建筑法規(guī)合同案例

建筑法規(guī)與合同管理1、工程項目建設(shè)程序案例基本案情：2005年4月22日,某水泥廠與某建設(shè)公司訂立《建設(shè)施工合同》及《合同總綱》，雙方約定：由某建筑公司承建水泥廠第一條生產(chǎn)線主廠房及燒成車間配套工程的土建項目。開工日期為2005年5月15日。建筑材料由水泥廠提供，建設(shè)公司墊資150萬元人民幣，在合同訂立15日內(nèi)匯入水泥廠帳戶。建設(shè)公司付給水泥廠10萬元保證金，進(jìn)場后再付10萬元押圖費，待圖紙歸還水泥廠后再予退還等。

合同訂立后，建筑公司于同年5月前后付給水泥廠103萬元，水泥廠退還13萬元，實際占用90萬元。其中10萬元為押圖費，80萬元為墊資款，比約定的墊資款少付70萬元。同年5月建筑公司進(jìn)場施工。從5月24日至10月26日建筑公司向水泥廠借款173539元。后因建設(shè)公司未按約支付全部墊資款及工程質(zhì)量存在問題，雙方產(chǎn)生糾紛；建設(shè)公司于同年7月停止施工。已完成的工程為：窯頭基礎(chǔ)混凝土、煙囪、窯尾、增溫塔等。

水泥廠于同年11月向人民法院起訴。一審法院在審理中委托建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督站對已建工程進(jìn)行鑒定。結(jié)論為：窯頭基礎(chǔ)混凝土和煙囪不合格應(yīng)于拆除。另查明，已建工程總造價為2759391元。窯頭基礎(chǔ)混凝土造價84022元，煙囪造價20667元，兩項工程拆除費用為52779元，水泥廠投入工程建設(shè)的鋼筋、水泥等建筑材料折合人民幣70738元；合格工程定額利潤為5404元；砂石由建設(shè)公司提供。還查明：水泥廠與建設(shè)公司訂立合同和工程施工時，尚未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證。案例評析：

《建筑法》正式確立了建筑工程施工許可制度。《建筑法》第七條規(guī)定：“建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。按照國務(wù)院的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。”因此，依法領(lǐng)取施工許可證是工程建設(shè)項目必須遵守的強制性規(guī)定，也是工程建設(shè)行為合法的必要條件。如果違反了這一法律強制性規(guī)定，施工合同將是無效的。此外，根據(jù)《建筑法》第8條的規(guī)定，取得施工許可證的前提是取得土地使用證、規(guī)化許可證。因此，工程建設(shè)項目施工必須“三證”齊全，即必須同時具備土地使用證、規(guī)劃許可證、施工許可證。

本案中，由于發(fā)包人水泥廠沒有依法取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證，屬于違法建設(shè)，其簽訂的工程施工合同應(yīng)屬于無效合同。同時，盡管法律規(guī)定領(lǐng)取施工許可證是建設(shè)單位的責(zé)任，但施工單位不經(jīng)審查而簽訂了合同，也要承擔(dān)一定的過錯責(zé)任。2、建筑用地案例基本案情：2004年4月22日,某水泥廠與某建設(shè)公司訂立《建設(shè)施工合同》及《合同總綱》，雙方約定：由某建筑公司承建水泥廠第一條生產(chǎn)線主廠房及燒成車間配套張某等163人原系東山村東新村民組村民。市委組織部、市體委、省公安廳、市中級人民法院、市交通局汽車運輸七場、省消防總隊等八個單位與東山村東新村民組、東山村村民委員會、鄉(xiāng)政府簽征地合同，被征土地54.67畝。征地單位依據(jù)征地合同的約定，共支付鄉(xiāng)政府征地補償費、安置補助費人民幣1626466元，鄉(xiāng)政府累計拔付東山村村民委員會885185元。該村委會得此款后向被征土地村民發(fā)放安置補助費699738元。后村民委員會修建水果批發(fā)市場又占用東山村東新村民組部分土地，支付該村村民土地補償費人民幣1000000元，村民先后共得款799738元。此后，該村村民對鄉(xiāng)政府及村民委員會發(fā)放的征地補償費、安置補助費數(shù)額產(chǎn)生異議，認(rèn)為其應(yīng)得的征地補償費、安置補助費被鄉(xiāng)政府和村委會截留，未用于興辦公益事業(yè)和解決農(nóng)民就業(yè)，侵犯了該村村民的合法利益。為此，張某等163人在向有關(guān)部門反映無結(jié)果的情況下，于1997年4月7日向省高級人民法院提起訴訟，請求判令鄉(xiāng)政府及村民委員會返還被侵占的安置補助費。

