案例分析(負(fù)債)

案例分析2006年10月，以寶碩股份被監(jiān)管部門立案調(diào)查為導(dǎo)火索，一個龐大的上市公司擔(dān)?！暗乩钻嚒闭恢饌€引爆。到目前為止，涉足其中的上市公司除了寶碩股份之外，還包括S滄化、天威保變、S宣工三家河北公司，以及東盛科技、美利紙業(yè)、西北軸承、吳忠儀表等多家西北地區(qū)上市公司，涉及金額已達(dá) 50億元以上。到目前為止，這個擔(dān)?！暗乩钻嚒笔怯梢詫毚T股份、 S滄化等為代表的河北公司唱主角。2006年10月18日，寶碩股份因涉嫌虛假陳述，受到中國證監(jiān)會河北監(jiān)管局立案調(diào)查。隨后，公司此前從未披露的20億元對外擔(dān)保震撼了市場。寶碩股份提供擔(dān)保的主要上市公司目前已披露的有4家，分別是S滄化、東盛科技、S宣工和天威保變。其中，寶碩股份為S滄化、東盛科技及其關(guān)聯(lián)企業(yè)提供的擔(dān)保分別高達(dá)8億余元和6億余元。據(jù)東盛科技自查，截止2006年第三季度末，公司累計對外擔(dān)保11.34億元，占該公司凈資產(chǎn)的比例為248.24%。其中，未披露擔(dān)?？傤~9.56億元。東盛科技提供的擔(dān)保也集中在幾家上市公司，其為寶碩股份、S滄化和，美利紙業(yè)提供的擔(dān)保共計9.03億元。S滄化2006年三季報顯示，截止9月30日，公司對外擔(dān)保余額未22.26億元，其中未披露擔(dān)保余額20.36億元。其為東盛科技、寶碩股份、S宣工及其關(guān)聯(lián)企業(yè)提供的擔(dān)保高達(dá)18.76億元。與前述公司存在擔(dān)保關(guān)系的還包括S宣工、天威保變兩家河北公司，以及美利紙業(yè)、西北軸承、吳忠儀表等數(shù)家西北地區(qū)上市公司，其擔(dān)保金額合計也達(dá)數(shù)億元。一些擔(dān)保已經(jīng)引發(fā)責(zé)任擔(dān)保，共計12家銀行及4家企業(yè)起訴寶碩股份，涉訴19起，標(biāo)的合計達(dá)9.55億元。S滄化涉及訴訟的擔(dān)?？傤~也高達(dá)6.35億元，部分訴訟案已判決，查封凍結(jié)了公司部分資產(chǎn)，但仍有部分案件處于訴訟階段，公司有承擔(dān)連帶責(zé)任的可能。2007年1月12日，寶碩股份公告，其母公司寶碩集團(tuán)已接到保定市中院的受理案件通知書，債權(quán)人向法院申請寶碩集團(tuán)破產(chǎn)，法院已正式受理此案。天威保變發(fā)布公告，公司根據(jù)《互保合同》代寶碩股份（600155）歸還銀行貸款后，多次向?qū)毚T股份追償未果，遂于2007年1月22日向保定市中級人民法院提交了申請寶碩股份破產(chǎn)的《企業(yè)法人破產(chǎn)還債申請書》， 1月25日接到保定市中院的《受理案件通知書》，經(jīng)法院審查，公司提出的寶碩股份破產(chǎn)還債申請，起訴符合法定受理條件，法院決定立案審理。擔(dān)保怪圈歷來都是上市公司的一大頑疾，年年醫(yī)治卻難以根除。2010年上半年，ST金城（000820）披露公司對外擔(dān)保余額 3.42億元，占公司凈資產(chǎn)的217.97%，其中逾期擔(dān)保2.32億元。年初公司披露為錦州兩家公司貸款提供擔(dān)保涉訴，共補(bǔ)提擔(dān)保損失約 7900萬元，增加虧損約7900萬元。中報時公司再度表示因為金城造紙貸款擔(dān)保涉訴，計提了 1.57億元的預(yù)計負(fù)債，增加公司相應(yīng)虧損額。在擔(dān)保訴訟泥潭中不斷打滾的“金城股份”因此變成了“ST金城”，2011年4月更因連續(xù)三年虧損而暫停上市。巨額擔(dān)保中，多數(shù)上市公司均是為關(guān)聯(lián)方作保。作為巨額“母子擔(dān)?！钡牡湫痛恚?011年6月初，東方集團(tuán)（600811）稱為其控股子公司及其下屬子公司提供擔(dān)保55億元，與其公司2010年的凈資產(chǎn)基本持平。同期，永泰能源600157）的擔(dān)保余額44.43億元，占其2010年凈資產(chǎn)的比例已達(dá)610.30%。類似情況還有廣安愛眾（600979）、江蘇吳中（600200）等。擔(dān)保巨額又不履行臨時信息披露義務(wù)，這在上市公司也是家常便飯。2010年上半年，深陷巨額債務(wù)泥潭進(jìn)入破產(chǎn)重整進(jìn)程的ST錦化（000818）發(fā)布重大訴訟公告，拽出ST鋅業(yè)（000751）兩宗擔(dān)保訴訟，金額為3732萬元。