突破普遍主義女性主義對(duì)法哲學(xué)的沖擊

7/7突破普遍主義:女性主義對(duì)法哲學(xué)的沖擊◎李曉雋一、法哲學(xué)的研究傳統(tǒng)及其背后自從法律在人類社會(huì)里出現(xiàn)，關(guān)于什么樣的法律應(yīng)該被制定的思考就從來(lái)沒(méi)有停止過(guò)。法，從根本上來(lái)說(shuō)，是人類生活的一種秩序構(gòu)建.法安排人的生活，保證一個(gè)社會(huì)得以存續(xù),因此,什么樣的法應(yīng)該被確立總是一個(gè)難題,吸引了無(wú)數(shù)人的眼光。但無(wú)論它是如何令人費(fèi)神的一個(gè)任務(wù)，卻總有那種迷人的魅力，以及開(kāi)啟人的精心思維的特質(zhì),加上歷來(lái)人們的哲思，我們看到人們對(duì)法律的價(jià)值的期待和預(yù)設(shè)經(jīng)歷了一個(gè)由形而上到形而下的過(guò)程。這個(gè)過(guò)程即使不能說(shuō)每個(gè)環(huán)節(jié)都是進(jìn)化，至少也是一個(gè)漸進(jìn)的、系統(tǒng)化的、辯證化的、全面化的過(guò)程。從宏觀上來(lái)說(shuō),西方法哲學(xué)的三大主要流派都有比較明顯的價(jià)值傾向:自然法學(xué)派強(qiáng)調(diào)一種超然的、先驗(yàn)的、具有普適性的共通的正義；分析法學(xué)派關(guān)注法實(shí)際上是怎樣的法、自在的法；社會(huì)法學(xué)派注重法律的社會(huì)效用，將法的研究置于社會(huì)現(xiàn)象中。我們可以從研究道路上來(lái)看這三大法學(xué)流派的特點(diǎn)：自然法學(xué)從政治和倫理上研究法律；分析法學(xué)從結(jié)構(gòu)上研究法律；社會(huì)法學(xué)從心理和經(jīng)濟(jì)上研究法律。三大法學(xué)流派中,自然法學(xué)派的淵源最深、歷史最悠久、影響最深遠(yuǎn)，但后起的分析法學(xué)和社會(huì)法學(xué)在對(duì)各國(guó)法律實(shí)踐方面的影響并不亞于自然法學(xué).由于在解釋法的現(xiàn)象、指導(dǎo)法的實(shí)踐方面各有長(zhǎng)處,它們?cè)冢?世紀(jì)中期開(kāi)始融合就很容易理解了。考察這幾個(gè)主流法哲學(xué)流派的產(chǎn)生、發(fā)展歷史，我們可以看到,理性主義的思路一直貫穿其中。自然法學(xué)在古希臘發(fā)端是和早期哲人對(duì)自然世界的觀察研究交織進(jìn)行的.古典自然法學(xué)派最具有代表性的人物亞里士多德就既是哲學(xué)家又是自然科學(xué)家,當(dāng)時(shí)很多學(xué)者具有這樣的雙重身份.“全世界早期的社會(huì)都傾向于尋求物質(zhì)事物的自然世界與神和有靈的精神世界間的聯(lián)系.精神世界被認(rèn)為控制著包括人類社會(huì)在內(nèi)的物質(zhì)世界，并且……存在著一個(gè)幾乎與所有物質(zhì)世界各個(gè)層面的運(yùn)轉(zhuǎn)都有聯(lián)系的精神實(shí)體?！倍鴮?shí)證主義法學(xué)的理性化傾向更加明顯.1９世紀(jì)中葉,一股強(qiáng)大的實(shí)證主義思潮開(kāi)始在學(xué)術(shù)界流行。實(shí)證主義反對(duì)形而上的推測(cè)和預(yù)設(shè),主張將研究限于可感知的經(jīng)驗(yàn)材料.經(jīng)驗(yàn)性的研究方法促成了當(dāng)時(shí)的自然科學(xué)的繁榮,自然科學(xué)的巨大成就很自然地使人們將自然科學(xué)的研究方法運(yùn)用到社會(huì)科學(xué)領(lǐng)域。因此,法律可以作為科學(xué)的研究對(duì)象這樣一種觀念首先在分析法學(xué)那里獲得了高度的推崇。社會(huì)法學(xué)派立足于社會(huì)現(xiàn)實(shí)的思路，以及所采用的統(tǒng)計(jì)學(xué)、概率學(xué)和定量分析方法等,也表明了它經(jīng)驗(yàn)性、理性化的一面。在20世紀(jì)的法哲學(xué)領(lǐng)域，令人注目的除了三大主要法學(xué)流派的綜合化趨勢(shì)之外，還有各個(gè)相對(duì)來(lái)說(shuō)比較邊緣的學(xué)術(shù)流派。