限實施行政行為的； 違反