企業(yè)勞務(wù)派遣培訓課件

湖北華雋律師事務(wù)所勞務(wù)派遣操作實務(wù)與風險防控主講：鞏曉英湖北華雋律師事務(wù)所勞務(wù)派遣主講：鞏曉英目錄勞務(wù)派遣三方關(guān)系解讀1勞務(wù)派遣相關(guān)法律規(guī)定解讀2勞務(wù)派遣綜合案例4勞務(wù)派遣中的法律風險及防控3目錄勞務(wù)派遣三方關(guān)系解讀1勞務(wù)派遣相關(guān)法律規(guī)定解讀2勞務(wù)派遣一、勞務(wù)派遣三方關(guān)系解讀WORD一、勞務(wù)派遣三方關(guān)系解讀WORD勞務(wù)派遣的本質(zhì)特征什么是勞務(wù)派遣？？勞務(wù)派遣單位與勞動者訂立勞動合同后，由派遣單位與實際用工單位通過簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，將勞動者派遣到用工單位工作，用工單位實際使用勞動者，用工單位向勞務(wù)派遣單位支付管理費、勞動者工資、社會保險費用等而形成的關(guān)系。體現(xiàn)了勞務(wù)派遣：雙務(wù)性、有償性的特點。WORD勞務(wù)派遣的本質(zhì)特征什么是勞務(wù)派遣？？WORDWORDWORDAB（勞務(wù)派遣單位與用工單位的關(guān)系）形成勞務(wù)派遣協(xié)議AB之間是合同關(guān)系，受合同法調(diào)整勞務(wù)派遣協(xié)議的目的：為轉(zhuǎn)移被派遣員工的勞動給付（工資、福利等）。AB之間約定相關(guān)的權(quán)利、義務(wù)。勞務(wù)派遣協(xié)議的類型AB之間形成有償、雙務(wù)合同有償合同：當事人一方在享有合同規(guī)定權(quán)益的同時向?qū)Ψ疆斒氯藘敻断鄳鷥r的合同。B為A招用稱心如意的員工，降低A的用工風險及用工成本，A則支付B相應的服務(wù)費用。雙務(wù)合同：雙方當事人之間都享有權(quán)利和承擔義務(wù)的合同。AB之間A享有管理B派遣來的員工的權(quán)利，B有要求被派遣員工執(zhí)行A要求的工作的義務(wù)。勞務(wù)派遣協(xié)議的效力AB之間的協(xié)議在被派遣員工到用工單位工作之前訂立，且協(xié)議內(nèi)容應告知被派遣員工。AB之間的協(xié)議只在二者之間產(chǎn)生效力，對被派遣勞動者不發(fā)生效力。(合同相對性的問題！)WORDBC（用工單位與被派遣員工的關(guān)系）AC（勞務(wù)派遣單位與被派遣員工的關(guān)系）AB（勞務(wù)派遣單位與用工單位的關(guān)系）形成勞務(wù)派遣協(xié)議AB之間BC（用工單位和被派遣員工的關(guān)系）《勞動合同法》明確規(guī)定勞務(wù)派遣單位與被派遣員工之間(AC)構(gòu)成勞動合同關(guān)系但是用工單位與被派遣員工(BC)之間的關(guān)系在《勞動合同法》等立法中尚存在不盡完善之處。也正是這樣的原因給勞務(wù)派遣在現(xiàn)實中的施行帶來了諸多的問題和法律風險。WORDBC（用工單位和被派遣員工的關(guān)系）《勞動合同法》明確規(guī)定勞務(wù)

勞務(wù)派遣的本質(zhì)特征

綜上，根據(jù)勞動關(guān)系兼具人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的性質(zhì)，雖然《勞動合同法》沒有明確規(guī)定用工單位和被派遣員工的二者之間的性質(zhì)如何，但我們可以推斷出：用工單位和被派遣員工之間構(gòu)成雙重勞動關(guān)系說。理由如下：1、用工單位承擔與勞動過程相聯(lián)系的義務(wù)—人身關(guān)系（勞動保護、工作時間、競業(yè)禁止）2、派遣單位承擔與勞動合同本身相聯(lián)系的義務(wù)—財產(chǎn)關(guān)系。（社會保險、解除合同的經(jīng)濟補償）

WORD

勞務(wù)派遣的本質(zhì)特征

綜上，根據(jù)勞動關(guān)系兼具人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)三、勞務(wù)派遣相關(guān)法律規(guī)定解讀WORD三、勞務(wù)派遣相關(guān)法律規(guī)定解讀WORD（一）勞務(wù)派遣的適用范圍臨時性工作崗位：存續(xù)時間不超過六個月的崗位輔助性工作崗位：為主營業(yè)務(wù)提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位

替代性崗位：用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。1、三性都具備才可采用勞務(wù)派遣嗎？2、輔助性崗位的定位，由誰來確認？？WORD勞動合同法第66條

勞務(wù)派遣暫行規(guī)定第三條

勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

（一）勞務(wù)派遣的適用范圍臨時性工作崗位：存續(xù)時間不超過六個月（二）連帶責任在勞務(wù)派遣中的法律適用什么是連帶責任？是指依法律的規(guī)定或當事人的約定，兩個或兩個以上當事人對共同債務(wù)全部或部分承擔，并能因此引起其內(nèi)部債務(wù)關(guān)系的一種民事關(guān)系。當責任人對多人時，每個人都負有清償全部債務(wù)的責任，各責任人相互間有連帶關(guān)系。在勞務(wù)派遣關(guān)系中，哪兩方是勞動關(guān)系的主體？？在勞務(wù)派遣關(guān)系中，哪兩方之間具有連帶責任？？WORD（二）連帶責任在勞務(wù)派遣中的法律適用什么是連帶責任？WORD關(guān)于連帶責任的法律規(guī)定《勞動合同法》第九十二條勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應當依法申請工傷認定，用工單位應當協(xié)助工傷認定的調(diào)查核實工作。勞務(wù)派遣單位承擔工傷保險責任，但可以與用工單位約定補償辦法。WORD第九十二條勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。<中華人民共和國勞動合同法實施條例>第三十五條用工單位違反勞動合同法和本條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每位被派遣勞動者1000元以上5000元以下的標準處以罰款；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔連帶賠償責任。