案例評析：《土地管理法實施條例》第二十六條規(guī)定：“土地補償費歸農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所有；地上附著物及青苗補償費歸地上附著物及青苗的所有者所有。征用土地的安置補助費必須專款專用，不得挪作他用。需用安置的人員由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織安置的，安置補助費支付給農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織，由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織管理和使用；由其他單位安置的，安置補助費支付給安置單位；不需要統(tǒng)一安置的，安置補助費發(fā)放給安置人員個人或者征得被安置人員同意后用于支付被安置人員的保險費且。市、縣和鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)加強對安置補助費使用情況的監(jiān)督。”由此可見，國家征地所產(chǎn)生的土地補償費、安置補助費屬于農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織所有。被征土地所產(chǎn)生的附著物和青苗補助費，屬于附著特和青苗的所有者所有。2004年12月30日-2005年1月16日，最高人民法院曾就征地補償費、安置補助費的權(quán)屬如何認(rèn)定，批復(fù)江西省高級人民法院，進(jìn)一步明確：征地補償費、安置補助費，屬于農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織所有，由該組織管理、經(jīng)營，且于發(fā)展生產(chǎn)，安排就業(yè)，不得分給個人，挪作他用或平調(diào)。本案原東新村民組建制被撤銷，仍保留村民委員會機構(gòu)，安置補助費應(yīng)歸農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織所有。因此，一審法院裁定張某163人非被征土地產(chǎn)生的安置補助費的權(quán)利人，適用法律正確。本法第49條賦予農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織對安置補償費安排、使用、管理的權(quán)利，同時農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織應(yīng)當(dāng)就征地補償費、安置補助費的收支狀況向集體經(jīng)濟(jì)組織的成員公布，接受監(jiān)督，禁止侵占、挪用。本案鄉(xiāng)政府、村民委員會未就征地單位支付的1626466元征地補償費、安置補助費的收支狀況向東新村民組的村民公布，其行為違反了上述法律規(guī)定。張某等163人與鄉(xiāng)政府、村民委員會管理、使用因征地產(chǎn)生的征地補償費及安置補助費引起的爭議，不屬于平等主體之間的民事糾紛，不應(yīng)當(dāng)由人民法院作為民事案件受理。一審法院以張某等163人不具備本案原告訴主體資格為由，裁定駁回其起訴，認(rèn)定事實清楚，適用法律正確。3、建筑許可案例基本案情：2006年建筑隊與某縣郵電局聯(lián)系承建郵電樓工程，因該隊是四級建筑隊無資格建設(shè)，12月23日建筑公司同郵電局簽訂了承建郵電樓工程合同，合同約定“不得轉(zhuǎn)讓搞第二次承包”，簽約后建筑公司在該縣建設(shè)銀行開設(shè)了賬戶收拔管理承包費用。2007年1月15日、22日，建筑公司同建筑隊(不具有相應(yīng)的資質(zhì)等級)簽訂了“聯(lián)營協(xié)議和實施細(xì)則”，細(xì)則中規(guī)定：“由建筑公司對某縣郵電局總承包，將該工程交給建筑隊全面組織實施”；“建筑公司與建設(shè)單位進(jìn)行有關(guān)事項的洽談，對建設(shè)單位辦理工程款的拔收手續(xù)，并按工程進(jìn)度和建筑隊購買材料情況分拔給建筑隊”；“建筑隊負(fù)責(zé)材料的采購、提運、保管使用”等職責(zé)。該工程動工后，建筑公司向建設(shè)單位出具了“委托楊某為我公司派駐郵電樓工程工地負(fù)責(zé)人”的委托書。在楊某組織施工期間，于2007年1月4日建筑隊派在該工地的管理人員雷某代表工地同原告(磚廠)簽訂了購機磚《合同書》，蓋了建筑隊的公章。原告從2007年3月起先后供給工地機磚222500塊，共計22200元，被告(建筑隊)尚欠18924.5元。郵電樓工程完工交付使用后，所欠貸款仍未付，原告多次找楊某付款，楊某以應(yīng)找建筑公司給付或者待郵電樓工程承包合同糾紛解決后再付，原告未找建筑公司給付。1993年3月原告起訴建筑公司。一審法院審理中追加建筑隊為被告參加訴訟。