它們針對(duì)日益復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)以及傳統(tǒng)法哲學(xué)在這方面表現(xiàn)出來(lái)的弱點(diǎn)，提出了許多全新的觀點(diǎn),其中一些觀點(diǎn)還頗有顛覆性。然而從總體上來(lái)說(shuō),不論是什么樣的法哲學(xué)觀點(diǎn),大多沒(méi)能超出傳統(tǒng)的三大主流流派所設(shè)定的一些基本范疇.這是因?yàn)橐粋€(gè)學(xué)科體系總是需要一些基礎(chǔ)性的、共享性的東西來(lái)支撐,否則就不可能有新元素的出現(xiàn)。即便是后來(lái)者有突破,也要建立在這些基礎(chǔ)性元素的基礎(chǔ)之上.本文對(duì)這些基礎(chǔ)性元素的概括就是普遍主義(unｉvｅrsalｉsｍ)。二、普遍主義的源流和影響普遍主義是英文單詞univeｒsａlisｍ的中文翻譯。我們可以看到,這個(gè)單詞是uｎiveｒsｅ的派生詞?！秳蚋呒?jí)英語(yǔ)學(xué)習(xí)辭典》(CambriｄgeAdvancｅdLearnerｓDｉctionａrｙ）對(duì)unｉverse一詞的解釋是“一切存在的事物,尤其指包括各種星體和星系在內(nèi)的自然事物”，而我們通常將其理解為宇宙。univerｓalism這個(gè)詞所表意的“普遍主義”在源頭上也與人們對(duì)宇宙的認(rèn)識(shí)有關(guān).這還需要從基督教教義說(shuō)起.基督教作為在全球影響最廣泛的宗教,是古代猶太教所代表的希伯來(lái)文化與希臘—羅馬文化融合的產(chǎn)物。“世界帝國(guó)的存在，斯多噶學(xué)派所極力宣揚(yáng)而逐漸增長(zhǎng)的世界大同和四海之內(nèi)皆兄弟的精神，哲學(xué)家所教誨的精神神性的概念，流行的希臘神秘思想和東方宗教中不死的學(xué)說(shuō)以及猶太有人格的上帝的理想,這種理想在形而上學(xué)抽象的觀念無(wú)能為力的條件下，能夠喚起宗教精神?！弊鳛橐环N宗教,基督教自然會(huì)有其對(duì)宇宙的看法，其宇宙觀簡(jiǎn)而言之就是作為唯一的神的上帝創(chuàng)造了一切并統(tǒng)治這一切。在基督教擺脫了猶太教的民族狹隘性之后，它宣揚(yáng)耶穌是全人類的救世主而不只是猶太人的彌賽亞,這成了它在世界范圍內(nèi)廣為傳播的前提.另外，在西征的過(guò)程中,為了爭(zhēng)取歐洲人的心，基督教自發(fā)或被動(dòng)地吸收了在歐洲占據(jù)主導(dǎo)地位的希臘哲學(xué)的精華，具體說(shuō)來(lái),就是柏拉圖主義和斯多噶主義,這就越發(fā)促使基督教成為一個(gè)具有普遍主義傾向的宗教。斯多噶學(xué)派的自然法學(xué)說(shuō)以理性界定正義,“理性不僅是人的‘自然’，而且總的來(lái)說(shuō)是宇宙的‘自然’”，人的意志服從于永恒的必然性，也就是世界理性；柏拉圖將正義“理念”作為一種絕對(duì)的自在之物,一個(gè)永恒的理念世界是柏拉圖畢生描繪和追求的目標(biāo)。芝諾描述道：“斯多噶學(xué)派的理想國(guó)家（與柏拉圖的理想國(guó)類似)沒(méi)有民族界限，或者說(shuō)沒(méi)有歷史國(guó)家的界限。它是整個(gè)人類的理性社會(huì)——一個(gè)理想的世界帝國(guó)。"可以說(shuō)，西方普遍主義的源流在宗教和哲學(xué)兩個(gè)方面是交織發(fā)展的。在國(guó)外學(xué)術(shù)界，對(duì)普遍主義的基督教研究依然是一個(gè)熱門的話題，但是對(duì)工業(yè)化以來(lái)的世界各國(guó)來(lái)說(shuō),普遍主義在政治方面的影響遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于宗教方面的影響.普遍主義促使人們長(zhǎng)久地探詢這么一個(gè)問(wèn)題:什么樣的理想境地能使人們?yōu)樽非蠊餐哪繕?biāo)而團(tuán)結(jié)在一起,而不至于成為偶然地聚合在一起的烏合之眾？