論法律思維與我國的法治建設

論法與法律思維安徽警官職業(yè)學院法律系張文勝副教授案例在德國，號稱“軍人國王〞的普魯士國王弗里德里希(威廉一世)，后來在法國巴黎的凡爾賽宮鏡廳被德意志各邦君主擁立為德國皇帝，深受廣闊人民群眾愛戴，他的助手就是大名鼎鼎的鐵血宰相俾斯麥。如今德國街頭還有他騎著青銅戰(zhàn)馬的塑像。當年他在間隔柏林不遠的波茨坦修建了一座行宮，相當于我們今天的北帶河。有一次這位皇帝登高遠眺波茨坦市的全景，他的視線卻被緊挨著宮殿的一座磨坊擋住了。如此不合時宜的“違章建筑〞，讓這位領袖非常掃興。但他畢竟還是愛自己的子民的，他想以一種公正的方式來解決，于是他派人前去與磨坊的主人協(xié)商，希望可以買下這座磨房。不料這個磨坊主絲毫不顧全大局，一點不把“市政規(guī)劃〞和“國家形象〞放在眼里。就認一個死理，這座磨坊是從祖上傳下來的，不能敗在我手里。幾次協(xié)商，許以高價，曉之以理，動之以情，表示組織的關心，警告威脅領袖平安，影響偉大祖國形象這個問題的嚴重性。要知道這里可是一個國家的門面，來這兒的國際友人多了。

可這個老漢始終軟硬不吃。面對這樣不識抬舉、不可理喻的釘子戶，終于威廉龍顏震怒，派警衛(wèi)把磨坊給拆了。他袖手站在一邊，嘴里嘰嘰咕咕：別看你是一國首腦，我德國尚有法院，待我到法院與你理論。

這個老漢第二天就在當?shù)匾患堅A狀把國家元首告上了法庭，這個小小的地方法院居然受理了，判決結果居然是威廉一世敗訴。判決皇帝必須“恢復原狀〞，賠償由于拆毀房子造成的損失。威廉貴為一國之君，拿到判決書也只好遵照執(zhí)行。后來威廉一世和那個磨房主都駕崩了，小磨房主想進城把磨房給賣了，不由想起了那個老買主，也不知第二代指導人對這個磨房感不感興趣，就給威廉二世寫了封信。威廉二世給他回了信：“我親愛的鄰居，來信已閱。得知你如今手頭緊張，作為鄰居我深表同情。你說你要把磨坊賣掉，朕以為期期不可。畢竟這間磨坊已經(jīng)成為我德國司法獨立之象征。理當世世代代保存在你家的名下。至于你的經(jīng)濟困難，我派人送去三千馬克，請務必收下。假如你不好意思收的話，就算是我借給你的，解決你一時之急。你的鄰居威廉二世〞。

歷經(jīng)了多少個統(tǒng)治者，到如今，那個磨坊，德國司法獨立的象征，代表了一個民族對法律的信念，像紀念碑一樣屹立在德國的土地上。啟示:法律至高無上的權威性1.國王對法律的服從和尊重；2.法官對法律的忠誠；3.市民對法律的敬仰；

法律思維與法的關系法律文化顯型法律文化〔法律標準、法律制度等〕隱型法律文化〔法律意識、法律思想、法律思維等〕〔二者和諧統(tǒng)一，才能促進法律的開展?！骋弧⒎伤季S的本體解析〔一〕法律思維的概念法律思維是一種按照法律的邏輯來觀察、分析和解決社會問題的特殊思維形式，它是指在公共決策和私人決策中，根據(jù)法律的品性對人的思維走向進展抽象、概括所形成的一種思維定勢，是受法律意識和操作方法所影響的一種認識社會現(xiàn)象的方法。〔二〕法律思維的內(nèi)在要素1.法律術語〔概念〕是法律思維最根本的要素。在法律人眼中，所有的社會問題，無論是政治的、法律的還是經(jīng)濟的，也無論是大還是小，都可以運用法律術語〔概念〕轉化為法律問題來解讀，都可以使之轉化為明確的權利和義務關系來處理。一個不懂得準確運用法律術語的人就不配具有法律思維，也不配稱為法律人。