關(guān)于連帶責任的法律規(guī)定《勞動合同法》第九十二條勞務(wù)派遣單位違

案例分析

2007年，某勞務(wù)派遣公司將幾名勞動者派遣到某學校從事后勤工作，工資及保險費由學校交勞務(wù)派遣公司支付和繳納，同時，學校向勞務(wù)派遣公司支付每人每月50元的管理費。勞動合同與勞務(wù)派遣協(xié)議都是兩年一簽，且期限相同。2009年2月，兩個合同均到期。在此之前，學校曾表示無法明確是否續(xù)簽及續(xù)簽多久，但仍將繼續(xù)用工一段時間，勞務(wù)派遣公司與勞動者均未提出異議。因此合同到期后，這幾名勞動者仍在該校工作。直到今年6月，學校后勤表示將退工，并告知勞動者和勞務(wù)派遣公司，勞務(wù)公司開出了退工通知單。WORD

案例分析

2007年，某勞務(wù)派遣公司將幾名勞動者派遣到某學WORD于是，幾名勞動者要求支付經(jīng)濟補償金，以及3月—6月沒有簽訂勞動合同的雙倍工資，并將勞務(wù)派遣公司與學校一起列為被申訴人，訴諸勞動爭議仲裁。學校方表示愿意承擔經(jīng)濟補償金責任，但沒有簽訂勞動合同是由勞務(wù)派遣公司造成的，因此，雙倍工資應當由派遣公司來承擔。勞務(wù)派遣公司則認為自己只是按照學校的要求來管理，沒有續(xù)簽勞動合同也是由于學校責任所導致，因此，應當由學校來承擔全部責任。三方就責任的承擔引起了爭議。您認為該項糾紛的賠償責任如何界定？依據(jù)是什么？WORD于是，幾名勞動者要求支付經(jīng)濟補償金，以及3月—6月沒WORD案例分析：這是一起典型的因勞務(wù)派遣用工引起的勞動爭議案件。在勞務(wù)派遣中，勞務(wù)派遣公司應當承擔用人單位的權(quán)利義務(wù)，包括與派遣員工簽訂勞動合同，沒有簽訂勞動合同的，應當支付雙倍的工資。學校作為用工單位應當按照《勞動合同法》的規(guī)定或勞務(wù)派遣協(xié)議的約定方式履行退工手續(xù)，需要支付經(jīng)濟補償?shù)膽斨Ц?。本案中，因為學校的原因?qū)е聸]能與派遣公司續(xù)訂勞務(wù)派遣協(xié)議，而派遣公司以沒有簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議為由，沒能與派遣員工簽訂勞動合同，從法律上講，學校應當屬于違約行為，而派遣公司則屬于違法行為，違法行為理應承擔法律責任。WORD案例分析：WORD2.但是，由于派遣用工的特殊性，《勞動合同法》第92條規(guī)定，派遣單位違法，給派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。同樣，《勞動合同法實施條例》第35條規(guī)定，因用工單位違法而給被派遣勞動者造成損失的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔連帶賠償責任。因此無論是派遣單位違法，還是用工單位違法，都應當對勞務(wù)派遣員工承擔連帶賠償責任。WORD2.但是，由于派遣用工的特殊性，《勞動合同法》第9WORD3.這里的連帶責任應當理解為完全連帶責任，而非部分連帶責任。完全連帶責任指的是勞務(wù)派遣公司或用工單位都應當獨立對派遣勞動者承擔所有的賠償責任，無論是由哪方違法導致勞動者受損害。即使被派遣勞動者只起訴一方，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議適用法律若干問題的解釋（二）》第十條規(guī)定：勞動者因履行勞動力派遣合同產(chǎn)生勞動爭議而起訴，以派遣單位為被告；爭議內(nèi)容涉及接受單位的，以派遣單位和接受單位為共同被告。即在勞務(wù)派遣爭議中，法院是有權(quán)利直接追加另一方為被告的。WORD3.這里的連帶責任應當理解為完全連帶責任，而非部分WORD4.在完全連帶責任的前提下，仲裁員或法官在審理此類勞動爭議時，只審查派遣方和用工方是否給派遣員工造成了損害，是否應當依法對派遣員工承擔法律責任，若成立，那么就會裁決或判決向派遣員工承擔的具體責任內(nèi)容。具體到本案中，仲裁委員會就應當裁決向派遣員工支付經(jīng)濟補償金和雙倍工資。裁決生效以后，派遣員工可以向派遣公司主張這兩項經(jīng)濟賠償，也可以向?qū)W校主張。在雙方都不支付的情形下，派遣員工可以選擇向法院申請強制執(zhí)行任何一家賠償。若法院執(zhí)行派遣公司賠償，且派遣公司的錢不夠，那么派遣員工還可以就差額申請強制執(zhí)行學校支付。在派遣員工經(jīng)濟補償金和雙倍工資執(zhí)行完畢的前提下，派遣公司和學?？梢愿鶕?jù)雙方的派遣協(xié)議來確定究竟是哪一方的責任，以便向真正有責任的一方追償。WORD4.在完全連帶責任的前提下，仲裁員或法官在審理此類（三）固定期限勞動合同與三性中“臨時性”的解讀勞務(wù)派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者無工作期間，勞務(wù)派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬?！秳趧?wù)派遣暫行規(guī)定》第3條、第5條…前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位……勞務(wù)派遣單位應當依法與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限書面勞動合同。WORD第三條用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。

