上編刑法總論一

1、上編 刑法總論 第一章 刑法概述第一節(jié) 刑法概說第二節(jié) 刑法的基本原則1一、刑法的概念二、刑法的性質(zhì)三、刑法的形式四、刑法的任務(wù)五、刑法的體系六、刑法的解釋第一節(jié) 刑法概說2被告人王某于1998年3月7日手持一張信用卡到自動取款機(jī)上取款，卡上存在500元人民幣，王某欲取300元。在取款時由于操作失誤多加了一個零，取300元變成取3000元。沒想到，自動取款機(jī)并未因操作失誤而拒付，而是果然吐出3000元，使王某大為意外。王某出于好奇，又操作一遍，結(jié)果自動取款機(jī)又吐出3000元。此時，王某已經(jīng)知道自動取款機(jī)出故障，但出于貪心，王某又先后從自動取款機(jī)取出人民幣2萬元，占為己有。案發(fā)后，王某認(rèn)為又不是

2、我到銀行去偷錢，是自動取款機(jī)把錢主動送給我，王某的辯護(hù)律師也認(rèn)為這是一個不當(dāng)?shù)美膯栴}，屬于民法調(diào)整的行為，不構(gòu)成刑法中的犯罪。 3王某第一次獲得3000元人民幣，是操作失誤所致，具有不當(dāng)?shù)美再|(zhì)，但后來他明知自動取款機(jī)發(fā)生故障，還多次取款，這是利用自動取款機(jī)的故障進(jìn)行盜竊的行為，數(shù)額較大，其行為已經(jīng)構(gòu)成盜竊罪。4一、刑法的概念 刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律規(guī)范。5刑法這個部門法是根據(jù)什么來劃分的？刑法是根據(jù)法律調(diào)整的方法來劃分的。 刑罰6 刑法是“萬法之法” 大多數(shù)情況下，一個行為只有違反其他法律才能違反刑法。7二、刑法的性質(zhì) 1、刑法的階級性質(zhì) 它由國家的階級性質(zhì)決定， 即社會主義

3、的刑法。 82、刑法的法律性質(zhì) （1）刑法保護(hù)的社會關(guān)系范圍最廣泛 （2）刑法的強(qiáng)制性最嚴(yán)厲9三、刑法的形式刑法典單行刑法附屬刑法（我國沒有）10四、刑法的任務(wù)（參見刑法第2 條）： 懲罰犯罪，保護(hù)人民。11五、刑法的體系 總則、分則和附則 （編、章、節(jié)、條、款、項(xiàng)） 12六、刑法的解釋自習(xí)提示： 1、什么是刑法的解釋？ 2、刑法解釋的分類。13第二節(jié) 刑法的基本原則一、刑法基本原則的概念二、罪刑法定原則三、適用刑法面前人人平等原則四、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則 14一、刑法基本原則的概念 是指貫穿全部刑法規(guī)范、具有指導(dǎo)刑事立法和司法并體現(xiàn)我國刑事法制基本精神的準(zhǔn)則。15二、罪刑法定原則（一）概念（第三

4、條） 法無明文規(guī)定不為罪， 法無明文規(guī)定不處罰。16（二）意義： 1、是中國刑事法制健全的標(biāo)志 2、有利于法制社會的建立 3、為刑事司法活動提供明確的依據(jù)17（三）罪刑法定原則的基本內(nèi)容1、排斥習(xí)慣法2、禁止絕對不定期刑3、禁止事后法（法不溯及既往輕法優(yōu)于重法）4、禁止類推解釋（類推禁止禁止不合理解釋、允許有利于被告人的解釋）184、禁止有罪類推 （禁止不合理解釋、 允許有利于被告人的解釋）19 * 關(guān)于類推制度 類推是指對刑法沒有明文規(guī)定的犯罪行為，依照刑法分則最相類似的條文定罪量刑。 202003年，被告人李寧為營利，先后與他人預(yù)謀，采取張貼廣告、登報(bào)的方式招聘男青年做“公關(guān)人員”，并制定

5、了公關(guān)人員管理制度。李寧指使他人對公關(guān)先生進(jìn)行管理，并在其經(jīng)營的 “廊橋”及“正麒”酒吧內(nèi)將多名“公關(guān)先生”多次介紹給男性顧客，由男性顧客將“公關(guān)人員”帶至南京市“新富城”大酒店等處從事同性賣淫活動。關(guān)于本案是否構(gòu)成組織賣淫罪，辯護(hù)人提出，刑法及相關(guān)司法解釋對同性之間的性交易是否構(gòu)成賣淫未作明文規(guī)定，而根據(jù)有關(guān)辭典的解釋，賣淫是指“婦女出賣肉體”的行為。因此，組織男性從事同性賣淫活動的，不屬于組織“賣淫”，依照罪刑法定原則，李寧的行為不構(gòu)成犯罪。 21罪刑法定原則的不足 概括性的規(guī)定如： 死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。22三、適用刑法人人平等原則 提問： 法律面前人人平等的含義是什么？2

6、3 法律人格的平等 法律權(quán)利的平等法律面前人人平等 法律義務(wù)的平等 法律對待的平等24（一）概念（第4條） 是指對任何人犯罪在適用法律上一律平等，不允許任何人有超越法律的特權(quán)。（二）具體體現(xiàn)： 1、定罪的平等； 2、量刑的平等； 3、行刑的平等。25四、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則（一）概念（第五條） 是指刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。 重罪重判、輕罪輕判、 罪刑相當(dāng)、罰當(dāng)其罪。26（二）罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的體現(xiàn) 1、立法體現(xiàn) 2、司法要求27 第三節(jié) 刑法的效力范圍一、刑法的效力范圍的概念二、刑法的空間效力三、刑法的時間效力 28一、刑法的效力范圍的概念 是指刑法在什么地方、對