2.理性是法律思維的本質(zhì)訴求。

〔1〕是要慎重對待情感等外在因素，不為道德、情理、社會言論等左右自己的判斷?！?〕是程序性。法律思維程序性的意義在于排斥任意性、防止人情化、促進理性選擇、穩(wěn)定法官的結論，從而提升人們對法律的信仰?！凹偃鐚⒎衫斫鉃樯鐣畹男问?，那么，作為‘形式的法律’的程序法，那么是這種形式的形式。〞〔拉德布魯赫〕規(guī)那么性要求法律人要注重縝密的邏輯，遵守既定的規(guī)那么。規(guī)那么性的思維形式強調(diào)法律人擅長運用三段論推理的邏輯方法。法律意義上的真實或真相與現(xiàn)實生活中真實或真相并不總是在一個邏輯層面上，有時它們是一致的，但大多數(shù)情況下不一致，法律邏輯的目的不是探求客觀事實的真相，而是在法律程序的范圍內(nèi)來尋求法律意義上的真實或真相。

4.中立性是法律思維的必然要求。中立性是法律思維可見性的特征之一，也是評判法律是否公正最直觀的表達。5.確定性是法律思維的最終選擇。

法律思維確實定性主要表現(xiàn)為法律裁判的最終結論總是非此即彼，即一方敗訴另一方勝訴，這也是訴訟的性質(zhì)所決定的。“權利義務對半承擔的說法在社會上非常自然，但在法庭上卻是純粹荒唐的理論〞。

“執(zhí)政官乃是會說話的法律，而法律乃是不會說話的執(zhí)政官〞〔西塞羅〕“假如一個糾紛未得到根本解決，那個社會機體就可能產(chǎn)生潰爛的傷口，假如糾紛是以不適當?shù)暮筒还姆绞浇鉀Q的，那么社會機體上就會留下一個創(chuàng)傷，而且這種創(chuàng)傷的增多，又有可能嚴重危及對令人滿意的社會秩序的維護〞。〔博登海默〕“執(zhí)行法律的人如變?yōu)槎髿⒎傻娜耍玑t(yī)生扼殺病人，監(jiān)護人絞殺被監(jiān)護人，乃是天下第一等罪惡〞〔耶林〕二、傳統(tǒng)的思維形式對法律思維養(yǎng)成的制約法律本身就是一門藝術，只有經(jīng)過長期的學習和理論的人才能獲得對它的認知，這種認知的過程，也就是法律思維的養(yǎng)成過程。1.傳統(tǒng)的法律觀念的制約，使法律呈現(xiàn)泛工具化的趨勢。2.受傳統(tǒng)親民為民觀念的影響，使法律思維出現(xiàn)泛政治化的傾向。

法律思維泛政治化的主要表現(xiàn)是法院不自覺地把自己司守法律的職能看作是國家實現(xiàn)其政治目的的必要手段之一，且以法院內(nèi)部的各項管理制度形成對法官詳細適用法律的有效約束；法律裁判的社會效果也是為了取悅于民意或社會言論；法官、法院乃至法律淪落為政治的仆從。3.受傳統(tǒng)禮法觀念的影響，道德化的思維形式抑制著法律思維的養(yǎng)成。情理化道德思維的后果不僅是將法律上權利義務和道德上的權利義務相混淆，更為嚴重的是打破了法律的底線，破壞了法律的統(tǒng)一，毀損了法律的權威，極易形成錯案。4.受傳統(tǒng)儒家“中庸〞思想的影響，中和性思維形式制約著法律思維的養(yǎng)成“明教化，息訟端〞一直是我國封建社會統(tǒng)治者秉承的指導思想，恥訟、畏訟、厭訟也一直是民間百姓對于訴訟的傳統(tǒng)心理和思維定勢。重視調(diào)解雖然可能會帶來及時了結案件，平息糾紛的好處和便利，但過分強調(diào)調(diào)解也可能會因此損害司法的權威與公正，削弱國人本就不強的法治意識，制約法律思維的養(yǎng)成。5.受傳統(tǒng)法律形式化的影響，導致了法律信仰的嚴重缺失?！耙粋€有文化的民族沒有形而上學——就象一座廟，其他各方面的都裝飾的華美堂皇，

卻沒有至圣的神那樣〞?！埠诟駹枴硰淖怨胖两?，側重于對法的形而下功能的理論〔雖然到現(xiàn)代情形有所改變〕而無視對法的形而上的研究，一直是我國法律開展的形式。三、現(xiàn)代法律思維養(yǎng)成的微觀分析“法律是一門藝術，一個人只有經(jīng)過長期的學習和理論才能獲得對它的認知。〞〔柯克爵士〕〔一〕改變傳統(tǒng)的思維形式，重新確立法的獨立價值?！捕掣淖儌鹘y(tǒng)的道德思維形式，確立理性思維的觀念?！踩骋囵B(yǎng)對法律的信仰，樹