對此，“ST鋅業(yè)”之前未進(jìn)行相關(guān)披露。最后查出鋅業(yè)股份的違規(guī)擔(dān)保中的6筆是為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的公司提供的擔(dān)保，只經(jīng)過董事會沒有經(jīng)過股東大會批準(zhǔn)。2011年6月，勝利股份（600407）曝出違規(guī)提供巨額逾期擔(dān)保案，公司在2010年年報中披露其對子公司勝邦綠野提供了2.3億元擔(dān)保額度，其中1.4億元的擔(dān)保額度已過有效期，但公司未補(bǔ)充履行相關(guān)審議及信息披露程序；更嚴(yán)重的是，另一家子公司青島城投借款 8.5億元也未及時披露。陜西達(dá)爾曼的衰亡、數(shù)碼測繪的退市以及新疆德隆系的崩潰，都與其資金被占用和對外違規(guī)擔(dān)保有直接聯(lián)系?？梢哉J(rèn)為，擔(dān)保乃至違規(guī)擔(dān)保，已成為大股東和關(guān)聯(lián)方掏空上市公司的一種“秘密武器”。擔(dān)保風(fēng)險最終要由上市公司自身負(fù)擔(dān)，這會將上市公司拽入債務(wù)糾紛或虧損泥潭，拖垮上市公司。要求：1）請就上市公司擔(dān)保不規(guī)范產(chǎn)生的成因及影響進(jìn)行分析。2）上市公司對外擔(dān)保案，涉及哪些方面的相關(guān)規(guī)定？3）如何理解與防范擔(dān)保風(fēng)險？參考答案：（1）股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。目前，國家股、法人股所占比重過大且集中，社會公眾股比重小且分散式我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的主要特點。如資料統(tǒng)計顯示，在我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中，流通股僅占總股本的31.6%，而國有股和法人股占總股本的64.8%，因此就上市公司而言，大股東中國家股和法人股占多數(shù)，同時由于國家股、法人股不流通及社會公眾股比重太小，因此“一股獨(dú)大”已成普遍現(xiàn)象。另外，改制后的公司董事會成員絕大多數(shù)是本公司的經(jīng)理人員（內(nèi)部人員），從而造成公司內(nèi)部人控制現(xiàn)象非常普遍，權(quán)責(zé)嚴(yán)重失衡，使中小股東面對上市公司對外提供不規(guī)范擔(dān)保之類消息和黑幕的時候永遠(yuǎn)是被動者， 這是造成我國上市公司對外擔(dān)保不規(guī)范的主要原因。（2）上市公司治理結(jié)構(gòu)不完善。它主要表現(xiàn)在： A.股東會形式化。目前， “一股獨(dú)大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)在我國上市公司中己是普遍存在， 由于大股東處于股權(quán)壟斷地位， 它往往利用控制權(quán)操縱著公司的董事會、監(jiān)事會，控制著公司的經(jīng)營管理，使其他中小股東無力與之抗衡，從而使股東會形式化。B.董事會形同虛設(shè)。目前，我國公司的董事會在內(nèi)部控制體系中由于內(nèi)部人控制，缺乏嚴(yán)重的獨(dú)立性。 如據(jù)資料統(tǒng)計：在我國上市公司的董事會成員中， 100%為內(nèi)部董事的公司占有效樣本數(shù)的22.1%,50%以上為內(nèi)部董事的公司占有效樣本數(shù)的78.2%,董事長和總經(jīng)理一人兼任的公司占樣本數(shù)的47.7%?？梢姡覈脑S多上市公司的董事會實際上掌握在 “內(nèi)部人”手中，難以對公司經(jīng)理層形成有效的監(jiān)督，董事會形同虛設(shè)。監(jiān)事會效用欠缺。我國目前許多上市公司的監(jiān)事會其成員多是企業(yè)內(nèi)部人員，如據(jù)資料統(tǒng)計：從 1997—1999年上市公司監(jiān)事會人員組成中，來自黨組干部的比例高達(dá) 35.12%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高出工會代表（25.7%）職工代表（19.33%）的比例，來自企業(yè)內(nèi)部的代表比例占 73.4%，來自企業(yè)外部的代表其中法人股東僅占 13.8%，來自小股東的代表幾乎沒有?？梢?