第四編 封建社會宋至鴉片戰(zhàn)爭前時期的法律思想

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4、errors, specific method is from baseline to methyl vertical box center line distance for a, to b vertical box distance for b, list can measuredseveral group number, then with b a, =c,c is is methyl b two vertical box between of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equa

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6、tance for a, to b vertical box distance for b, list can measured第四編 封建社會宋至鴉片戰(zhàn)爭前時期的法律思想第十一章 理學(xué)的興起與封建正統(tǒng)法律思想的進(jìn)一步發(fā)展 第一節(jié) 理學(xué)的興起及其對封建法律思想的影響理學(xué)是宋代形成并在我國封建社會后期占統(tǒng)治地位的一種學(xué)術(shù)思想，它以程朱理學(xué)和陸王心學(xué)為主流。在理學(xué)家看來，理是宇宙的最高本體和產(chǎn)生萬物的本原，它在社會歷史領(lǐng)域的體現(xiàn)就是封建政治經(jīng)濟(jì)制度和與其相適應(yīng)的封建論禮道德觀念。理學(xué)的產(chǎn)生對封建法律思想的影響是極其深遠(yuǎn)的。一代理學(xué)家在完善封建正統(tǒng)法律思想的同時，還對封建正統(tǒng)法律思想總結(jié)提高，完成了

7、封建正統(tǒng)法律思想的哲理化，并使它的核心三綱五常原則神圣化，以適應(yīng)封建統(tǒng)治階級的需要。第二節(jié) 朱熹以“存天理，滅人欲”為核心的法律思想 “存天理，滅人欲”是宋代理學(xué)朱熹的法律思想。天理指封建綱常倫理，人欲指違背天理的意念和超過生存需要的物質(zhì)欲望。他認(rèn)為天理是純粹的善，人欲是絕對的惡。 “存天理，滅人欲”是維護(hù)封建統(tǒng)治秩序的思想工具。 一、因事制宜的變法理論和改革主張 （1） 原因：相信“道統(tǒng)說”，認(rèn)為三代（夏商周）“天理流行”是最完美的時代，后來“利欲之私”，世道變壞。主張效法三代，重建“天理流行”的盛世。道永恒不變，但實(shí)行道的各種具體制度應(yīng)因時而變，及時改革現(xiàn)實(shí)中的弊端。認(rèn)為宋朝已陷入危機(jī)，必

8、須改革。（2） 方法：以綱常名教為指導(dǎo)思想，以仁義為先；準(zhǔn)確找出弊端所在，對癥下藥，根本方法是改變?nèi)诵模滓氖歉淖兙鞯男男g(shù)，保證其心的公正，限制君主獨(dú)斷專行。（3） 三個建議：加強(qiáng)宰相和諫官的職權(quán)；君主立法要和大臣商議，聽取大臣意見；通過加強(qiáng)地方權(quán)力來制約君主權(quán)限。但最根本的是加強(qiáng)君主個人道德修養(yǎng)，從而發(fā)揮君主的表率感召作用（人治，因?yàn)闊o論如何改革、變法，都沒有盡善盡美的法，治國的關(guān)鍵在于人；重視培養(yǎng)人才）。 二、“德禮政刑”，“相為終始” 在“德禮”，“政刑”的關(guān)系上，朱熹進(jìn)行了新的闡發(fā)：第一，注意到“政”與“刑”之間，“德”與“禮”之間的內(nèi)部聯(lián)系。第二，從運(yùn)動的角度去研究“德”“禮”“

9、政”“刑”四者的外部關(guān)系，并把他們納入“存天理，滅人欲”的軌道。 朱熹繼承孔子“導(dǎo)之以德，齊之以刑”理論的基本精神。他認(rèn)為，作為統(tǒng)治方法的“德”“禮”“政”“刑”，在本質(zhì)上是一致的，都統(tǒng)一與封建道德倫理范疇。朱熹不僅提出了“德禮”，“政刑”這對大概念，又提出了“德”“禮”“政”“刑”的小概念。在“政刑”與“德禮”的關(guān)系上，其中德禮是治國的根本，政刑是治國之具，與德禮相比，只能為末。二者相互依存，互為終始，不可偏廢。 朱熹所講的“德”是指父子有親、君臣有義、夫妻有制、長幼有序、朋友有信的倫理道德觀念。統(tǒng)治者實(shí)行所謂德治，就是通過修德始民眾感化。然而單純得到的感化還不能使民眾完全達(dá)到至善，這就需要