這個(gè)問(wèn)題具有將價(jià)值一元化的傾向，因?yàn)樗A(yù)設(shè)的前提是人終歸是追求同一終極目標(biāo)的.在日后的思想發(fā)展中，這個(gè)前提被不同的理論家在一定程度上突破了,但是普遍主義的陰魂仍然無(wú)處不在，在法學(xué)方面主要表現(xiàn)為:邊沁肇始的分析實(shí)證主義法學(xué)以“功利"衡量一切行為,這個(gè)“功利”雖然因人而異，然而不變的是，它是人的利益追求的抽象,因此仍然是一種單一的價(jià)值;社會(huì)法學(xué)或法社會(huì)學(xué)強(qiáng)調(diào)法律和社會(huì)基礎(chǔ)的關(guān)系。由于啟蒙運(yùn)動(dòng)以來(lái)的西方社會(huì)文明史是一部追求人的普遍理性化的歷史,所以社會(huì)價(jià)值雖已擺脫宗教，但是對(duì)人的理性的崇尚又形成了一種新的普遍主義。因而作為基于一個(gè)在哲學(xué)理念上是普遍主義的社會(huì)進(jìn)行研究的法學(xué)學(xué)派，社會(huì)法學(xué)或法社會(huì)學(xué)也難以逃脫普遍主義的浸透。在西方哲學(xué)史上，有兩個(gè)問(wèn)題的提法頗能用來(lái)說(shuō)明以及反思普遍主義的價(jià)值所在，那就是“我們是什么”以及“我們是誰(shuí)”。傳統(tǒng)的哲學(xué),即普遍主義的哲學(xué),長(zhǎng)久探討的是“我們是什么”的本真問(wèn)題，這個(gè)問(wèn)題用康德的話說(shuō)就是“人類是什么”，它考慮的是人與其他動(dòng)物通過(guò)什么得以區(qū)分開(kāi)來(lái),它是一個(gè)探求本原的形而上的問(wèn)題。方方面面的理論家對(duì)這個(gè)問(wèn)題的解答給予了人類無(wú)數(shù)啟迪，促使人們認(rèn)識(shí)到了自身的能動(dòng)性，從而不斷地改造世界，實(shí)現(xiàn)自己的許多愿望。此外，普遍主義的具有超越性的一元價(jià)值論有利于確立整齊劃一的秩序，調(diào)和了不同人之間的利益爭(zhēng)端，建立了一個(gè)有序的社會(huì)，這一點(diǎn)是非常重要的。然而普遍主義最致命的弱點(diǎn)就是它的價(jià)值一元論。在一個(gè)后現(xiàn)代的社會(huì)，普遍主義由于其價(jià)值單一化，對(duì)很多社會(huì)問(wèn)題的解決越發(fā)顯得力不從心。普遍主義預(yù)設(shè)了一些能說(shuō)明為什么人們應(yīng)該集結(jié)成一個(gè)集團(tuán)的因素,通過(guò)預(yù)設(shè)這些因素,普遍主義為全球政治擬定了一個(gè)理性的或者說(shuō)形而上的基礎(chǔ)?；浇谭Q,人類是上帝依照其形象創(chuàng)造出來(lái)的，相應(yīng)地,哲學(xué)上的普遍主義宣稱，共性的存在證明人類有共同的目標(biāo),人類社會(huì)的理想模式可以通過(guò)參考普世的人類本性而得出。古希臘的哲學(xué)成就和后來(lái)的啟蒙運(yùn)動(dòng)都是這么一個(gè)主調(diào)。在晚近,歐洲哲學(xué)中的“人類本性”概念遇到的挑戰(zhàn)首先來(lái)自達(dá)爾文的進(jìn)化論。進(jìn)化論是人類對(duì)自身及環(huán)境的認(rèn)識(shí)的一個(gè)重要里程碑。根據(jù)進(jìn)化論,生物物種是各種因素在偶然機(jī)會(huì)下互相作用的產(chǎn)物，這就使得古希臘對(duì)“自然”和“人造”的區(qū)分失去了意義,因?yàn)槿绻陨镂锓N為代表的自然事物是不特定的基因和環(huán)境互相作用的結(jié)果，那么“自然性”這個(gè)概念似乎就是人造的了。也正由于此，達(dá)爾文使古希臘和啟蒙運(yùn)動(dòng)樂(lè)于使用的“自然”一詞不再那么具有可贊頌的意義.作為一個(gè)由各種因素沖撞而成的物種,人類只是一群自己也不知道自己從何而來(lái)、會(huì)往哪里去的有機(jī)生物。當(dāng)然，人類有其社會(huì)性,但是這也是生物性發(fā)展偶然導(dǎo)致的,因?yàn)槿说纳锾匦栽诤芏喾矫姹绕渌锓N更高級(jí)一些。那么,人又有什么理由設(shè)想出一種普世的理念，認(rèn)為那是作為人者的必經(jīng)之路呢？