第八章民事行為-0902-2

第八章民事行為第一節(jié)概述法律行為或民事法律行為是大陸法中的一個(gè)基本概念。英美法沒(méi)有法律行為或者民事法律行為的概念。民事法律行為作為一種法律制度，是對(duì)合同、遺囑等等具體行為的概括和抽象。正是這一概括和抽象，民法總則才得以形成。但也有負(fù)面效應(yīng)-----使民法與社會(huì)生活之間的距離擴(kuò)大，增加了普通市民了解、掌握民法的困難。一、民事行為、法律行為、民事法律行為（一）法律行為德國(guó)：意思表示合法行為通說(shuō)認(rèn)為，法律行為以適法性為要件；為避免矛盾，我國(guó)民法通則使用了民事行為和民事法律行為的兩個(gè)概念。（二）民事法律行為第五十四條民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。（三）民事行為概念：民事行為以意思表示為要素、以發(fā)生法律后果（法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系）為目的的行為。--民事行為以意思表示為要素--范圍：包括民事法律行為、無(wú)效民事行為、可撤銷、變更的民事行為、效力待定的民事行為。關(guān)于事實(shí)行為--概念：是指行為人不具有設(shè)立、變更、消滅民事法律關(guān)系的意圖（意思表示），但依照法律規(guī)定能引起民事法律后果的行為--與民事行為的主要區(qū)別--范圍：包括無(wú)因管理、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋葬物等。二、民事行為的特征（一）是民事法律事實(shí)的一種（二）以發(fā)生民事法律后果為目的（三）以意思表示為構(gòu)成要素三、民事行為的分類（注意概念、分類的法律意義*）單方行為與雙方行為、多方行為財(cái)產(chǎn)行為與身份行為有償行為與無(wú)償行為*雙務(wù)行為與單務(wù)行為*諾成性行為與實(shí)踐性行為*要式行為與不要式行為*有因行為與無(wú)因行為生前行為與死后行為獨(dú)立行為與輔助行為

第二節(jié)意思表示一、意思表示的概念\構(gòu)成要素*意思表示的概念意思表示由兩部分組成——意思和表示。表示又包括：——表示行為——外部意思二、意思表示的形式**第五十六條民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?？陬^形式明示書(shū)面形式一般書(shū)面公證特殊書(shū)面鑒證審核批準(zhǔn)登記備案默示推定行為沉默６４．一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對(duì)方未用語(yǔ)言或者文字明確表示意見(jiàn)，但其行為表明已接受的，可以認(rèn)定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。（原６６條）三、意思表示的分類有相對(duì)人的意思表示與無(wú)相對(duì)人的意思表示對(duì)話的意思表示和非對(duì)話的意思表示獨(dú)立的意思表示和非獨(dú)立的意思表示明示的意思表示與默示的意思表示*健全的意思表示與不健全的意思表示四、意思表示的瑕疵（一）意思與表示不一致（注意法律效力**）1、意思與表示故意的不一致---單獨(dú)虛假表示(概念、要件、*效力）---通謀虛偽表示(概念、要件、*效力；民法通則規(guī)定了“惡意通謀”等）---隱藏行為(概念、*效力）2、意思與表示無(wú)意的不一致---錯(cuò)誤(概念、要件、種類、效力—重大誤解）---誤傳(概念、效力）（二）意思表示的不自由**1、受欺詐(概念、要件）６７．一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。（原６８條）2、受脅迫(概念、要件）６８．以給公民及其親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。（原６９條）3、趁人之危(概念、要件）６９．一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。（原７０條）五、意思表示的解釋概念解釋原則——意思主義(主觀主義）——表示主義（客觀主義）——折中主義解釋方法：（合同法）第一百二十五條當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。（客觀主義為主，主觀主義為輔）第三節(jié)民事行為的成立與生效一、民事行為的成立一般成立要件——當(dāng)事人——意思表示——標(biāo)的特別成立要件二、民事行為的生效概念：民事行為成立與生效的關(guān)系——聯(lián)系——區(qū)別（一）民事行為生效的一般條件***和特別條件第五十五條民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（主體合格）（二）意思表示真實(shí)；（意思表示真實(shí)）（三）不違反法律或者社會(huì)公共利益。（內(nèi)容合法）第五十六條民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。（形式完整）