10、以禮齊之。禮可以看作是為維護(hù)上述道德而制定的外在行為規(guī)范。禮是德的保障。禮治能夠協(xié)調(diào)君臣、父子、夫婦等各種社會關(guān)系，維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定。 朱熹以為所謂的“政”就是法律政令，“刑”就是刑罰，是迫使人們服從法律強(qiáng)制的手段。刑罰的目的是迫使人民服從統(tǒng)治者的命令。沒有政，刑罰就失去了所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)。而沒有刑罰作后盾，政令也無法得到貫徹執(zhí)行。 朱熹認(rèn)為，“政刑”是必要的，它可以在一定程度上限制“人欲”，從而為德治，教化創(chuàng)造條件。但它不能根除人們犯罪的“為惡之心”。所以，他反對一味任刑。只有“德禮”，才能使人民“有恥而格于善”，逐漸革除“人欲”，恢復(fù)“天理”。因此，他十分強(qiáng)調(diào)教化的作用，并提出“普及教育”的

11、設(shè)想。 朱熹的“德刑”關(guān)系學(xué)說基于傳統(tǒng)的“德主刑輔”論并使之理論化。朱熹的“德刑”關(guān)系說與以往不同的是：“德、禮、政、刑”各有明確的對象，有的放矢；“德、禮、政、刑”同時并舉?！暗隆币彩鞘侄沃?，他們的目的都在于實(shí)現(xiàn)“天理”。這極大地豐富的傳統(tǒng)的“德主刑輔”論?！暗隆⒍Y、政、刑”分別對下述四種人分別實(shí)施：氣質(zhì)最厚，導(dǎo)之以德；厚，齊之以禮；薄，導(dǎo)之以政；最薄，齊之以刑。 三、“以嚴(yán)為本，而以寬濟(jì)之” 制定、執(zhí)行法律的目的是“存天理，滅人欲”。因此，要反對輕刑，刑輕必然使“獄訟之愈繁”。執(zhí)法必須從嚴(yán)，主張恢復(fù)肉刑。但這一主張的理論依據(jù)依然是儒家的“仁”，即“全其生命”。 朱熹的重刑主張與他的德治理

12、論看似矛盾，實(shí)則只是提出了在不同情況下統(tǒng)治方法側(cè)重點(diǎn)應(yīng)有所不同而已。他的嚴(yán)刑思想，主要是針對日益尖銳的階級矛盾，矛頭是指向廣大勞動人民的，不過也有打擊貪官污吏和整頓吏治的用意。 朱熹的客觀唯心主義理學(xué)論證了封建綱常的合理性與永恒性。他把三綱五常和封建禮法說成是天理的體現(xiàn)，給封建正統(tǒng)法律思想披上了一層思辨哲學(xué)外衣，使其哲理化，總而更為細(xì)致，更富有欺騙性。適應(yīng)了封建社會后期封建統(tǒng)治者加強(qiáng)對農(nóng)民鎮(zhèn)壓的需要，是封建社會后期社會矛盾加深的反應(yīng)。也正因?yàn)槿绱?，朱熹的思想被封建統(tǒng)治者看重，被奉為官方的正統(tǒng)思想。第三節(jié) 丘浚對封建正統(tǒng)法律思想的總結(jié)和發(fā)揮大學(xué)衍義補(bǔ)是明代政治家和思想家丘濬的著作。此書以“經(jīng)世致