人的生物性在人際間也不是完全一致的。從大的方面來(lái)說(shuō)，有男女的分別、有人種的分別、有異性戀與同性戀的分別;從小的方面說(shuō),有長(zhǎng)相的分別、健康的分別、嗜好的分別。由生物性導(dǎo)致的社會(huì)性的、文化上的區(qū)別也是一貫存在的,種族文化的承襲、民族國(guó)家的同根性、不同性別的不同視角，構(gòu)成了我們所稱的大文化之下的各種亞文化。亞文化的存在是客觀的，然而長(zhǎng)久以來(lái)，人們對(duì)它們的關(guān)注遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于對(duì)幾種主文化的關(guān)注,盡管我們每個(gè)人都可能屬于一種或幾種亞文化。我認(rèn)為，人類文化的社會(huì)性在源流上總是和其生物性不可分割的，其中性別和性向這兩種生物性對(duì)人的社會(huì)性影響最大、最純粹。生物性是天賦的，不是人自己選擇的結(jié)果,因此,由此導(dǎo)致的社會(huì)性特征也不是人自己能選擇的.人能選擇的,只是迫使自身去順從一個(gè)具有普遍意義的真和善，而這基本上是違背人自己的天性的。然而，人都有追求自身幸福的本能和必要，這就與普遍主義哲學(xué)的信念產(chǎn)生了矛盾。普遍主義在自身面前也遇到了阻力。而當(dāng)問(wèn)題變成“我們是誰(shuí)"時(shí)，提問(wèn)的前提就是承認(rèn)“我們”的多樣性。普遍主義照顧不了“我們”中的每一個(gè)。univerｓａlｉsm是單一價(jià)值體系,應(yīng)該尋求一個(gè)能涵蓋各個(gè)不一樣的“我"的價(jià)值的理念.在英文中，能與unｉverｓal同樣涉及普遍意義而又有uniｖerｓal所不具有的包容意味的詞是ｇeｎeral。根據(jù)《劍橋高級(jí)英語(yǔ)學(xué)習(xí)辭典》，gｅｎerａｌ意指“涉及大部分或所有的人或事物”,它意味著不局限于某一個(gè)或某幾個(gè)領(lǐng)域，而是把各種各樣的價(jià)值全面地納入自己的視野.相對(duì)于普遍主義，ｇenerａl是一個(gè)開(kāi)放的、動(dòng)態(tài)的概念。三、普遍主義和女性性關(guān)涉人的來(lái)源和何去何從,遍及人的生活的所有方面，但是長(zhǎng)久以來(lái),西方的普遍主義將性的面貌改造了，把它與我們的日常生活剝離了.?？抡f(shuō)，17世紀(jì)之前,性有一個(gè)長(zhǎng)期的自由表達(dá)的時(shí)期，而從17世紀(jì)開(kāi)始，它受到了壓抑,而這種壓抑是以強(qiáng)調(diào)的方式來(lái)進(jìn)行的。尤其是在1９世紀(jì)，性一方面被基督教的懺悔等所壓抑,一方面在心理學(xué)、精神病學(xué)中被置于光天化日之下,受到強(qiáng)調(diào)。人們創(chuàng)造出一套嶄新的性話語(yǔ),以一種單一的性觀念來(lái)看待性的世界的千差萬(wàn)別.女性就是被忽視的那另一半人類。（一）基督教和女性基督教對(duì)男女性別的理解主要出于神學(xué)的思考而非基于現(xiàn)實(shí)社會(huì).猶太教及其《舊約圣經(jīng)》是這種神學(xué)理解的思想根源。《舊約圣經(jīng)·創(chuàng)世記》中對(duì)男女的創(chuàng)造有這樣兩處描述:一處說(shuō),上帝按其形象同時(shí)創(chuàng)造了男女；另一處說(shuō)，上帝先創(chuàng)造了亞當(dāng)，然后用亞當(dāng)?shù)睦吖莿?chuàng)造了夏娃.后來(lái)的大多數(shù)基督教神學(xué)家對(duì)被描繪得生動(dòng)具體的后一種說(shuō)法更感興趣，因而在他們的神學(xué)論述中一次又一次地引用夏娃是亞當(dāng)身體一部分的說(shuō)法。這樣,在基督教中，男女平等的因素被忽略了,延續(xù)下來(lái)的是男尊女卑的觀念。夏娃所代表的卑微的女性還在于她是人類墮落與“原罪”的禍?zhǔn)住Ｕ窍耐拊谏叩囊T下首先違背了上帝的旨意，偷吃了智慧之樹(shù)的禁果,然后要求亞當(dāng)也吃了。這一犯罪決定了人類的悲苦命運(yùn)—-被逐出伊甸園而成為終生勞苦的凡人。