第一章 法律基礎(chǔ)知識

第一章法律基礎(chǔ)知識今日說“法”

灋是一個象形文字。東漢許慎《說文解字》說：“灋，刑也。平之如水，故從水；廌所以觸不直者去之，從去?！狈ㄊ且环N判斷是非曲直、懲治邪惡的行為規(guī)范，是正義的、公平的。三方面含義：A、法是一種規(guī)范、規(guī)則、常規(guī)、模范、秩序。B、法具有公平的意義，是公平斷訟的標準和基礎(chǔ)。C、法是懲罰性的，是以刑罰為后盾的。西方的“法”“司法女神一手提著天平，用它衡量法；另一只手握著劍，用它維護法。劍如果不帶著天平，就是赤裸裸的暴力；天平如果不帶著劍，就意味著軟弱無力。兩者是相輔相成的，只有在正義之神操劍的力量和掌秤的技巧并駕齊驅(qū)的時候，一種完滿的法治狀態(tài)才能占統(tǒng)治地位。”

馬克思主義法學認為，法是體現(xiàn)統(tǒng)治階級的共同意志，由國家制定或認可，并由國家強制力保證實施的特殊行為規(guī)范。法的特征（1）法律是調(diào)整人們行為的社會規(guī)范。（2）法是由國家制定和認可的社會規(guī)范。（3）法是以規(guī)定人們權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范。（4）法是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范。二、法的形式（一）法律體系、法律部門1.法律體系——我國已形成了以憲法為核心，以法律為主干，包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)等規(guī)范性文件在內(nèi)的，由多個法律部門、不同層次法律規(guī)范構(gòu)成的社會主義法律體系。2.法律部門——按調(diào)整對象和調(diào)整方法不同對法律體系的基本分類。七大法律部門：憲法，民商法，刑法，行政法，經(jīng)濟法，社會法，訴訟法。判斷：我國憲法部門中只包括憲法典？法的淵源根據(jù)是否由國家制定或認可，可以分為正式淵源（主要是制定法）和非正式淵源（正義標準、理性原則、政策、道德信念、社會思潮、習慣等）我國法的正式淵源憲法是全國人民代表大會制定的國家根本大法。憲法規(guī)定了國家的根本制度和根本任務(wù)，具有最高的法律地位和效力。法律是全國人大及其常委會制定的規(guī)范性文件。法律的地位和效力僅次于憲法。根據(jù)制定機關(guān)的不同，法律分為基本法律和基本法律以外的其他法律。行政法規(guī)是國務(wù)院所制定的規(guī)范性文件。行政法規(guī)在地位和效力上僅次于憲法和法律。行政法規(guī)一般采用“條例”、“規(guī)定”、“辦法”等名稱。地方性法規(guī)是指地方國家權(quán)力機關(guān)依照法定權(quán)限，在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的前提下，根據(jù)本地區(qū)的具體情況和實際需要所制定的規(guī)范性文件。地方性法規(guī)的地位和效力次于憲法、法律和行政法規(guī)。地方性法規(guī)的立法主體包括四類：1）省、自治區(qū)、直轄市的人大及其常委會；2）省、自治區(qū)、人民政府所在地的市的人大及其常委會；3）經(jīng)濟特區(qū)所在地的市的人大及其常委會；4）經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人大及其常委會。規(guī)章是行政性法律規(guī)范文件。部門規(guī)章是指國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署具有行政管理職能的直屬機構(gòu)在各自職權(quán)范圍內(nèi)制定的規(guī)范性文件。地方政府規(guī)章是指省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的市人民政府，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市人民政府和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人民政府依照法定程序制定的規(guī)范性文件。雙邊、多邊協(xié)議【例題】關(guān)于法的淵源和法律部門，下列哪些判斷是正確的？三、法的效力層次