前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。

（三）固定期限勞動合同與三性中“臨時性”的解讀勞務(wù)派遣單位應在勞務(wù)派遣中，因為涉及三方關(guān)系?！秳趧雍贤ā返?8條指規(guī)定勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者簽訂2年以上的固定期限勞動合同。是否可簽訂無固定期限勞動合同？

對58條的理解不可孤立，而應當放在整個《勞動合同法》的框架下進行WORD在勞務(wù)派遣中，因為涉及三方關(guān)系?！秳趧雍贤ā返?8條指規(guī)定（五）勞動合同的解除和終止根據(jù)《勞動合同法》相關(guān)法條的規(guī)定，作為一般的勞動關(guān)系，勞動者可以在三種情形下單方面解除勞動合同：一是勞動者與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的情形－－－詳見《勞動合同法》第36條二是勞動者30天書面通知用人單位解除勞動合同的情形，試用期內(nèi)則只需提前3天－－－詳見《勞動合同法》第37條三是用人單位在以下情形之一的情況下，勞動者可以單方面解除勞動合同－－－詳見《勞動合同法》第38條WORD（五）勞動合同的解除和終止根據(jù)《勞動合同法》相關(guān)法條的規(guī)定，勞動合同的解除和終止《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第十五條被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同。

被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動合同。但被派遣勞動者提出解除勞動合同的除外。

第十六條勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的，勞動合同終止。用工單位應當與勞務(wù)派遣單位協(xié)商妥善安置被派遣勞動者。

WORD勞動合同的解除和終止《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》WORD勞動合同的終止第四十四條有下列情形之一的，勞動合同終止：（一）勞動合同期滿的；（二）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；（三）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；

（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。WORD勞動合同的終止第四十四條有下列情形之一的，勞動合同終止：W案例分析勞務(wù)派遣協(xié)議中“用工單位有權(quán)隨時將被派遣勞動者退工”的約定有效嗎？

——王某與北京某勞務(wù)派遣公司、美國某公司駐北京辦事處勞務(wù)派遣爭議案評析

WORD案例分析勞務(wù)派遣協(xié)議中“用工單位有權(quán)隨時將被派遣勞動者退工”基本案情2004年2月17日，王某與北京某勞務(wù)派遣公司（以下簡稱用人單位）建立勞動關(guān)系，同日被派遣至美國某公司駐北京辦事處（以下簡稱用工單位）。2009年2月15日用人單位與王某再續(xù)簽為期三年的勞動合同，勞動合同第二條的第三款約定：“乙方（勞動者）同意，用工單位或甲方（用人單位）根據(jù)其工作表現(xiàn)和能力或經(jīng)營需要而對其工作內(nèi)容、工作崗位、工作地點進行調(diào)整?！?009年7月8日，用工單位以王某的工作崗位不復存在為由將王某退回至用人單位，王某認為用工單位單方退工違法，拒絕用人單位的待崗決定，爭議由此發(fā)生。WORD基本案情2004年2月17日，王某與北京某勞務(wù)派遣公司（以下【爭議焦點】

1、勞務(wù)派遣公司在與被勞務(wù)派遣勞動者的勞動合同中規(guī)定：“勞動者本人同意，用工單位有權(quán)隨時退工，勞務(wù)派遣單位有權(quán)隨時調(diào)崗”，并經(jīng)勞動者簽字認可。請問，該勞動合同條款有效嗎？

2、勞務(wù)派遣協(xié)議中“用工單位有權(quán)隨時將被派遣勞動者退工”的約定有效嗎？【爭議焦點】案例解讀評析意見

（一）問題本案中，1、勞務(wù)派遣單位在與被派遣勞動者簽訂勞動合同時，事先在合同里面約定“勞動者同意用人單位或者用工單位或者用人單位有權(quán)對勞動者工作崗位有自主調(diào)動”，該約定顯然排除了勞動者在將來面對用工單位或者用人單位單方調(diào)崗時自己的選擇權(quán)，減少了用人單位調(diào)動員工工作崗位時應當承擔的法定義務(wù)。根據(jù)《勞動合同法》第二十六條之規(guī)定：“下列勞動合同無效或者部分無效…2、用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權(quán)利的；3、違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。因此，這樣的條款依法應當被認定為無效條款。

試想，如果這樣的條款有效的話，勢必造成用工單位和用人單位私自串通，隨意將勞動者退回用人單位，導致勞動者被合法的退回勞務(wù)派遣單位待崗，只能領(lǐng)取勞務(wù)派遣單位發(fā)放的每月待崗工資。WORD案例解讀評析意見

WORD案例解讀問題2：我國《憲法》第51條規(guī)定，中華人民共和國公民在行使權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利?！睹穹ㄍ▌t》第58條和《合同法》第52條規(guī)定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。由此可以看出，勞務(wù)派遣單位和用工單位的勞務(wù)派遣協(xié)議并不因為具有民事合同的性質(zhì)而可以對所有的條款任意簽訂，如果該條款損害了第三人的利益，該合同條款無效。而勞務(wù)派遣單位與用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議約定“用工單位有權(quán)隨時將勞動者退回至用人單位”損害了第三人——被勞務(wù)派遣勞動者的利益——《勞動合同法》規(guī)定勞動者工作崗位不得被隨意改變是法律賦予勞動者的一項權(quán)利。因此，該約定依法應當認定為無效，用工單位不能依據(jù)該無效約定退工。 試想，如果允許這樣的約定有效的話，將會導致這樣一個現(xiàn)象：用工單位只要征得勞務(wù)派遣公司的同意，就可以剝奪被派遣勞動者在本單位的勞動權(quán)，隨意將高薪勞動者退回至勞務(wù)派遣公司，導致月薪幾萬元高薪勞動者被合法待崗，合法的領(lǐng)取每月待崗工資。被派遣勞動者的合法權(quán)益如何保障？WORD案例解讀問題2：WORD四、勞務(wù)派遣中的法律風險及防控WORD四、勞務(wù)派遣中的法律風險及防控WORD（一）招聘員工時的法律風險及防范“用人不招，招人不用”，造成招聘主體的不明確，進而帶來勞動關(guān)系主體的混亂，造成派遣員工的認識錯誤，一旦發(fā)生糾紛，特別是發(fā)生工傷事件，派遣單位和用工單位都會被卷入糾紛。防范措施：應盡量避免用工單位插足招聘過程。WORD招人的不用人，用人的不招人，因此很多實際用人單位都不太放心讓派遣服務(wù)機構(gòu)去招聘人員。于是就出現(xiàn)了這樣一種操作模式：由用人單位招工，招到合適人員以后，再由派遣服務(wù)機構(gòu)與該員工簽訂勞動合同，建立勞動關(guān)系。