因此,在早期基督教思想家們看來(lái),夏娃就是人類罪惡之源,上帝判決她永遠(yuǎn)服從男人也是理所當(dāng)然的了.另外，女性由于月經(jīng)與生育而被視為不潔凈的人，被排斥在教會(huì)神職之外。大部分研究殖民化和帝國(guó)主義的學(xué)者認(rèn)為，基督教當(dāng)局和傳教士的活動(dòng)導(dǎo)致了性別等級(jí)化加劇，因?yàn)樽诮填I(lǐng)袖很少注意婦女的行動(dòng)，或者誤解甚至反對(duì)婦女的權(quán)利。他們合謀建立并維護(hù)一種等級(jí)結(jié)構(gòu),管制婚姻和其他性活動(dòng)以維持區(qū)分界線。后來(lái),隨著殖民地在全球的增多，基督教被推廣到世界上更多的地方,基督教的普遍主義真正地得到了普遍化，這其中自然包括其性別等級(jí)結(jié)構(gòu)。(二）政治理論和女性廣義上的政治生活是每個(gè)人都不可避而不視的自身生活的一部分,它是對(duì)個(gè)人和他者的關(guān)系的安排是關(guān)于個(gè)人如何保有利益和幸福的法則。從古至今，政治和哲學(xué)理論密不可分，因而政治史也帶有相當(dāng)嚴(yán)重的普遍主義特征。這里著重介紹一本在歐美學(xué)術(shù)界被經(jīng)常引用的著作-—美國(guó)藝術(shù)與科學(xué)學(xué)院院士卡羅爾·帕特曼（CａrｏlｅPateman）的《性契約》（ＴhｅSexuａｌCｏntract),談?wù)勂跫s理論在性別方面的普遍主義傾向如何影響了女性的政治地位，從而影響了女性的利益和幸福。人類總是在構(gòu)思各種敘述來(lái)努力使自己和社會(huì)具有意義.在社會(huì)契約論者的著作中，人們可以找到最負(fù)盛名、影響最大的現(xiàn)代政治敘述。這一敘述或者說(shuō)猜測(cè)講述了一個(gè)公民社會(huì)以及一種政治權(quán)力形式是如何通過(guò)原始契約產(chǎn)生的.通過(guò)把我們的社會(huì)說(shuō)成起源于契約，國(guó)家和公民法的權(quán)威就找到了一種解釋.原始契約以及廣義上的契約論在當(dāng)前的魅力可能已經(jīng)超過(guò)17~1８世紀(jì)古典作家講述他們的故事以來(lái)的任何時(shí)候.傳統(tǒng)的社會(huì)靠血緣關(guān)系來(lái)維系,而在一個(gè)現(xiàn)代的社會(huì),人和人之間的關(guān)系轉(zhuǎn)化為契約關(guān)系，相應(yīng)地,國(guó)家的合法性也被論證為是基于契約關(guān)系的，這就是梅因所歸納的“從身份到契約”的變化。然而，或許契約論更多地只是提供一種看待社會(huì)的視角、方法或者說(shuō)一種理想化的解釋,而不是人類社會(huì)權(quán)力和權(quán)利關(guān)系的鏡像反映.古典社會(huì)契約論的理想是一切社會(huì)關(guān)系都應(yīng)采取契約形式,它源于一個(gè)革命性的宣言:個(gè)體自然而然是自由和平等的.這個(gè)觀念目前不再是革命性的了，而似乎已是一個(gè)老生常談,因?yàn)槠跫s論者已經(jīng)成功地把它從一個(gè)顛覆性命題轉(zhuǎn)變?yōu)橐环N對(duì)公民隸屬關(guān)系的維護(hù)。權(quán)力無(wú)處不在,同時(shí),權(quán)利也有它生存的必要性和合法性,權(quán)利和權(quán)力的互動(dòng)是任何人都改變不了的實(shí)際情形,它導(dǎo)致隸屬關(guān)系無(wú)處不在。個(gè)體和個(gè)體之間的關(guān)系如果真正是自由和平等的，那么就無(wú)須契約論來(lái)揭示公民統(tǒng)治和公民隸屬關(guān)系的確立是通過(guò)自由的契約達(dá)成的。契約論的功績(jī)?cè)谟冢ㄟ^(guò)把隸屬關(guān)系表述為自由而使之合理化。正因?yàn)槿绱耍跫s論成為現(xiàn)代世界的啟蒙理論，并為一個(gè)世俗的、市場(chǎng)化的社會(huì)的形成鋪平了道路;也正因?yàn)槿绱耍跫s論推廣了一種新的普遍主義。個(gè)體和個(gè)體的隸屬關(guān)系最早出現(xiàn)于私人領(lǐng)域,因而可以說(shuō)，政治和權(quán)力是從私人領(lǐng)域走向公共領(lǐng)域的，而私人領(lǐng)域的政治和權(quán)力形式則是由家庭發(fā)展起來(lái)的.