法的效力層次，又稱法的位階，是指規(guī)范性法律文件之間的效力等級關(guān)系。1.憲法具有最高的法律效力。憲法〉法律〉行政法規(guī)〉地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章；部門規(guī)章的效力約等于地方政府規(guī)章。2.上位法優(yōu)于下位法。部門規(guī)章與地方性法規(guī)沖突時怎么解決？《立法法》第八十六條規(guī)定：地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時，由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：（二）地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認為應當適用地方性法規(guī)的，應當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為應當適用部門規(guī)章的，應當提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。3.特別法優(yōu)于一般法。新的一般法與舊的特別法相互沖突時怎么解決？《立法法》第八十六條規(guī)定：地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時，由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：（一）同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機關(guān)裁決。四、經(jīng)濟法概念和調(diào)整對象（一）經(jīng)濟法的詞源1755年，法國空想社會主義者摩萊里在《自然法典》提出了“經(jīng)濟法”這個名詞，但并未闡明經(jīng)濟法的具體含義。1906年，德國學者奧特在《世界經(jīng)濟年鑒》上，首先使用“經(jīng)濟法”這一概念，也僅是用來說明與經(jīng)濟有關(guān)的各種法規(guī)。1916年，德國著名法學家赫德曼在《經(jīng)濟學字典》中闡釋了經(jīng)濟法的詞義。他認為，經(jīng)濟法是經(jīng)濟規(guī)律在法律上的反映。1919年，德國頒布了《煤炭經(jīng)濟法》，這是世界上第一部以經(jīng)濟法命名的法律。（二）我國經(jīng)濟法的由來經(jīng)濟法概念在我國出現(xiàn)得較晚。1979年6月，全國人大五屆二次會議提出：“隨著經(jīng)濟建設(shè)的發(fā)展，我們需要制定各種經(jīng)濟法”。經(jīng)濟法概念之爭：是否能夠成為一個獨立的法律部門？九屆全國人大將經(jīng)濟法確立為我國法律體系中七大法律部門之一。（三）經(jīng)濟法的調(diào)整對象經(jīng)濟法作為一個獨立的法律部門，是以經(jīng)濟關(guān)系作為其調(diào)整對象的。主要包括：1.市場主體關(guān)系。國家對市場主體及其活動進行必要的干預。2.市場秩序關(guān)系。國家制定行之有效的市場制度和規(guī)則，維護市場秩序。3.宏觀調(diào)控關(guān)系。國家利用貨幣、價格、稅收、計劃、外匯等經(jīng)濟杠桿對市場進行調(diào)節(jié)，或者國家直接參與經(jīng)濟活動。4.社會保障關(guān)系。國家依法強制建立具有福利性質(zhì)的、實行社會化管理的社會保障制度。（四）經(jīng)濟法的概念經(jīng)濟法的概念是由經(jīng)濟法的調(diào)整對象決定的。經(jīng)濟法是國家從整體經(jīng)濟發(fā)展的角度，對具有社會公共性的經(jīng)濟活動進行干預，管理和調(diào)控的法律規(guī)范的總稱。第二節(jié)法律關(guān)系一、法律關(guān)系的概念和特征法律關(guān)系是由法律規(guī)范所確認和調(diào)整的，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。（1）是法律調(diào)整的社會關(guān)系

好意施惠關(guān)系、戀愛關(guān)系等不屬于；彩禮（2）是一種權(quán)利與義務(wù)關(guān)系

勞動合同（3）是由國家強制力保障的社會關(guān)系

法律責任二、法律關(guān)系的主體指參與法律關(guān)系，依法享有權(quán)利和承擔義務(wù)的當事人。法律關(guān)系的主體必須具備主體資格。主體資格包括權(quán)利能力和行為能力。1.自然人——基于自然規(guī)律出生，具有法律地位包括本國公民，也包括外國人和無國籍人。-——法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。凡不具有法人資格的社會組織，都屬于其他組織：

注意：個體戶、專業(yè)戶都不是法人，它們參加經(jīng)濟活動，其法律地位屬于自然人。國家也可以成為法律關(guān)系的主體。如國家發(fā)行債券，國庫券等，也要承擔按期還本付息的義務(wù)。三、法律關(guān)系的內(nèi)容法律關(guān)系的內(nèi)容是指法律關(guān)系主體享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)。1.權(quán)利——法律規(guī)范所規(guī)定的，法律關(guān)系主體所享有的某種權(quán)能。如所有權(quán)2.義務(wù)——法律規(guī)范所規(guī)定的，法律關(guān)系主體所承擔的某種必須履行的責任。如合同義務(wù)農(nóng)村個體戶陳某蓋了新房子，買了新家具，此時村里推行家庭財產(chǎn)保險制度，陳某遂買了1萬元的家庭財產(chǎn)保險。春節(jié)期間，鄰居家放爆竹，不慎將屋后的柴草引著，大火燒著了陳某的新房。此時陳某正在朋友家喝酒，得知自家著火的情況后，不僅不去救火，反而說：已保險，房子燒光了，保險公司得賠償，正好重新蓋房。由于陳某對救火不積極，妻子和孩子只搶出了一臺彩電和大部分衣服雜物，房屋家具全部被燒毀。陳某與保險公司的之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系如何？四、法律關(guān)系的客體法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系主體享有權(quán)利和承擔義務(wù)所共同指向的對象。1.物——可支配可控制，有經(jīng)濟價值，物質(zhì)財富。