13、用”為指導(dǎo)思想，專門論述“治國、平天下”的道理和主張，在廣泛匯集整理前代關(guān)于法律制度、法律思想的豐富資料的基礎(chǔ)上，闡發(fā)和總結(jié)了封建正統(tǒng)法律思想。 一、德禮政刑“王道之治具”論 丘浚對德禮政刑進(jìn)行了綜合和歸納，其主要內(nèi)容是：德、禮、政、刑四者，“王道之治具也”。德禮、政刑的作用畢竟不同，德禮尤為重要；刑罰的目的是為了保障德禮的的貫徹實(shí)行。 二、“以公理而滅私情”說 “民窮而至于犯法”?！懊裰詾楸I，不在朝廷則在官吏”。 守法的關(guān)鍵是統(tǒng)治者秉公去私，“一惟以公理而滅私情”。如果以私意刑戮人，則“非天討之公”。 三、“應(yīng)經(jīng)合義”，順情便民 立法必須“應(yīng)經(jīng)合義”，符合儒家經(jīng)典中的綱常禮義原則。立法應(yīng)

14、當(dāng)“順情便民”，其主要內(nèi)容是：(1)省刑罰，薄稅斂；(2)維護(hù)土地私有制，限制兼并；(3)保護(hù)工商，反對“與民爭利”。 四、慎刑恤獄的司法原則(1)“原情定罪”。(2)注重證據(jù)。(3) 限制贖刑。(4) 控制復(fù)仇。(5)慎刑赦宥。第十二章 宋明時期改革家的法律思想第一節(jié) 范仲淹“革故鼎新”的法律思想 一、改革官制，“革故鼎新” 范仲淹認(rèn)為，“歷代之政，久皆有弊，弊而不改，禍亂必生”。他分析當(dāng)時朝政昏暗的原因在于“官制之弊”，這主要表現(xiàn)在賞罰不明，“賢愚同等，清濁一致”和官風(fēng)不正，庸碌茍且，排斥良吏兩方面。他提出兩項改革措施：第一，嚴(yán)明賞罰，有功則進(jìn)，無功則黜。打破賢愚并進(jìn)的“磨勘制”。第二，“

15、開學(xué)校，設(shè)科舉”，大力培養(yǎng)人才。 二、限制君權(quán)，“君臣共理天下” 宋代的皇權(quán)空前加強(qiáng)，皇帝獨(dú)斷專行的惡性發(fā)展。為維護(hù)封建王朝的長治久安，范仲淹試圖對此加以限制。他建議皇帝“開言路，采群議”，以克服“偏聽”，“獨(dú)斷”。又建議加強(qiáng)宰相御史之權(quán)，增加諫官的作用，做到“君臣共理天下”。范仲淹認(rèn)為“君臣共理天下”的保障在于執(zhí)法以公，賞罰唯一。他認(rèn)為君主在執(zhí)行賞罰時應(yīng)“舍一心之私，示天下之公”，有功必賞，有過必罰，嚴(yán)格依法行事，君臣才有共治的基礎(chǔ)。范仲淹的“君臣共理天下”思想在當(dāng)時是無法實(shí)現(xiàn)的，但對限制皇權(quán)來說，這一思想具有積極作用。 三、“審刑名”的司法原則 范仲淹認(rèn)為，要治理好天下，必須改變司法中“聽

16、斷十事，差失者五六”的狀況，因而提出了“審刑名”的司法原則。其一，“審刑名”，謹(jǐn)慎適用罪名，正確定罪。其二，實(shí)行糾察，加強(qiáng)司法監(jiān)督。由朝廷派“按刑之司”，糾察四方。其三，習(xí)法律，提高業(yè)務(wù)素質(zhì)。 第二節(jié) 王安石“大明法度，眾建賢才”的法律思想 一、“三不足”的變法理論. 王安石的哲學(xué)思想基本上是唯物主義的。他認(rèn)為，萬物的根源來自脫離人們意志而獨(dú)立存在的自然界。他還具有樸素的辯證法思想，認(rèn)為事物處在矛盾對立之中，這是萬物得以發(fā)展變化的本因。這些構(gòu)成了王安石變法思想的哲學(xué)基礎(chǔ)。 他提出變法的口號是：天變不足畏，祖宗不足法，人言不足恤。 “天變不足畏”指的是天人了不相關(guān)，各有其道。自然界的災(zāi)異與人類社