（一）招聘員工時的法律風險及防范“用人不招，招人不用”，造成（二）規(guī)章制度沖突的法律風險及防范--案例分析22004年1月張某與某勞務(wù)派遣公司簽訂3年期的勞動合同后被派遣到某科技公司工作。某某勞務(wù)派遣公司的《工資支付管理辦法》規(guī)定工資分三部分發(fā)放：月度工資、季度獎和年終獎。在應發(fā)放季度獎或年終獎之前解除合同的，季度獎或年終獎按照比例支付。某科技公司為了加強對派遣員工的管理，專門針對這類員工又制定了《員工手冊》?！秵T工手冊》對季度獎和年終獎的發(fā)放作了這樣的規(guī)定：“員工在季度獎和年終獎發(fā)放時已經(jīng)離職的，不得享受季度獎和年終獎”。2005年6月，張某解除勞動合同時，向某科技公司主張季度獎和年終獎。某科技公司根據(jù)《員工手冊》予以拒絕。為此張某提起仲裁。WORD（二）規(guī)章制度沖突的法律風險及防范--案例分析22004年1（二）規(guī)章制度沖突的法律風險及防范--案例分析3兩家單位的規(guī)章制度發(fā)生沖突，該如何處理？對此，法律法規(guī)沒有做明文規(guī)定。因此，這類糾紛一旦形成，往往需要仲裁官或者法官進行自由裁量，本著維護勞動者合法權(quán)益的原則進行裁量。有這么一個原則存在，不管是派遣服務(wù)機構(gòu)還是實際用人單位，勝訴的可能性都不會太大。WORD（二）規(guī)章制度沖突的法律風險及防范--案例分析3兩家單位的規(guī)（三）員工侵害用工單位合法權(quán)益的法律風險及防范

？？誰是侵權(quán)責任主體？？從法律的角度來說，跟合同相對性一樣，侵權(quán)責任也具有相對性。只有對損害負有過錯責任的主體才是侵權(quán)責任的承擔主體。因此，在這種員工侵害用人單位合法權(quán)利的情形中，派遣單位并不是侵權(quán)責任的義務(wù)主體。WORD（三）員工侵害用工單位合法權(quán)益的法律風險及防范？？誰（四）未及時續(xù)簽勞動合同的法律風險及防范在勞務(wù)派遣關(guān)系中，未及時簽訂勞動合同的情況有：A勞務(wù)派遣單位未與被派遣勞動者簽訂勞動合同B原勞動合同到期后未及時續(xù)簽上述兩種情況很有可能認定用工單位與被派遣勞動者之間形成勞動關(guān)系，這樣則會帶來的后果：1、用工單位須向勞動者支付未簽訂書面合同的雙倍工資；2、為勞動者繳納社會保險；3、未簽訂勞動合同時間超過一年，則視為二者簽訂無固定期限勞動合同。WORD（四）未及時續(xù)簽勞動合同的法律風險及防范在勞務(wù)派遣關(guān)系中，未WORD五、勞務(wù)派遣綜合案例WORD五、勞務(wù)派遣綜合案例勞務(wù)派遣綜合案例2008年5月，松園勞務(wù)派遣有限責任公司（簡稱"松園公司"）與天利房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司（簡稱"天利公司"）簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，將李某派遣到天利公司工作。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，請回答第1-3題。

1．松園公司與天利公司協(xié)商勞務(wù)派遣協(xié)議的下列條款中，不符合法律規(guī)定的有：

A．李某在天利公司的工作崗位，可不在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定，由天利公司根據(jù)需要靈活決定

B．李某在天利公司的工作期限，可以在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定為四個周期，每個周期為半年，每個周期結(jié)束前訂立新的勞務(wù)派遣協(xié)議

C．李某在天利公司的勞動報酬，應當在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定

D．雙方對勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容負保密義務(wù)，不得向包括李某在內(nèi)的任何人披露

勞務(wù)派遣綜合案例2008年5月，松園勞務(wù)派遣有限責任公司（簡勞務(wù)派遣綜合案例選擇題1根據(jù)《勞動合同法》第59條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務(wù)派遣形式用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議、勞務(wù)派遣協(xié)議應當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責任。用工單位應當根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。A錯C對根據(jù)《勞動合同法》第59條第二款的規(guī)定，用工單位應當根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。B錯。根據(jù)《勞動合同法》第60條第一款的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應當將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。D錯本題答案A、B、D勞務(wù)派遣綜合案例選擇題1根據(jù)《勞動合同法》第59條的規(guī)定，勞勞務(wù)派遣綜合案例選擇題22、松園公司和天利公司對李某的下列做法中，不符合法律規(guī)定的有：

A．松園公司與李某簽訂到期可續(xù)簽的一年期勞動合同

B．松園公司從李某每月工資中提取5%作為員工集體福利費

C．天利公司要求李某繳納5000元崗位責任保證金

D．天利公司告知李某無權(quán)參加本公司工會

勞務(wù)派遣綜合案例選擇題22、松園公司和天利公司對李某的下列做勞務(wù)派遣綜合案例選擇題2根據(jù)《勞動合同法》第58條第2款的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。A錯。根據(jù)《勞動合同法》第60條第3款的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。C錯。根據(jù)《勞動合同法》第64條規(guī)定，被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權(quán)益。D錯根據(jù)《勞動合同法》第60條第2款的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。B錯。本題答案：A、B、C、D