從母系社會(huì)之后至今占據(jù)人類社會(huì)正統(tǒng)地位的家庭成員關(guān)系是一種以成年男性為中心的權(quán)力運(yùn)作模式.政治起源于性的互動(dòng).契約論作為一種政治的解決方案，不可能不深深地烙上對(duì)不同性別進(jìn)行區(qū)別對(duì)待的印記。在契約論中，“個(gè)體”是作為同一性別的全體出現(xiàn)的，它沒(méi)有論及幾千年來(lái)女性和男性經(jīng)歷了怎樣不同的政治生活歷程。女性“作為兄弟而從屬于男人"，女性的真實(shí)感受被忽略了,女性的利益被男性的利益所囊括,女性的聲音沒(méi)有得到傳達(dá).這就是政治理論上的普遍主義和女性的真實(shí)關(guān)系。四、女性主義和女性主義法學(xué)——由本質(zhì)到建構(gòu)理論界對(duì)女性主義的態(tài)度長(zhǎng)期以來(lái)比較模糊。這主要是因?yàn)榕灾髁x內(nèi)部缺乏一些必要的、共性的范式和概念，學(xué)術(shù)的系統(tǒng)建構(gòu)做得不夠充分，但這正是女性主義理論的特點(diǎn)所在.女性主義理論從一開(kāi)始就表現(xiàn)出一種情緒化的沖動(dòng)的傾向（當(dāng)然日后發(fā)展得理智和穩(wěn)定多了）,它給人（尤其是男性）的感覺(jué)是具有一種破壞力。也正因?yàn)槿绱?，女性主義的出現(xiàn)給習(xí)慣了固定思維的思想界和法學(xué)界吹來(lái)了一陣清新的風(fēng)。一些人們過(guò)去視而不見(jiàn)的問(wèn)題被揭示出來(lái)了?？纯磁灾髁x和女性主義法學(xué)發(fā)展的主要軌跡,可以更好地理解女性主義給我們的社會(huì)生活帶來(lái)了什么.女性主義的發(fā)展始于一種覺(jué)醒,18～19世紀(jì)的自由主義女性主義首先驚覺(jué)，女人向來(lái)是被忽視的。在笛卡兒主義和啟蒙運(yùn)動(dòng)的推動(dòng)下,西方社會(huì)大步走進(jìn)了現(xiàn)代性的美好天地?，F(xiàn)代性使獨(dú)立的自我不再按照上帝的形象，而是按照他們自己的形象來(lái)創(chuàng)造社會(huì)?，F(xiàn)代性在個(gè)人的平等公共權(quán)利概念中得到了最充分的體現(xiàn)。我們也許可以把現(xiàn)代性晚期描述為這樣一個(gè)時(shí)期，在這一時(shí)期中,同樣的自我們現(xiàn)在為了一個(gè)真實(shí)的自我而要求種種私人權(quán)利。在以前選舉權(quán)、罷工權(quán)和工作權(quán)的沖突和斗爭(zhēng)出現(xiàn)之處,現(xiàn)在不斷增長(zhǎng)的是要求特殊身份的沖突,或者相反,是要求發(fā)展出身份的特殊形式的社會(huì)責(zé)任的沖突。這些沖突常常集中在社會(huì)性別上,或以社會(huì)性別的話語(yǔ)來(lái)表述。社會(huì)性別（genｄer)是女性主義的基礎(chǔ)概念，它表達(dá)了一種與本質(zhì)主義相對(duì)立的建構(gòu)主義的性觀念。本質(zhì)主義的性學(xué)把性（ｓex)看作一種為基因所預(yù)先決定了的生物性，性的本質(zhì)是天賦的、生理的。自由主義女性主義似乎是與這種本質(zhì)主義的性觀念相聯(lián)系的,它所反抗的就是男權(quán)制度自證自足的男性在正義、理性、推理等方面天生優(yōu)于女性的本質(zhì)主義論斷。同時(shí)，本質(zhì)主義的性觀念又是一種在性方面的普遍主義。本質(zhì)主義能在現(xiàn)代科學(xué)哲學(xué)的機(jī)械論中找到其根源?，F(xiàn)代性的理論家信心十足地告訴人們,假如人類能發(fā)展出科學(xué)而且理解自然界的規(guī)律,那么也能改造社會(huì)、政治以及人類生活的其他領(lǐng)域。但是如果考慮到一些史實(shí)，我們就可以不客氣地說(shuō)，他們所倡導(dǎo)的科學(xué)在早期是輕率的、機(jī)械的，這在對(duì)性別的鑒定方面有所體現(xiàn).