火星上的金條；空氣；人的身體2.行為——為達到一定目的所進行的活動，積極行為和消極行為。

叫借錢的還錢3.智力成果——存在于一定載體之中，有經(jīng)濟價值。

發(fā)明創(chuàng)造、注冊商標、文藝作品等。4.人身利益——與人身相關(guān)的非物質(zhì)財富。

姓名權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)、肖像權(quán)等。某日，鄭甲來到某百貨商場自選超市區(qū),背著小包轉(zhuǎn)了一圈,覺得沒什么可買的，就出來了。鄭甲剛走出商場大門,就被商場內(nèi)追出的兩名工作人員攔住,問鄭甲:“小姐是不是在超市拿了什么東西而忘了付錢?”鄭甲說:“沒有”,兩名工作人員不相信,繼續(xù)問:“到底拿沒拿?”鄭甲仍答：“沒拿?！边@時,有許多購物者過來圍觀,商場工作人員將鄭甲帶到柜臺前,指著收款臺前貼的告示說:“我們有權(quán)檢查你們的包?！痹摳媸緦懙氖?“收銀員受商場指示,有權(quán)在收銀處檢查帶進自選超市區(qū)的包、袋,請顧客協(xié)助將包、袋打開檢查?！编嵓缀軞鈶?拒不打開背包接受檢查,于是,商場工作人員又將鄭甲帶到商場辦公室要求檢查,經(jīng)檢查,并沒查出什么東西。商場工作人員又要求鄭甲解開大衣扣、摘下帽子接受檢查,鄭甲禁不住落了淚,解開衣扣、摘下帽子讓他們檢查,經(jīng)查又未查出什么東西,商場工作人員這才將鄭甲放行。商場工作人員是否侵犯了鄭甲的權(quán)利？侵犯了什么權(quán)？五、法律事實法律事實是指由法律規(guī)范所確認的，能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀事實，可分為行為和事件。1.行為——人的有意識的活動，它以意思表示為要件。如結(jié)婚離婚2.事件——不以人的意志為轉(zhuǎn)移的，客觀現(xiàn)象。如地震、火災、戰(zhàn)爭、出生、死亡等。第三節(jié)法律行為一、概念和特征法律行為是法律關(guān)系主體為了產(chǎn)生、變更和消滅一定法律關(guān)系所實施的行為。（1）能夠引起行為人預期的法律后果（2）以意思表示為基本構(gòu)成要素

意思與表示（3）法律行為可分為合法行為和違法行為在制度設(shè)計規(guī)定上，規(guī)定民事法律行為是合法的行為。(《民法通則》第五十四條)二、法律行為的形式口頭遺囑紙質(zhì)合同，電子郵件——既沒口頭又沒書面，消極的不作為

如遺產(chǎn)繼承，試用買賣合同，租賃合同4.推定形式——既沒口頭又沒書面，積極的作為自動售賣機，停車發(fā)放車牌三、法律行為的有效要件不真實情況：（1）被脅迫、被欺詐（2）虛假表示（3）重大誤解

【例題1】根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列選項中，屬于無效民事行為的有（）。A、不滿十周歲的丫丫自己決定將壓歲錢500元捐贈給希望工程B、李某因認識上的錯誤為其兒子買回一雙不能穿的鞋C、甲公司的業(yè)務(wù)員黃某自己得到乙企業(yè)給予的回扣款1000元而代理甲公司向乙企業(yè)購買了10噸劣質(zhì)煤D、丙公司向丁公司轉(zhuǎn)讓一輛無牌照的走私車【例題2】教授甲舉辦學術(shù)講座時，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對乙的行為應如何認定？B.乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買賣合同可撤銷C.甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認D.乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同第四節(jié)代理制度一、代理的概念和特征（一）概念【核心】三方關(guān)系：A（被代理人）——B（代理人）——C（相對人）代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔的一種法律制度。