勞務(wù)派遣綜合案例選擇題2根據(jù)《勞動合同法》第58條第2款的規(guī)勞務(wù)派遣綜合案例選擇題33、天利公司將李某再派遣到自己的子公司，被李某拒絕。天利公司遂以李某不服從工作安排為由將其退回松園公司。隨后，松園公司以李某已無工作為由解除勞動合同。對此，下列表述錯誤的是：

A．天利公司可以對李某進行再派遣，但不能因李某拒絕而將其退回

B．松園公司不得因李某已無工作而解除勞動合同

C．李某可以將天利公司或者松園公司作為被申請人，申請勞動爭議仲裁

D．李某可以就其因勞動合同解除而受到的損失，請求天利公司和松園公司共同承擔賠償責任勞務(wù)派遣綜合案例選擇題33、天利公司將李某再派遣到自己的子公勞務(wù)派遣綜合案例選擇題3根據(jù)《勞動合同法》第62條第2款的規(guī)定，用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。A錯。根據(jù)《勞務(wù)合同法》第58條第2款的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。B正確。根據(jù)《勞動法》第77條規(guī)定，用人單位與勞動者發(fā)生爭議，當事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決。調(diào)解原則適用于仲裁和訴訟。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第22條第2款規(guī)定，勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當事人。C對。根據(jù)《勞動合同法》第92條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。 D對。本題答案：A勞務(wù)派遣綜合案例選擇題3根據(jù)《勞動合同法》第62條第2款的規(guī)THANKYOU!WORDTHANKYOU!WORD湖北華雋律師事務(wù)所勞務(wù)派遣操作實務(wù)與風險防控主講：鞏曉英湖北華雋律師事務(wù)所勞務(wù)派遣主講：鞏曉英目錄勞務(wù)派遣三方關(guān)系解讀1勞務(wù)派遣相關(guān)法律規(guī)定解讀2勞務(wù)派遣綜合案例4勞務(wù)派遣中的法律風險及防控3目錄勞務(wù)派遣三方關(guān)系解讀1勞務(wù)派遣相關(guān)法律規(guī)定解讀2勞務(wù)派遣一、勞務(wù)派遣三方關(guān)系解讀WORD一、勞務(wù)派遣三方關(guān)系解讀WORD勞務(wù)派遣的本質(zhì)特征什么是勞務(wù)派遣？？勞務(wù)派遣單位與勞動者訂立勞動合同后，由派遣單位與實際用工單位通過簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，將勞動者派遣到用工單位工作，用工單位實際使用勞動者，用工單位向勞務(wù)派遣單位支付管理費、勞動者工資、社會保險費用等而形成的關(guān)系。體現(xiàn)了勞務(wù)派遣：雙務(wù)性、有償性的特點。WORD勞務(wù)派遣的本質(zhì)特征什么是勞務(wù)派遣？？WORDWORDWORDAB（勞務(wù)派遣單位與用工單位的關(guān)系）形成勞務(wù)派遣協(xié)議AB之間是合同關(guān)系，受合同法調(diào)整勞務(wù)派遣協(xié)議的目的：為轉(zhuǎn)移被派遣員工的勞動給付（工資、福利等）。AB之間約定相關(guān)的權(quán)利、義務(wù)。勞務(wù)派遣協(xié)議的類型AB之間形成有償、雙務(wù)合同有償合同：當事人一方在享有合同規(guī)定權(quán)益的同時向?qū)Ψ疆斒氯藘敻断鄳鷥r的合同。B為A招用稱心如意的員工，降低A的用工風險及用工成本，A則支付B相應的服務(wù)費用。雙務(wù)合同：雙方當事人之間都享有權(quán)利和承擔義務(wù)的合同。AB之間A享有管理B派遣來的員工的權(quán)利，B有要求被派遣員工執(zhí)行A要求的工作的義務(wù)。勞務(wù)派遣協(xié)議的效力AB之間的協(xié)議在被派遣員工到用工單位工作之前訂立，且協(xié)議內(nèi)容應告知被派遣員工。AB之間的協(xié)議只在二者之間產(chǎn)生效力，對被派遣勞動者不發(fā)生效力。(合同相對性的問題！)WORDBC（用工單位與被派遣員工的關(guān)系）AC（勞務(wù)派遣單位與被派遣員工的關(guān)系）AB（勞務(wù)派遣單位與用工單位的關(guān)系）形成勞務(wù)派遣協(xié)議AB之間BC（用工單位和被派遣員工的關(guān)系）《勞動合同法》明確規(guī)定勞務(wù)派遣單位與被派遣員工之間(AC)構(gòu)成勞動合同關(guān)系但是用工單位與被派遣員工(BC)之間的關(guān)系在《勞動合同法》等立法中尚存在不盡完善之處。也正是這樣的原因給勞務(wù)派遣在現(xiàn)實中的施行帶來了諸多的問題和法律風險。WORDBC（用工單位和被派遣員工的關(guān)系）《勞動合同法》明確規(guī)定勞務(wù)

勞務(wù)派遣的本質(zhì)特征

綜上，根據(jù)勞動關(guān)系兼具人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的性質(zhì)，雖然《勞動合同法》沒有明確規(guī)定用工單位和被派遣員工的二者之間的性質(zhì)如何，但我們可以推斷出：用工單位和被派遣員工之間構(gòu)成雙重勞動關(guān)系說。理由如下：1、用工單位承擔與勞動過程相聯(lián)系的義務(wù)—人身關(guān)系（勞動保護、工作時間、競業(yè)禁止）2、派遣單位承擔與勞動合同本身相聯(lián)系的義務(wù)—財產(chǎn)關(guān)系。（社會保險、解除合同的經(jīng)濟補償）