第四節(jié)附條件與附期限的民事法律行為**一、附條件的民事法律行為（一）概念附條件的民事法律行為是指在民事法律行為中規(guī)定一定的條件，并把該條件的成就或者不成就作為確定行為人的民事權(quán)利和義務(wù)發(fā)生法律效力，或者失去法律效力的根據(jù)的民事法律行為。--教材舉例（二）條件的特點(diǎn)應(yīng)是將來(lái)發(fā)生的事實(shí)應(yīng)是不確定的事實(shí)應(yīng)是合法的事實(shí)應(yīng)是由行為人約定的事實(shí)（三）附條件民事法律行為的效力條件成就的概念條件不成就的概念效力----期待權(quán)條件成就或不成就的擬制（四）分類1、延緩（停止）條件與解除（消滅）條件--延緩（停止）條件，是指民事法律行為所確定的民事權(quán)利義務(wù)要在所附條件成就時(shí)才發(fā)生法律效力。--解除（消滅）條件，是指民事法律行為所確定的民事權(quán)利義務(wù)要在所附條件成就時(shí)才失去法律效力。--相關(guān)事例2、肯定（積極）條件與否定（消極）條件--肯定（積極）條件，是指以發(fā)生某種客觀事實(shí)為其條件的內(nèi)容?？隙l件又可以分為肯定的延緩條件和肯定的解除條件。--否定（消極）條件是指以不發(fā)生某種客觀事實(shí)為其條件的內(nèi)容。否定條件又可以分為否定的延緩條件和否定的解除條件。--相關(guān)事例二、附期限的民事法律行為**（一）附期限的民事法律行為的概念附期限的民事法律行為，是指在民事法律行為中約定一定期限，并把該期限的到來(lái)作為行為人的民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生、變更、消滅的前提的民事法律行為。---與附條件民事法律行為的區(qū)別（二）分類——延緩期限與解除期限——確定期限與不確定期限（三）附期限民事法律行為的效力--期限到來(lái)時(shí)的效力７６．當(dāng)事人約定以一定期限的到來(lái)作為民事法律行為生效條件的，是附期限的民事法律行為。附期限的民事法律行為，在所附期限到來(lái)時(shí)生效或者解除。（見(jiàn)原７６條）--期限到來(lái)前的效力——期待權(quán)第五節(jié)無(wú)效的民事行為***一、概念--定義--特點(diǎn)：自始無(wú)效；當(dāng)然無(wú)效；確定無(wú)效；絕對(duì)無(wú)效;--全部無(wú)效與部分無(wú)效--絕對(duì)無(wú)效與相對(duì)無(wú)效二、分類（一）行為人不具有相應(yīng)的行為能力(主體不合格)（民法通則）第五十八條下列民事行為無(wú)效：

1、無(wú)民事行為能力人實(shí)施的；

2、限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；（二）(意思表示不真實(shí))（民法通則）第五十八條下列民事行為無(wú)效：

3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；

7、以合法形式掩蓋非法目的的。

（合同法）第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效：

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（三）(內(nèi)容不合法)（民法通則）4、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；5、違反法律或者社會(huì)公共利益的；6、經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的；上述4、5在合同法中的用詞是：第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效：

2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

3、以合法形式掩蓋非法目的；

4、損害社會(huì)公共利益；

5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

三、民事行為被確認(rèn)無(wú)效的法律后果--返還--賠償--追繳/收繳（民法通則）第六十一條民事行為被確認(rèn)為無(wú)效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，對(duì)方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國(guó)家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)家、集體所有或者返還第三人。(合同法)第五十八條合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第五十九條當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。第六節(jié)可變更、可撤銷的民事行為一、概念、特點(diǎn)二、種類***-----重大誤解（民通意見(jiàn)）７１．行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。（原７１條）-----顯失公平（民通意見(jiàn)）７２．一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。（原７２條）-----欺詐（民通意見(jiàn)）６７．一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。（原６８條）------脅迫６８．以給公民及其親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。（原６９條）-----趁人之危６９．一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。（原７０條）三、可撤銷民事行為的撤銷概念性質(zhì)----形成權(quán)撤銷權(quán)的產(chǎn)生和內(nèi)容撤銷權(quán)的行使撤銷權(quán)的行使期間（除斥期間）（合同法）第五十五條有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

(一)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；

(二)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。撤銷權(quán)行使的法律后果（民法通則）第五十九條下列民事行為，一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷：（一）行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的；（二）顯失公平的。被撤銷的民事行為從行為開(kāi)始起無(wú)效。第七節(jié)效力未定的民事行為一、效力未定的民事行為的概念和特征二、效力未定民事行為的種類***1、行為能力欠缺：（合同法）第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。2、代理權(quán)欠缺（合同法）第四十九條行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。3、處分權(quán)限欠缺（合同法）第五十一條無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。4、職務(wù)代理的欠缺（合同法）第五十條法人或者其他組織的