7、什么人、 （空間效力） 在什么時間有效。 （時間效力） 29二、刑法的空間效力 （一）概念 （二）各國的刑法空間效力的主張?jiān)瓌t： 1、屬地原則 2、屬人原則 3、保護(hù)原則 4、普遍管轄原則 5、綜合原則 （以屬地原則為主，兼采其他原則）30（三）我國刑法的空間效力 中華人民共和國刑法第6條第1款規(guī)定： 凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的， 除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。31理解： 1、“法律的特別規(guī)定” （1）享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，通過外交途徑解決； （即刑事豁免權(quán)）32（2）中國的民族自治地方不能全部適用本法規(guī)定的，可以制定變通和補(bǔ)充的規(guī)定，報(bào)請全國人大常委批準(zhǔn)施

8、行。 （3）有關(guān)特別刑法的特殊規(guī)定，優(yōu)于本法的適用。 （4）我國特別行政區(qū)（現(xiàn)指港澳地區(qū)）不適用全國性的刑法，即“本法”。 332、關(guān)于浮動領(lǐng)土（1）凡在我國船舶或航空器內(nèi)犯罪的都適用本法。（2）據(jù)有關(guān)國際公約的規(guī)定，凡在我國駐外大使館、領(lǐng)事館內(nèi)犯罪的，我國有刑事管轄權(quán)。34第一空間領(lǐng)土第二空間領(lǐng)海第三空間領(lǐng)空第四空間浮動領(lǐng)土第五空間網(wǎng)絡(luò)空間353、關(guān)于犯罪地標(biāo)準(zhǔn)問： 當(dāng)犯罪行為和犯罪結(jié)果不是同時發(fā)生在中國領(lǐng)域時，是以犯罪行為地為準(zhǔn)還是以犯罪結(jié)果地為準(zhǔn)？ 36 第6條第3款： 犯罪行為或結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中國領(lǐng)域內(nèi)，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。37 （四）我國刑法對人的效力（參見刑法第7

9、條） 中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。 中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。38理解： 1、原則上中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，即中華人民共和國刑法。2、中國公民在中國領(lǐng)域外犯我國刑法規(guī)定之罪的，依本法規(guī)定最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不追究。（此特點(diǎn)區(qū)別于中國公民在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的情況）393、特殊身份的人在中國領(lǐng)域外犯罪的規(guī)定： 即中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。

10、（此特點(diǎn)區(qū)別于一般中國公民在國外犯罪的情形） 404、關(guān)于雙重管轄權(quán)： 即中國公民在中國領(lǐng)域外犯罪，并依照中國刑法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，但此中國公民的犯罪行為已經(jīng)受到外國的審判，此時，中國刑法是否適用于此行為人的情形？41 我國公民甲，系我國某遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司一遠(yuǎn)洋貨輪上的船員。2000年11月1日該輪船停泊于南美B國的一港口內(nèi)。當(dāng)日晚，甲酒后與同船海員乙發(fā)生口角，用水果刀將乙刺成重傷，且搶救無效死亡。甲被當(dāng)?shù)胤ㄔ赫J(rèn)定為傷害致死罪，判有期徒刑5年，在當(dāng)?shù)乇O(jiān)獄執(zhí)行。甲在該國服刑3年半后被遣送回國，到達(dá)中國后被逮捕、起訴。某市人民法院以故意傷害罪判處甲有期徒刑6年。問題： 我國是否承認(rèn)外國刑事判決的法律效

11、力？42答案（參見刑法第10條）： 仍然可以依照我國刑法追究其刑事責(zé)任。但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。43（五）我國刑法保護(hù)原則的體現(xiàn)：（參見刑法第8條） 外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。44適用保護(hù)原則的條件：1、實(shí)質(zhì)條件2、刑罰條件3、必須是依犯罪地的法律該外國人的行為應(yīng)受刑罰處罰。關(guān)于雙重管轄權(quán)（第10條） 外國人在我國領(lǐng)域外犯罪，依本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖經(jīng)外國審判仍然可以依照本法追究，但在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。45（六

12、）我國刑法普遍管轄原則的體現(xiàn)：（參見刑法第9條）“對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)，適用本法?！崩斫猓?1、我國刑法普遍管轄權(quán)針對的罪行特點(diǎn)。 2、有限管轄權(quán)。 46二、刑法的時間效力（一）概念（二）刑法的生效 1、自公布之日起生效 2、公布之日以后經(jīng)過一段時間再生效（三）刑法的失效 1、由國家立法機(jī)關(guān)宣布失效 2、自然失效47 （四）刑法的溯及力 1、概念： 刑法生效后對其生效以前未經(jīng)審判或判決尚未確定的行為是否適用的問題。48理解：（1）現(xiàn)行刑法對其生效以前所發(fā)生的未經(jīng)審判的行為是否適用。（2）現(xiàn)行刑法對其生效以前所發(fā)生的雖經(jīng)審判但判決未確定的行為是否適用。49 2、各國刑法溯及力的立法例 （1）從舊原則 （2）從新原則（ 3）從舊兼從輕原則（ 4）從新兼從輕原則。 多數(shù)國家采用從舊