WORD

勞務(wù)派遣的本質(zhì)特征

綜上，根據(jù)勞動關(guān)系兼具人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)三、勞務(wù)派遣相關(guān)法律規(guī)定解讀WORD三、勞務(wù)派遣相關(guān)法律規(guī)定解讀WORD（一）勞務(wù)派遣的適用范圍臨時性工作崗位：存續(xù)時間不超過六個月的崗位輔助性工作崗位：為主營業(yè)務(wù)提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位

替代性崗位：用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。1、三性都具備才可采用勞務(wù)派遣嗎？2、輔助性崗位的定位，由誰來確認？？WORD勞動合同法第66條

勞務(wù)派遣暫行規(guī)定第三條

勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

（一）勞務(wù)派遣的適用范圍臨時性工作崗位：存續(xù)時間不超過六個月（二）連帶責任在勞務(wù)派遣中的法律適用什么是連帶責任？是指依法律的規(guī)定或當事人的約定，兩個或兩個以上當事人對共同債務(wù)全部或部分承擔，并能因此引起其內(nèi)部債務(wù)關(guān)系的一種民事關(guān)系。當責任人對多人時，每個人都負有清償全部債務(wù)的責任，各責任人相互間有連帶關(guān)系。在勞務(wù)派遣關(guān)系中，哪兩方是勞動關(guān)系的主體？？在勞務(wù)派遣關(guān)系中，哪兩方之間具有連帶責任？？WORD（二）連帶責任在勞務(wù)派遣中的法律適用什么是連帶責任？WORD關(guān)于連帶責任的法律規(guī)定《勞動合同法》第九十二條勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應當依法申請工傷認定，用工單位應當協(xié)助工傷認定的調(diào)查核實工作。勞務(wù)派遣單位承擔工傷保險責任，但可以與用工單位約定補償辦法。WORD第九十二條勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。<中華人民共和國勞動合同法實施條例>第三十五條用工單位違反勞動合同法和本條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每位被派遣勞動者1000元以上5000元以下的標準處以罰款；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔連帶賠償責任。

關(guān)于連帶責任的法律規(guī)定《勞動合同法》第九十二條勞務(wù)派遣單位違

案例分析

2007年，某勞務(wù)派遣公司將幾名勞動者派遣到某學校從事后勤工作，工資及保險費由學校交勞務(wù)派遣公司支付和繳納，同時，學校向勞務(wù)派遣公司支付每人每月50元的管理費。勞動合同與勞務(wù)派遣協(xié)議都是兩年一簽，且期限相同。2009年2月，兩個合同均到期。在此之前，學校曾表示無法明確是否續(xù)簽及續(xù)簽多久，但仍將繼續(xù)用工一段時間，勞務(wù)派遣公司與勞動者均未提出異議。因此合同到期后，這幾名勞動者仍在該校工作。直到今年6月，學校后勤表示將退工，并告知勞動者和勞務(wù)派遣公司，勞務(wù)公司開出了退工通知單。WORD

案例分析

2007年，某勞務(wù)派遣公司將幾名勞動者派遣到某學WORD于是，幾名勞動者要求支付經(jīng)濟補償金，以及3月—6月沒有簽訂勞動合同的雙倍工資，并將勞務(wù)派遣公司與學校一起列為被申訴人，訴諸勞動爭議仲裁。學校方表示愿意承擔經(jīng)濟補償金責任，但沒有簽訂勞動合同是由勞務(wù)派遣公司造成的，因此，雙倍工資應當由派遣公司來承擔。勞務(wù)派遣公司則認為自己只是按照學校的要求來管理，沒有續(xù)簽勞動合同也是由于學校責任所導致，因此，應當由學校來承擔全部責任。三方就責任的承擔引起了爭議。您認為該項糾紛的賠償責任如何界定？依據(jù)是什么？WORD于是，幾名勞動者要求支付經(jīng)濟補償金，以及3月—6月沒WORD案例分析：這是一起典型的因勞務(wù)派遣用工引起的勞動爭議案件。在勞務(wù)派遣中，勞務(wù)派遣公司應當承擔用人單位的權(quán)利義務(wù)，包括與派遣員工簽訂勞動合同，沒有簽訂勞動合同的，應當支付雙倍的工資。學校作為用工單位應當按照《勞動合同法》的規(guī)定或勞務(wù)派遣協(xié)議的約定方式履行退工手續(xù)，需要支付經(jīng)濟補償?shù)膽斨Ц?。本案中，因為學校的原因?qū)е聸]能與派遣公司續(xù)訂勞務(wù)派遣協(xié)議，而派遣公司以沒有簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議為由，沒能與派遣員工簽訂勞動合同，從法律上講，學校應當屬于違約行為，而派遣公司則屬于違法行為，違法行為理應承擔法律責任。WORD案例分析：WORD2.但是，由于派遣用工的特殊性，《勞動合同法》第92條規(guī)定，派遣單位違法，給派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。同樣，《勞動合同法實施條例》第35條規(guī)定，因用工單位違法而給被派遣勞動者造成損失的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔連帶賠償責任。因此無論是派遣單位違法，還是用工單位違法，都應當對勞務(wù)派遣員工承擔連帶賠償責任。WORD2.但是，由于派遣用工的特殊性，《勞動合同法》第9WORD3.這里的連帶責任應當理解為完全連帶責任，而非部分連帶責任。完全連帶責任指的是勞務(wù)派遣公司或用工單位都應當獨立對派遣勞動者承擔所有的賠償責任，無論是由哪方違法導致勞動者受損害。即使被派遣勞動者只起訴一方，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議適用法律若干問題的解釋（二）》第十條規(guī)定：勞動者因履行勞動力派遣合同產(chǎn)生勞動爭議而起訴，以派遣單位為被告；爭議內(nèi)容涉及接受單位的，以派遣單位和接受單位為共同被告。即在勞務(wù)派遣爭議中，法院是有權(quán)利直接追加另一方為被告的。WORD3.這里的連帶責任應當理解為完全連帶責任，而非部分WORD4.在完全連帶責任的前提下，仲裁員或法官在審理此類勞動爭議時，只審查派遣方和用工方是否給派遣員工造成了損害，是否應當依法對派遣員工承擔法律責任，若成立，那么就會裁決或判決向派遣員工承擔的具體責任內(nèi)容。具體到本案中，仲裁委員會就應當裁決向派遣員工支付經(jīng)濟補償金和雙倍工資。裁決生效以后，派遣員工可以向派遣公司主張這兩項經(jīng)濟賠償，也可以向?qū)W校主張。在雙方都不支付的情形下，派遣員工可以選擇向法院申請強制執(zhí)行任何一家賠償。若法院執(zhí)行派遣公司賠償，且派遣公司的錢不夠，那么派遣員工還可以就差額申請強制執(zhí)行學校支付。在派遣員工經(jīng)濟補償金和雙倍工資執(zhí)行完畢的前提下，派遣公司和學校可以根據(jù)雙方的派遣協(xié)議來確定究竟是哪一方的責任，以便向真正有責任的一方追償。WORD4.在完全連帶責任的前提下，仲裁員或法官在審理此類（三）固定期限勞動合同與三性中“臨時性”的解讀勞務(wù)派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者無工作期間，勞務(wù)派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬?！秳趧?wù)派遣暫行規(guī)定》第3條、第5條…前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位……勞務(wù)派遣單位應當依法與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限書面勞動合同。WORD第三條用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。