17、會的動亂同時發(fā)生，是偶然的巧合，二者沒有因果聯(lián)系。 “祖宗不足法”是針對司馬光一再要求的“謹(jǐn)守祖宗之成法”而提出的。王安石認(rèn)為，制定法律制度的目的在于使天下安寧，民富國強(qiáng)。宋朝建立法律制度的宗旨應(yīng)該因時制宜，因事制宜，貴乎權(quán)時之變。 為了摒棄流俗異論，王安石提出“人言不足恤”。國家立法不能受“人言”左右，應(yīng)以國民長遠(yuǎn)利益為標(biāo)準(zhǔn)；如果以人言為恤，則不能制定善法。 王安石的“三不足”的變法理論，是對中國古代變法改革思想的總結(jié)和升華，顯得相當(dāng)徹底和完整，是王安石法律思想的閃光之處。 二、“大明法度，眾建賢才” 經(jīng)歷了變法實(shí)踐，王安石認(rèn)識到，要實(shí)現(xiàn)天下大治，主要靠兩種方法：一是“大明法度”，即廢除舊法

18、，弊法，創(chuàng)立新法，善法；二是“眾建賢才”，即淘汰守舊平庸的官吏，起用進(jìn)取有為之士。在這個基礎(chǔ)上，他提出了法治，人治統(tǒng)一說：是指立法離不開賢人、執(zhí)法離不開賢才。主要表現(xiàn)在：1，“久其任待之以考績之法”；2，設(shè)“明法科”，培養(yǎng)執(zhí)法官吏。 三、“有司議罪，惟當(dāng)守法”王安石重視法律的作用，并嚴(yán)格依法辦事。包括：1，君主應(yīng)當(dāng)知法，守法；2，執(zhí)法應(yīng)“刑平而公”；3，“有司議罪，惟當(dāng)守法”。 第三節(jié) 張居正“信賞罰，一號令”的法律思想一、主張高度集權(quán)，以法律政令規(guī)范天下二、立法“惟其時之所宜與民之所安”三、整飭吏治，慎用刑罰對于整飭吏治，他主張嚴(yán)格考核之法，嚴(yán)明黜陟；在選拔人才上，他要求不務(wù)虛名，不拘資格，

19、以政績?yōu)闃?biāo)準(zhǔn)。張居正在任用人才的問題上具有遠(yuǎn)見卓識。四、“法在必行，奸無所赦”第十三章 遼、金、元各統(tǒng)治集團(tuán)的法律思想第一節(jié) 完顏雍嚴(yán)格治吏的法律思想 一、慎行“議親”、“議賢”，確立君主最高權(quán)威的主張明確后族的議親范圍；縮小宗室議親的范圍；強(qiáng)調(diào)宗室與外戚的區(qū)別；嚴(yán)格掌握議賢的條件；再次聲明，八議制度最根本的一條是“擬請奏裁”，即皇帝說了算。二、“賞罰不濫，即是寬政”三、“慎守令之選，嚴(yán)廉察之責(zé)”金世宗提出了一些破格錄用人才的主張和措施：其一，舉薦人才“不私親故”，“不以親疏為避忌”。其二，用人“試之以事”，不以一時“獨(dú)見”定取舍。他反對“用人”，“但一言合意便升用之，一言之失便責(zé)罰之”。其三

20、，不循資歷，取用壯年。其四，注重選拔基層“下僚”。他認(rèn)為基層官吏中有許多人才，曾親自提拔過能干的下層小吏。其五，取一技之長，不待“全長”。他認(rèn)為一個人的能力總是有限的，要求臣下注意推薦有一技之長者。其六，改革官吏終身制。主張實(shí)行致任制度，年未滿六十四自愿退職者，準(zhǔn)子孫襲其官位。金世宗的這些政策，在一定程度上抑制了女真貴族的驕橫不法，擴(kuò)大了政權(quán)的社會基礎(chǔ)，促進(jìn)中央集權(quán)的君主專制制度的發(fā)展，具有一定的合理性。第二節(jié) 耶律楚材的法律思想及其實(shí)踐 一、建立封建法制以取代落后的習(xí)慣法 1，定朝儀，明君臣上下之分；2，開文治，任用漢族儒臣；3，統(tǒng)一司法，禁止濫殺。 二、因地制宜，建立封建賦稅制度主張廢除屠