，監(jiān)事會人員組成中內(nèi)部人員比例嚴(yán)重偏高， 形成了企業(yè)內(nèi)部與外部監(jiān)督力量的嚴(yán)重失衡， 從而不利于監(jiān)事會對董事會的監(jiān)督，使監(jiān)事會實際上在很大程度上己成了內(nèi)部人控制的一個擺設(shè)。3）銀行管理體系存在缺陷。在頻繁爆發(fā)的上市公司對外擔(dān)保案件中，社會一直將關(guān)注的焦點集中在上市公司及其相關(guān)決策人員身上，卻忽略了交易的另一個關(guān)鍵色—銀行。2001年上市公司擔(dān)保現(xiàn)象顯示，一些上市公司在負(fù)債率相當(dāng)高，本身己經(jīng)嚴(yán)重虧損，甚至是連續(xù)虧損的情況下仍然能夠?qū)ν馓峁┚揞~擔(dān)保，殊不知這些上市公司的對外擔(dān)保是如何通過銀行的貸款審核的？因此，銀行管理體系自身缺陷也是上市公司不規(guī)范擔(dān)保行為的重要原因。（4）社會信用體系薄弱。與西方發(fā)達(dá)國家相比，我國上市公司的信用管理嚴(yán)重滯后，更說不上企業(yè)完整的信用管理制度和整個社會的信用體系建設(shè)了，反之，也正是由于這種信用制度的缺失和信用體系的空白，使許多上市公司常抱著混水摸魚的心理，惡意“圈錢”，侵占利潤。（5）相關(guān)法律法規(guī)不健全。它主要表現(xiàn)在：⑴我國上市公司對外擔(dān)保的法律法規(guī)具有嚴(yán)重的滯后性、前瞻性和超前性。如中國證監(jiān)會于2000年6月發(fā)布的《關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的規(guī)定》，由于該法規(guī)缺泛前瞻性，多方互保及為子公司擔(dān)保的現(xiàn)象即隨之產(chǎn)生。⑵我國現(xiàn)有的法律法規(guī)對不規(guī)范擔(dān)保行為量刑過輕。如對惡意擔(dān)保和非法擔(dān)保給上市公司造成巨大損失或惡意隱瞞相關(guān)信息使投資者蒙受損失，對當(dāng)事人或決策人幾乎不承擔(dān)任何民事責(zé)任與刑事責(zé)任，這無疑助長了上市公司不規(guī)范擔(dān)保行為的屢屢發(fā)生。6）地方政府干預(yù)。由于產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)一元化，我國目前國有獨(dú)資或國有資本絕對控股的企業(yè)仍占大多數(shù)，國家股份占有絕對的控股地位。在現(xiàn)行的國有資產(chǎn)管理體制下，國有資產(chǎn)的所有者主權(quán)被分到不同的國有資產(chǎn)經(jīng)營公司名下， 各級國資委代表各級政府行使國有資產(chǎn)的管理職能，而許多上市公司的管理者就是地方政府委派的，不少地方政府把上市公司當(dāng)成“救命草”和“搖錢樹”，常常通過其代理人指令或勒令上市公司為自己管理的另外一些公司或不夠貸款條件的企業(yè)進(jìn)行貸款擔(dān)保，使得許多上市公司在這些指令的行政干預(yù)下深陷擔(dān)保陷阱。上市公司對外擔(dān)保涉及的主要法律法規(guī)頒布部門頒布時間《企業(yè)會計準(zhǔn)則——或有事項》財政部2000-4-27《關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通2000-6-6知》（證監(jiān)公司字[2000]61號）證監(jiān)會《企業(yè)會計制度》（財會[2000]25號）財政部2000-12-29《上市公司治理準(zhǔn)則》（證監(jiān)發(fā)[2002]1號）證監(jiān)會、國家經(jīng)貿(mào)委2002-1-7《上市公司臨時報告格式指引第七號——上市上交所2002-3-11公司關(guān)于為他人提供擔(dān)保公告格式指引》《審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄第6號——關(guān)于發(fā)行人的控證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部2002-10-10股股東或?qū)嶋H控制人存在巨額債務(wù)或出現(xiàn)資不抵債情況時的審核標(biāo)準(zhǔn)》《關(guān)于執(zhí)行〈企業(yè)會計制度〉和相關(guān)會計準(zhǔn)則財政部2003-3-17有關(guān)問題解答（二）》（財會[2003]10號）《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市證監(jiān)會、國務(wù)院國資委2003-8-28公司對外擔(dān)保若干問題的通知》（證監(jiān)發(fā)