前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。

（三）固定期限勞動合同與三性中“臨時性”的解讀勞務(wù)派遣單位應在勞務(wù)派遣中，因為涉及三方關(guān)系?！秳趧雍贤ā返?8條指規(guī)定勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者簽訂2年以上的固定期限勞動合同。是否可簽訂無固定期限勞動合同？

對58條的理解不可孤立，而應當放在整個《勞動合同法》的框架下進行WORD在勞務(wù)派遣中，因為涉及三方關(guān)系?！秳趧雍贤ā返?8條指規(guī)定（五）勞動合同的解除和終止根據(jù)《勞動合同法》相關(guān)法條的規(guī)定，作為一般的勞動關(guān)系，勞動者可以在三種情形下單方面解除勞動合同：一是勞動者與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的情形－－－詳見《勞動合同法》第36條二是勞動者30天書面通知用人單位解除勞動合同的情形，試用期內(nèi)則只需提前3天－－－詳見《勞動合同法》第37條三是用人單位在以下情形之一的情況下，勞動者可以單方面解除勞動合同－－－詳見《勞動合同法》第38條WORD（五）勞動合同的解除和終止根據(jù)《勞動合同法》相關(guān)法條的規(guī)定，勞動合同的解除和終止《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第十五條被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同。

被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回，勞務(wù)派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動合同。但被派遣勞動者提出解除勞動合同的除外。

第十六條勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的，勞動合同終止。用工單位應當與勞務(wù)派遣單位協(xié)商妥善安置被派遣勞動者。

WORD勞動合同的解除和終止《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》WORD勞動合同的終止第四十四條有下列情形之一的，勞動合同終止：（一）勞動合同期滿的；（二）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；（三）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；

（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。WORD勞動合同的終止第四十四條有下列情形之一的，勞動合同終止：W案例分析勞務(wù)派遣協(xié)議中“用工單位有權(quán)隨時將被派遣勞動者退工”的約定有效嗎？

——王某與北京某勞務(wù)派遣公司、美國某公司駐北京辦事處勞務(wù)派遣爭議案評析

WORD案例分析勞務(wù)派遣協(xié)議中“用工單位有權(quán)隨時將被派遣勞動者退工”基本案情2004年2月17日，王某與北京某勞務(wù)派遣公司（以下簡稱用人單位）建立勞動關(guān)系，同日被派遣至美國某公司駐北京辦事處（以下簡稱用工單位）。2009年2月15日用人單位與王某再續(xù)簽為期三年的勞動合同，勞動合同第二條的第三款約定：“乙方（勞動者）同意，用工單位或甲方（用人單位）根據(jù)其工作表現(xiàn)和能力或經(jīng)營需要而對其工作內(nèi)容、工作崗位、工作地點進行調(diào)整?！?009年7月8日，用工單位以王某的工作崗位不復存在為由將王某退回至用人單位，王某認為用工單位單方退工違法，拒絕用人單位的待崗決定，爭議由此發(fā)生。WORD基本案情2004年2月17日，王某與北京某勞務(wù)派遣公司（以下【爭議焦點】

1、勞務(wù)派遣公司在與被勞務(wù)派遣勞動者的勞動合同中規(guī)定：“勞動者本人同意，用工單位有權(quán)隨時退工，勞務(wù)派遣單位有權(quán)隨時調(diào)崗”，并經(jīng)勞動者簽字認可。請問，該勞動合同條款有效嗎？

2、勞務(wù)派遣協(xié)議中“用工單位有權(quán)隨時將被派遣勞動者退工”的約定有效嗎？【爭議焦點】案例解讀評析意見

（一）問題本案中，1、勞務(wù)派遣單位在與被派遣勞動者簽訂勞動合同時，事先在合同里面約定“勞動者同意用人單位或者用工單位或者用人單位有權(quán)對勞動者工作崗位有自主調(diào)動”，該約定顯然排除了勞動者在將來面對用工單位或者用人單位單方調(diào)崗時自己的選擇權(quán)，減少了用人單位調(diào)動員工工作崗位時應當承擔的法定義務(wù)。根據(jù)《勞動合同法》第二十六條之規(guī)定：“下列勞動合同無效或者部分無效…2、用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權(quán)利的；3、違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。因此，這樣的條款依法應當被認定為無效條款。