現(xiàn)代性導(dǎo)致傳統(tǒng)的身份層級(jí)制度的衰微，代之以理想式的個(gè)體平等和正義，但卻在勞動(dòng)的動(dòng)態(tài)的社會(huì)分工和性別分工出現(xiàn)的同時(shí)呈現(xiàn)出新的階級(jí)形態(tài)的特征:男女之間獨(dú)特的父權(quán)制關(guān)系。事實(shí)確實(shí)如此。當(dāng)現(xiàn)代性發(fā)展到一定程度的時(shí)候,女性在政治和經(jīng)濟(jì)上卻依然劣于和依附于男性，于是,女性也想走進(jìn)現(xiàn)代性所營(yíng)造的美好的生活景象。自由主義女性主義在這方面作了努力.自由主義女性主義者把女性展現(xiàn)為自然地具有與男性相通的基本權(quán)利和特權(quán)的自治的存在,反對(duì)那種在結(jié)構(gòu)上否定女性享有男性所享有的完整權(quán)利和特權(quán)的論調(diào),在法理學(xué)上的目標(biāo)是為女性爭(zhēng)取與男性公民平等的法律主體性。在自由主義女性主義的旗幟下，女性贏得了大多數(shù)立法和司法上的勝利,包括選舉權(quán)、同等報(bào)酬、福利、獲得就業(yè)和教育、參加陪審團(tuán)的權(quán)利和選擇墮胎的有限權(quán)利。如前所述，早先的女性主義者受性的本質(zhì)主義的影響比較多,她們覺(jué)得女人和男人天生不同,這既是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)，又是一個(gè)需要被摧毀的事物。但是她們的方法還是從一種比較機(jī)械的關(guān)于男女的不同點(diǎn)的分析出發(fā)，以男人為參照物，希望被她們所批判的男權(quán)制的各種制度認(rèn)同.“自由主義的女性主義的核心理想無(wú)異于一種同化策略,即把女性同化進(jìn)由男性為男性利益而設(shè)立的標(biāo)準(zhǔn)之中。”稍后，聲音最為響亮的激進(jìn)女性主義也走上了這樣一條道路。這樣看來(lái),早期的女性主義依然沒(méi)有走出普遍主義的陰影。隨著女性主義在法律領(lǐng)域取得一系列的勝利，女性主義理論家的信心也在增加，而針對(duì)女性主義的批評(píng)一直沒(méi)有停息。因?yàn)槿狈W(xué)術(shù)體系,女性主義被人批評(píng)為只是一種意識(shí)形態(tài)而不是一個(gè)理論體系,這也促使更多的女性主義學(xué)者關(guān)注理論的創(chuàng)建工作。雖然這一任務(wù)在今天看來(lái)還是沒(méi)有取得令人信服的成效,但是可以確信的是，女性主義的理論已經(jīng)大為豐富了，對(duì)法律和社會(huì)的影響已經(jīng)走出單純的性別問(wèn)題,而且?guī)?lái)了一種對(duì)社會(huì)結(jié)構(gòu)的觀念上的顛覆。當(dāng)女性主義開(kāi)始擺脫本質(zhì)主義的羈絆，走向社會(huì)建構(gòu)主義的時(shí)候，它在一般法律權(quán)利之外的意義開(kāi)始顯現(xiàn)了.社會(huì)建構(gòu)主義反對(duì)一成不變的以性別生物性的不同為主導(dǎo)的思維,強(qiáng)調(diào)自然性別在社會(huì)中不是自足的和封閉的，社會(huì)發(fā)展了一套對(duì)性別的定義，社會(huì)的運(yùn)作造就了男性和女性，而不是自然造就了這兩個(gè)性別。在這方面,卡羅爾·吉利根的探索頗為引人注意,她在1982年發(fā)表的《不同的聲音:心理學(xué)理論與女性發(fā)展》一文中提出了一種有別于其他女性主義派別的觀點(diǎn)。其他女性主義派別努力去靠近男性的世界，那個(gè)男性的世界是以男性的道德意識(shí)——正義來(lái)建構(gòu)的,而吉利根認(rèn)為，女性的生物性、社會(huì)性不同于男性,這決定了女性的道德意識(shí)并不是正義，而是一種關(guān)懷。對(duì)男人來(lái)說(shuō)，每個(gè)人有基本的權(quán)利,任何人都要尊重這種權(quán)利,因此道德對(duì)“你能做什么”加以限制;而女人的道德觀認(rèn)為，每個(gè)人都對(duì)他人負(fù)有責(zé)任,所以道德是一種關(guān)懷他人的需要。