21、城舊制。要求設(shè)立州郡長官，以封建的賦稅制度取代奴律制剝削方式。便宜一十八事是元代政治家耶律楚材為統(tǒng)一全國政事而寫的奏章。其內(nèi)容很廣泛，涉及政治、吏治、賦稅、刑法、訴訟等方面，經(jīng)朝廷批準(zhǔn)，以成文法形式頒行，成為當(dāng)時的臨時法典。 三、秉公執(zhí)法，不畏權(quán)貴 秉公執(zhí)法，不私親屬，“不較私仇”；不怕得罪權(quán)貴，“事有不便于民輒止之”。耶律楚材的法律思想及其實(shí)踐，雖然出于維護(hù)蒙古貴族長遠(yuǎn)利益的目的，但客觀上促進(jìn)了當(dāng)時封建法制的確立，符合歷史發(fā)展的趨勢，有利于維護(hù)國家的統(tǒng)一和安定。因此，它不失為一個在中國歷史上做出貢獻(xiàn)的少數(shù)民族的政治家和思想家。 明清之際啟蒙思想家的法律思想第一節(jié) 黃宗羲的啟蒙法律思想 一、對

22、封建君主及其“一家之法”的批判 黃宗羲經(jīng)歷了家、國之變，感到君主專制是明代傾覆的直接原因，而且是升華向前發(fā)展的主要障礙，因此，他將專制君主稱為“天下之大害”，將維護(hù)君主利益的法律稱為“一家之法”，對此進(jìn)行了揭露。 首先，黃宗羲明確反動“家天下”制度。他指出，天下屬于天下所有人，君主憑借權(quán)力，將天下?lián)樗接?，作為自己的家產(chǎn)，而且將本屬于天下的東西，傳給自己的子孫。 其次，黃宗羲猛烈抨擊專制君主對人民的剝奪和殘害。 第三,黃宗羲批判了君主的獨(dú)斷與專橫。君主的獨(dú)斷與專橫不僅使天下百姓深受其害，而且給君主自己和家族帶來覆滅性的災(zāi)難。 第四,他指責(zé)封建法律是“一家之法”，“非法之法”。他認(rèn)為只體現(xiàn)君主和

23、家族利益的法律是“非法之法”，勢必引起天下大亂。 黃宗羲不是僅對某個君主的抨擊，而是對整個封建制度的揭露；也不是對明王朝的抨擊，而是對整個封建法制的批判。黃宗羲的揭露和批判，清算了封建專制主義“法治”的罪惡，吹響了近代資產(chǎn)階級反封建的號角。 二、具有民主因素的“法治”理論 首先，立法必須體現(xiàn)“天下”人的利益，為“天下”人興利除害。黃宗羲國家法律起源論的核心是“公利”說，即為了防止由于自私自利對他人利益造成損害而形成的，它屬于全體社會成員的，而國家和法律，正是適應(yīng)統(tǒng)一協(xié)調(diào)“公利”和“私利”的關(guān)系的需要而產(chǎn)生的。他指出，君主是“天下之大害”?！疤煜轮ā币獮槊癯?，應(yīng)該嚴(yán)禁任何為專制君主謀私利的行

24、為。他主張廢除封建土地國有制和重賦政策，主張“工商皆本”，主張不分貧富，實(shí)行全民普及教育。 其次，立法必須體現(xiàn)“以天下為主”，保障“萬民”的平等權(quán)利。他認(rèn)為，應(yīng)該將“以天下為主，君為客”作為立法的最高原則。黃宗羲把幾千年來“君為天下之主”的傳統(tǒng)顛倒過來，宣布“以天下為主”，不僅在于反對封建綱常，更在于提出了一種新國家的新政體，是近代資產(chǎn)階級民主思想所初級形式。從“天下為主”出發(fā)，他主義統(tǒng)治者必須忠實(shí)地為天下人民效勞，必須保障人民在政治上與官吏平等。 為了保障民主與平等，又提出了“學(xué)校議政”的主張。意思是：學(xué)校不僅僅是“養(yǎng)士”(即培養(yǎng)官吏)的場所，同時也應(yīng)為“治天下之具”，即反映民意，決定政策，