試想，如果這樣的條款有效的話，勢必造成用工單位和用人單位私自串通，隨意將勞動者退回用人單位，導致勞動者被合法的退回勞務(wù)派遣單位待崗，只能領(lǐng)取勞務(wù)派遣單位發(fā)放的每月待崗工資。WORD案例解讀評析意見

WORD案例解讀問題2：我國《憲法》第51條規(guī)定，中華人民共和國公民在行使權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。《民法通則》第58條和《合同法》第52條規(guī)定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。由此可以看出，勞務(wù)派遣單位和用工單位的勞務(wù)派遣協(xié)議并不因為具有民事合同的性質(zhì)而可以對所有的條款任意簽訂，如果該條款損害了第三人的利益，該合同條款無效。而勞務(wù)派遣單位與用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議約定“用工單位有權(quán)隨時將勞動者退回至用人單位”損害了第三人——被勞務(wù)派遣勞動者的利益——《勞動合同法》規(guī)定勞動者工作崗位不得被隨意改變是法律賦予勞動者的一項權(quán)利。因此，該約定依法應當認定為無效，用工單位不能依據(jù)該無效約定退工。 試想，如果允許這樣的約定有效的話，將會導致這樣一個現(xiàn)象：用工單位只要征得勞務(wù)派遣公司的同意，就可以剝奪被派遣勞動者在本單位的勞動權(quán)，隨意將高薪勞動者退回至勞務(wù)派遣公司，導致月薪幾萬元高薪勞動者被合法待崗，合法的領(lǐng)取每月待崗工資。被派遣勞動者的合法權(quán)益如何保障？WORD案例解讀問題2：WORD四、勞務(wù)派遣中的法律風險及防控WORD四、勞務(wù)派遣中的法律風險及防控WORD（一）招聘員工時的法律風險及防范“用人不招，招人不用”，造成招聘主體的不明確，進而帶來勞動關(guān)系主體的混亂，造成派遣員工的認識錯誤，一旦發(fā)生糾紛，特別是發(fā)生工傷事件，派遣單位和用工單位都會被卷入糾紛。防范措施：應盡量避免用工單位插足招聘過程。WORD招人的不用人，用人的不招人，因此很多實際用人單位都不太放心讓派遣服務(wù)機構(gòu)去招聘人員。于是就出現(xiàn)了這樣一種操作模式：由用人單位招工，招到合適人員以后，再由派遣服務(wù)機構(gòu)與該員工簽訂勞動合同，建立勞動關(guān)系。

（一）招聘員工時的法律風險及防范“用人不招，招人不用”，造成（二）規(guī)章制度沖突的法律風險及防范--案例分析22004年1月張某與某勞務(wù)派遣公司簽訂3年期的勞動合同后被派遣到某科技公司工作。某某勞務(wù)派遣公司的《工資支付管理辦法》規(guī)定工資分三部分發(fā)放：月度工資、季度獎和年終獎。在應發(fā)放季度獎或年終獎之前解除合同的，季度獎或年終獎按照比例支付。某科技公司為了加強對派遣員工的管理，專門針對這類員工又制定了《員工手冊》。《員工手冊》對季度獎和年終獎的發(fā)放作了這樣的規(guī)定：“員工在季度獎和年終獎發(fā)放時已經(jīng)離職的，不得享受季度獎和年終獎”。2005年6月，張某解除勞動合同時，向某科技公司主張季度獎和年終獎。某科技公司根據(jù)《員工手冊》予以拒絕。為此張某提起仲裁。WORD（二）規(guī)章制度沖突的法律風險及防范--案例分析22004年1（二）規(guī)章制度沖突的法律風險及防范--案例分析3兩家單位的規(guī)章制度發(fā)生沖突，該如何處理？對此，法律法規(guī)沒有做明文規(guī)定。因此，這類糾紛一旦形成，往往需要仲裁官或者法官進行自由裁量，本著維護勞動者合法權(quán)益的原則進行裁量。有這么一個原則存在，不管是派遣服務(wù)機構(gòu)還是實際用人單位，勝訴的可能性都不會太大。WORD（二）規(guī)章制度沖突的法律風險及防范--案例分析3兩家單位的規(guī)（三）員工侵害用工單位合法權(quán)益的法律風險及防范

？？誰是侵權(quán)責任主體？？從法律的角度來說，跟合同相對性一樣，侵權(quán)責任也具有相對性。只有對損害負有過錯責任的主體才是侵權(quán)責任的承擔主體。因此，在這種員工侵害用人單位合法權(quán)利的情形中，派遣單位并不是侵權(quán)責任的義務(wù)主體。WORD（三）員工侵害用工單位合法權(quán)益的法律風險及防范？？誰（四）未及時續(xù)簽勞動合同的法律風險及防范在勞務(wù)派遣關(guān)系中，未及時簽訂勞動合同的情況有：A勞務(wù)派遣單位未與被派遣勞動者簽訂勞動合同B原勞動合同到期后未及時續(xù)簽上述兩種情況很有可能認定用工單位與被派遣勞動者之間形成勞動關(guān)系，這樣則會帶來的后果：1、用工單位須向勞動者支付未簽訂書面合同的雙倍工資；2、為勞動者繳納社會保險；3、未簽訂勞動合同時間超過一年，則視為二者簽訂無固定期限勞動合同。WORD（四）未及時續(xù)簽勞動合同的法律風險及防范在勞務(wù)派遣關(guān)系中，未WORD五、勞務(wù)派遣綜合案例WORD五、勞務(wù)派遣綜合案例勞務(wù)派遣綜合案例2008年5月，松園勞務(wù)派遣有限責任公司（簡稱"松園公司"）與天利房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司（簡稱"天利公司"）簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，將李某派遣到天利公司工作。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，請回