原告認(rèn)為：郵電樓工程承包合同是建筑公司與郵電局簽訂的，建筑隊隊長只是工地負(fù)責(zé)人，建筑隊不是該工程承包方。原告請求依法判決由建筑公司承擔(dān)所欠貨款及逾期利息，并承擔(dān)被告追收款的差旅費損失300元和本案訴訟費用。

被告建筑公司辯稱：郵電樓工程雖是我公司與郵電局簽訂的承建合同，實際是我公司與建筑隊協(xié)作聯(lián)營修建，根據(jù)所簽《建筑安裝工程聯(lián)營協(xié)議書》和《郵電樓工程聯(lián)營施工細(xì)則》規(guī)定，由建筑隊對工程具體實施。在具體實施中是建筑隊與原告產(chǎn)生購銷關(guān)系所形成的債務(wù)糾紛。從購銷關(guān)系形成至今原告都在找建筑隊，現(xiàn)在原告起訴我公司承擔(dān)債務(wù)是完全沒有道理的，此債務(wù)應(yīng)該由建筑隊承擔(dān)。

被告建筑隊辯稱：所欠原告貨款18924.5元屬實。郵電樓工程是建筑公司承建，經(jīng)費也是建筑公司管理，建筑隊是建筑公司委托的工地負(fù)責(zé)人和施工單位，幫助建筑公司履行承包合同。所購材料已全部用于該工程，建筑隊向建筑公司上交了管費，《建筑安裝工程聯(lián)營協(xié)議書》和《郵電樓工程聯(lián)營施工細(xì)則》是建筑隊同建筑公司的問題，與原告無關(guān)，本債務(wù)應(yīng)由建筑公司承擔(dān)。案例分析：本案的實質(zhì)在于確認(rèn)購方主體，以確定債務(wù)承擔(dān)人。由于簽訂和履行購銷機磚合同期間，建筑隊與建筑公司簽有承建郵電樓工程聯(lián)營協(xié)議，楊某既是建筑隊法定代表人又是建筑公司委托上述工程工地的負(fù)責(zé)人，致使普通購磚合同中購方主體復(fù)雜化，本案判決認(rèn)為購磚合同屬于購銷合同，與建筑工程承包合同是兩個法律關(guān)系，對于購銷合同建筑隊?wèi)?yīng)當(dāng)獨立承擔(dān)法律責(zé)任。對于建筑工程承包合同，如果建設(shè)單位某縣郵電局與建筑隊有糾紛，由于建筑隊不具有合同主體資格（因不具有相應(yīng)的資質(zhì)等級），因此不能獨立承擔(dān)責(zé)任，這時郵電局應(yīng)當(dāng)起訴建筑公司。必須指出的是，《建筑法》第二十六條第二款規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，發(fā)本企業(yè)的名義承攬工程。本案中某建筑公司與某建筑工程隊簽訂所謂“聯(lián)營協(xié)議和實施細(xì)則”，允許某建筑工程隊發(fā)其名義承攬工程的行為，違反法律禁止性規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。《建筑法》第六十六條規(guī)定：“建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改下，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人連帶賠償責(zé)任。”4、建筑工程發(fā)包和承包案例基本案情：甲電訊公司因建辦公樓與乙建筑承包公司簽訂了工程總承包合同。其后，經(jīng)甲同意，乙分別與丙建筑設(shè)計院和丁建筑公司簽訂了工程勘察設(shè)計合同和工程施工合同?？辈煸O(shè)計合同約定由丙對甲的辦公樓及其附屬工程提供的設(shè)計圖紙進(jìn)行施工，工程竣工時依據(jù)國家有關(guān)驗收規(guī)定及設(shè)計圖紙進(jìn)行質(zhì)量驗收。合同簽訂后，丙按時將設(shè)計文件和有關(guān)資料交付給丁，丁依據(jù)設(shè)計圖紙進(jìn)行質(zhì)量驗收。