25、監(jiān)督行政機(jī)關(guān)。這可說是近代議會政治的雛型。 第三，君主、宰相、大臣共同掌握立法、司法權(quán)利。黃宗羲認(rèn)為，君主集立法、司法、軍事、行政等大權(quán)于一身，是“一家之法”的主義弊端，他主張以“天下之法”來減少，限制君主的專制權(quán)力，核心是變集權(quán)為分權(quán)，變專制為自治。具體辦法：一是恢復(fù)資明初廢除的宰相制；二是實(shí)行地方分治，地方擁有一定的自主權(quán)和自治權(quán)，從而限制君主的權(quán)力。 第四，實(shí)行“有治法而后有治人”的“法治”。他認(rèn)為法的作用大于人的作用，應(yīng)該重視“治法”的定立和實(shí)行。法即“天下之法”，代表天下人利益的平等的法律。君主、宰相公卿、士大夫直到庶民百姓，都要遵守法律。黃宗羲的“法治”論，不僅要求君臣上下遵守法律

26、，而且強(qiáng)調(diào)法律的目的在于為“天下之人”和法律的平等。這種“法治觀點(diǎn)，滲入到法律本質(zhì)，具有近代資產(chǎn)階級”法治“理論的特征。 綜上所述，黃宗羲的法律思想，體現(xiàn)了我國古代法律思想的民主性精華，為后來的資產(chǎn)階級改良運(yùn)動提供了思想武器。第二節(jié) 王夫之”趨勢更新“的封建法律思想 在明清之際的啟蒙思想家重，從理論上提出民主主義“法治”基本構(gòu)想的是黃宗羲，而對法律問題論述最多，涉及面最廣的則數(shù)王夫之。他深感明末政治腐敗，法紀(jì)蕩然，認(rèn)為要挽救國家，必須“創(chuàng)法立制”，即從整頓和革新法制入手。為此，他以法律“趨勢更新”的發(fā)展觀點(diǎn)論證改革專制主義法制的必要，論證適應(yīng)時代需要創(chuàng)立一種新型法制的必要；同時，以各代法律都有

27、固定的體例結(jié)構(gòu)的法律體系說為基點(diǎn)，論述了這種新型的，具有民主性的“法治”主要原則，從而系統(tǒng)的總結(jié)了古代的立法司法主張，極大豐富了我國古代法律思。 一、“趨勢更新”的法律時變觀點(diǎn) 王夫之認(rèn)為，法律于整個國家制度一樣，是隨著社會的變化而變化的。 首先，法律“趨勢更新”是不以任何人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀規(guī)律。他把社會發(fā)展的趨勢稱之為“勢”，將發(fā)展的規(guī)律稱之為“理”，指出“順之必然之勢者，理也”。 其次，王夫之通過對“圣法不可變”的“正統(tǒng)”論的否定，來論證法律的“趨勢更新”。一方面，他總結(jié)了中國幾千年的歷史，認(rèn)為基本上是“一離一合”，有結(jié)合同時也有分離，并非一直接合不變，也并非因續(xù)不斷?？梢?，“正統(tǒng)”論沒有什么根據(jù)的瞎說。另一方面，他明確指出，社會是按“一治一亂”的規(guī)律發(fā)展的，沒有什么“正”。而且，按照“勢”與“理”的要求，只有“必循天下之公”，才稱得上“正”；所有為己為私的統(tǒng)治及其法制都屬于“不正”。因此王夫之認(rèn)定，正統(tǒng)之說，是那些為專制君主效勞的奴才捏造出來的。 再次，王夫之揭示出“有定理而無定法”的規(guī)律，深刻論述了改革舊法的必要和法律“趨勢更新”的前景。他認(rèn)為，法律必須“因時而取宜于國民”，而不能拘泥于舊的法律制度。 總之，王夫之的結(jié)論是：“天下有定理而無定法