[2003]56號）《關(guān)于執(zhí)行56號文若干問題處理意見的復(fù)函》證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部2003-11-5（上市部函[2003]296號）《關(guān)于執(zhí)行〈企業(yè)會計制度〉和相關(guān)會計準(zhǔn)則財政部2004-5-28有關(guān)問題解答（四）》（財會[2004]3號）《內(nèi)部會計控制規(guī)范——擔(dān)保（試行）》（財財政部2004-8-19會[2004]6號）證券交易所股票上市規(guī)則(2004年修訂)上交所、深交所2004-11-29《企業(yè)財產(chǎn)損失所得稅前扣除管理辦法》（國國家稅務(wù)總局2005-8-9家稅務(wù)總局令第13號）《中華人民共和國公司法》十屆人大常委會十八次會議2005-10-27《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》證監(jiān)會、銀監(jiān)會2005-11-14（證監(jiān)發(fā)[2005]120號）規(guī)范上市公司擔(dān)保行為的對策與建議1）改革股權(quán)結(jié)構(gòu)。針對我國上市公司“一股獨(dú)大”的突出問題，因此應(yīng)在保證國家對個別影響國計民生的國有企業(yè)控股的前提下，盡快促使國有股、法人股上市流通，不斷降低上市公司國有股的持股比例，稀釋股權(quán)集中度，這不僅有利于公司投資結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，促進(jìn)資源的合理利用與最優(yōu)化配置； 而且還可以吸引許多有能力和有積極性的社會流通股股東加強(qiáng)對上市公司對外擔(dān)保的控制與監(jiān)督，緩解控股股東利用 “一票否決制”或信息不對稱進(jìn)行控制的局面，極大的促進(jìn)我國股市從 “投機(jī)”向“投資”轉(zhuǎn)向，促進(jìn)公司治理結(jié)構(gòu)“用腳投票”和“用手投票”結(jié)合機(jī)制的真正形成。（2）完善公司治理結(jié)構(gòu)。 針對目前我國公司法人治理結(jié)構(gòu)存在的如：產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)一元化、 “一股獨(dú)大”、內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴(yán)重、董事會形同虛設(shè)等缺陷。我們應(yīng)盡快在產(chǎn)權(quán)明晰的基礎(chǔ)上完善公司治理結(jié)構(gòu)，積極推進(jìn)獨(dú)立董事制度，解決“內(nèi)部人控制”問題。3）完善銀行治理結(jié)構(gòu)。許多擔(dān)保風(fēng)險的出現(xiàn)與銀行有密切聯(lián)系，因此銀行在日常的經(jīng)營管理過程中，應(yīng)不斷提高對擔(dān)保風(fēng)險的防范，采取切實措施，完善自身的公司治理結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化內(nèi)控制度建設(shè)，建立健全銀行風(fēng)險管理系統(tǒng)和社會信用體系，在審貸時充分利用信息資源，對擔(dān)保方的資產(chǎn)狀況、財務(wù)狀況、經(jīng)營狀況等進(jìn)行徹底的調(diào)查，嚴(yán)把審核關(guān)，提高貸款安全度，努力降低與防范金融風(fēng)險，保證國家及證券市場的健康穩(wěn)定發(fā)展。4）強(qiáng)化擔(dān)保信息披露，提高監(jiān)管與約束水平。針對我國上市公司在對外擔(dān)保信息披露方面經(jīng)常有滯后、不完整、故意隱瞞等現(xiàn)象的存在，因此應(yīng)建立上市公司對外擔(dān)保信息披露制度，強(qiáng)化信息披露的義務(wù)與質(zhì)量， 進(jìn)而達(dá)到約束和監(jiān)管上市公司對外擔(dān)保行為的目的， 其信息披露的內(nèi)容主要包括： 被擔(dān)保方情況、 擔(dān)保方式、擔(dān)保金額及占凈資產(chǎn)的比例、 是否反擔(dān)保、是否涉訴等，同時還應(yīng)就互保、關(guān)聯(lián)擔(dān)保及為子公司擔(dān)保等情況要求其單獨(dú)披露。5）建立健全社會信用體系，提高全社會信用意識。與國外發(fā)達(dá)國家相比，我國社會信用環(huán)境建設(shè)幾乎一片空