丙在其代理權(quán)限范圍內(nèi)，以甲的名義與乙達成協(xié)議，甲以300萬元的價格將其某房屋出售給乙。直接代理涉及三方當事人、形成三方結(jié)構(gòu)、形成三種法律關(guān)系：（1）甲、丙：代理的內(nèi)部關(guān)系（核心是產(chǎn)生代理權(quán)）。（2）乙、丙：代理的外部關(guān)系（代理行為關(guān)系）。（3）甲、乙：法律效果歸屬關(guān)系。該買賣合同的當事人系甲、乙。甲為出賣人，乙為買受人。（二）代理的特征1）以被代理人的名義實施法律行為；2）直接向第三人進行意思表示；3）在代理權(quán)限內(nèi)獨立進行意思表示；4）后果直接歸屬于被代理人二、代理的種類1.委托代理——基于信任關(guān)系2.法定代理——基于血緣、婚姻、親屬關(guān)系。3.指定代理——基于人民法院或有關(guān)單位的指定三、不能代理的行為：代理廣泛適用于各種行為，但下列行為不能代理：1）依照國家法律規(guī)定或行為性質(zhì)必須由本人親自進行的行為。如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等手續(xù)的辦理。2）具有嚴格人身限制的行為。如約稿，預約繪畫、演出等。3）只有某些民事主體才能代理的行為，他人不能代理。如代理發(fā)行證券只能由證券承銷資格的機構(gòu)進行。4）違法行為也不得適用代理?！纠}】下列哪些情形屬于代理？A．甲請乙從國外代購1套名牌飲具，乙自己要買2套，故乙共買3套一并結(jié)賬B．甲請乙代購茶葉，乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉C．甲律師接受法院指定擔任被告人乙的辯護人D．甲介紹歌星乙參加某演唱會，并與主辦方簽訂了三方協(xié)議四、代理權(quán)濫用的禁止常見的代理權(quán)濫用的情況有：1）自己代理——代理他人與自己進行民事活動；2）雙方代理——一人同時擔任雙方的代理人；3）惡意串通——代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。濫用代理權(quán)行為，被視為無效代理。代理人濫用代理權(quán)給被代理人及他人造成損害的，應承擔相應的賠償責任。

五、無權(quán)代理無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人名義進行的民事行為。2.類型：（a）無授權(quán)；（b）超越代理權(quán)；（c）代理權(quán)終止1）一般情況下，無權(quán)代理不對被代理人產(chǎn)生任何法律效力。2）如果無權(quán)代理經(jīng)本人追認或者本人知道他人以本人名義實施民事行為而不做否認表示的，無權(quán)代理有效，被代理人承擔法律效果。例如，甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙生產(chǎn)的女裝市場看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購。丙未問乙的代理權(quán)限，便與之訂立了買賣合同。本案如何處理？六、表見代理表見代理是指行為人雖然沒有代理權(quán)，但善意相對人客觀上有充分的理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。表見代理是也一種無權(quán)代理。（1）代理人無權(quán)代理（2）相對人有充分理由認為代理人有權(quán)代理（3）相對人善意無過失（1）對被代理人的效力。由被代理人承擔，可向表見代理人追償。（2）對相對人的效力。選擇權(quán)：①主張代理有效；②行使撤銷權(quán)案例1：甲商場業(yè)務(wù)員乙到丙公司采購空調(diào)，見丙公司生產(chǎn)的浴室防水暖風機小巧實用，尤其在北方?jīng)]有來暖氣之前，以及停止供暖之后的一段時間內(nèi)對普通家庭非常實用，遂自行決定購買一批該公司生產(chǎn)的暖風機。貨運到后，甲商場即對外銷售該暖風機。后因該市提前供應暖氣，暖風機的銷量大減。甲商場這時想到乙是自作主張購買暖風機，商場有權(quán)拒絕支付貨款。丙公司因收不回貨款而訴至法院。問：本案中甲商場應否支付貨款?為什么?案例2：張某是甲商貿(mào)公司員工，曾長期代表甲商貿(mào)公司充當采購員與乙家電生產(chǎn)廠進行購銷家電活動。2008年3月，張某因嚴重違反公司的規(guī)章制度被甲商貿(mào)公司開除。但是，甲商貿(mào)公司并未收回給張某開出的仍在有效期內(nèi)的介紹信和授權(quán)委托書。張某遂憑此介紹信以甲公司的名義，與老合作伙伴乙家電廠簽訂了10萬元的家電購買合同，并約定在交貨后一個月內(nèi)付款。乙家電廠在與張某簽訂合同時，并未不知張某已被開除。乙家電廠向張某交貨一個月后，張某仍未付款，也不知其下落。乙家電廠家于是要求甲商貿(mào)公司支付10萬元貨款，甲商貿(mào)公司以張某已被開除與其無關(guān)為由拒絕支付，雙方發(fā)生爭執(zhí)。問：張某的行為是否屬于無權(quán)代理？

甲商貿(mào)公司是否應承擔支付貨款的責任？第五節(jié)法律責任一、概念法律責任是指行為人因違反法律規(guī)定的義務(wù)而必須承擔的不利的法律后果。二、構(gòu)成要素3.違法、違約行為三、法律責任的類型1.民事責任——因違反民事法律法規(guī)而依法承擔的不利后果。如拖欠貸款，應承擔給付遲延期間的利息，或按規(guī)定支付違約金。2.行政責任——因違反行政法律法規(guī)而應承擔的不利的法律后果。行政責任包括行政處分（六種）和