在男人看來(lái)，關(guān)系是一種等級(jí)制度,而女人將關(guān)系看成一張網(wǎng).兩方的看法都具有絕對(duì)性，而最融洽的關(guān)系應(yīng)該是兩方面的互相吸收和融合。雖然有人提出吉利根的工作仍然是本質(zhì)主義的，但是“吉利根從來(lái)沒(méi)有說(shuō),女性的聲音是受生物特性決定的，也沒(méi)有說(shuō)只有在女性中才能找到女性的聲音”，男女對(duì)道德和關(guān)系的不同看法,不是因?yàn)樗蛩鷣?lái)是男性或者女性，而是在社會(huì)生活中被政治、經(jīng)濟(jì)等因素創(chuàng)造出來(lái)的。此后,從不同環(huán)境中對(duì)性別進(jìn)行考察的學(xué)者越來(lái)越多。黑人女性主義、批判種族女性主義、同性戀女性主義從各自最深刻的社會(huì)生活體驗(yàn)出發(fā)，從社會(huì)的建構(gòu)入手,為世人揭示了眾多存在于這個(gè)世界卻不為人知曉的文化圈里的女性的感受，同時(shí)力圖打破原有的普遍價(jià)值。社會(huì)建構(gòu)主義認(rèn)為，性并不是一種獨(dú)立于外界條件的觀念,而是文化建構(gòu)的結(jié)果，而這種建構(gòu)會(huì)隨著時(shí)代和社會(huì)的改變而變化。在建構(gòu)主義的指導(dǎo)下，女性主義不再向男人看齊，而是把注意力放在對(duì)特殊文化群體的性屬分析上，這樣一種發(fā)展的必然趨勢(shì)是表現(xiàn)出更多的多元化和不確定性，因而通常女性主義被歸為后現(xiàn)代主義理論的典型。而建構(gòu)主義的概念正是米歇爾·?？略凇缎允贰返谝痪碇刑岢龅?雖然?？绿岢龅慕?gòu)主義概念針對(duì)的是同性戀和異性戀這兩個(gè)提法是怎么被創(chuàng)造出來(lái)的,但是相似的,女性和男性這兩個(gè)社會(huì)性別也是被社會(huì)和文化構(gòu)建的。一個(gè)事實(shí)是，除了我們自己身處的那個(gè)特定文化,社會(huì)上還有許多我們可能沒(méi)法想象的文化，我們或許理解不了那些文化里的人,但是這不意味著他們的聲音不應(yīng)該得到表達(dá).相對(duì)于我們的注意力投射得比較多的女性主義，在歐美，一種新的關(guān)于性的理論已經(jīng)開(kāi)始成熟，那就是qｕeer理論.這個(gè)理論徹底挑戰(zhàn)了現(xiàn)代西方社會(huì)根據(jù)性價(jià)值的等級(jí)制對(duì)性活動(dòng)作出的評(píng)價(jià)，它反對(duì)性別的兩分結(jié)構(gòu),持多重主體論，正視不同社會(huì)和種族的歷史背景下生理性別和社會(huì)性別的不連續(xù)性,為各種被異性戀霸權(quán)邊緣化的社群之間的有力聯(lián)合創(chuàng)造了條件。ｑuｅe(cuò)r理論的一些命題和主張，像反對(duì)男女兩分結(jié)構(gòu)、反對(duì)異性戀霸權(quán),正是從女性主義的思維方式發(fā)展而來(lái)的。五、超越法哲學(xué)的普遍主義——女性主義給我們帶來(lái)什么女性主義所作的努力在某種意義上是很具破壞性的.女性主義越發(fā)展,越表現(xiàn)為一系列松散的話語(yǔ)和實(shí)踐。在不同的女性主義論點(diǎn)中,我們可以發(fā)現(xiàn)不同的對(duì)性屬問(wèn)題的闡述。因此，女性主義常被歸為后現(xiàn)代主義理論的典型。女性主義發(fā)展至今,在理論體系建設(shè)上已經(jīng)走上一條歧路。那么它的價(jià)值何在?分析女性主義法哲學(xué)和后現(xiàn)代主義的關(guān)系可能會(huì)讓我們得到淺層的答案。后現(xiàn)代理論是被誤解最多的理論,例如,它常常被人誤解為要取消一切實(shí)際行動(dòng)和現(xiàn)實(shí)斗爭(zhēng),因?yàn)樗鈽?gòu)了“宏大話語(yǔ)”，解構(gòu)了所有的分類和身份,因而取消了所有現(xiàn)實(shí)斗爭(zhēng)的可能性,女性主義者因此也對(duì)后現(xiàn)代理論存有二心。一方面，由于女性主義所強(qiáng)調(diào)的主體的多樣性轟擊了異性戀的男權(quán)制的真理話語(yǔ),所以它具有明顯的后現(xiàn)代特征；另一方面，有些女