工程竣工后，甲會同有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督部門對工程進(jìn)行驗收，發(fā)現(xiàn)工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，是由于設(shè)計不符合規(guī)范所致。原來丙未對現(xiàn)場進(jìn)行仔細(xì)勘察即自行進(jìn)行設(shè)計導(dǎo)致設(shè)計不合理，給甲帶來了重大損失。丙以與甲沒有合同關(guān)系為由拒絕承擔(dān)責(zé)任，乙又以自己不是設(shè)計人為由推卸責(zé)任，甲遂以丙為被告向法院起訴。案例評析：本案中，甲是發(fā)包人，乙是承包人，丙和丁分別是分包人?！督ㄖā返诙艞l規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)，分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包?！睂こ藤|(zhì)量問題，乙作為總承包人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，而丙和丁也應(yīng)該依法分別向發(fā)包人甲承擔(dān)責(zé)任。總承包人以不是自己勘察設(shè)計和建筑安裝的理由企圖不對發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，以及分包人以與發(fā)包人沒有合同關(guān)系為由不向發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，都是沒有法律依據(jù)的。所以本案乙和丙共同承擔(dān)連帶責(zé)任是正確的。本案必須說明的是，《建筑法》第二十八要規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程程包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。”本案中乙作為總承包不自行施工，而將工程全部轉(zhuǎn)包給他人，雖經(jīng)發(fā)包人同意，但違反法律禁止性規(guī)定，其與丙和丁所簽訂的兩個分包合同均是無效合同。建設(shè)行政主管部門應(yīng)依照《建筑法》和《建筑工程質(zhì)量管理條例》的有關(guān)規(guī)定，對其進(jìn)行行政處罰。5、建筑工程招標(biāo)投標(biāo)案例基本案情：中山醫(yī)大三院醫(yī)技大樓設(shè)計建軍筑面積19945m3，預(yù)計造價7400萬元，其中土建工程造價3402萬元，配套設(shè)備暫定造價為3998萬元。2001年初，該工程項目進(jìn)入廣東省建設(shè)工程交易中心以總承包方式向社會公開招標(biāo)。經(jīng)常以“廣州輝宇房地產(chǎn)有限公司總經(jīng)理”身份對外交往的包工頭鄭某得知該項目的情況后，即分別到廣東省和廣州市4家建筑公司活動，要求掛靠這4家公司參與投標(biāo)。這4家公司在未對鄭某的廣州輝宇房地產(chǎn)有限公司的資質(zhì)和業(yè)績進(jìn)行審查的情況下，就同意其掛靠，并分別商定了“合作”條件：一是投標(biāo)保證金由鄭某支付；二是廣州市原告代鄭某編制標(biāo)書，由鄭某支付“勞務(wù)費”，其余三家公司的經(jīng)濟(jì)標(biāo)書郵鄭某編制；三是項目中標(biāo)后全部或部分工程由鄭某組織施工，掛靠單位收取占工程造價3%-5%的管理費。上述四家公司違法出讓資質(zhì)證明，為鄭某搞串標(biāo)活動提供了條件。2001年1月鄭某給4家公司匯去30萬元投標(biāo)保證金，并支付給廣州市原告1.5萬元編制標(biāo)書的“勞務(wù)費”。為攬到該項目，鄭某還不擇手段地拉攏廣東省交易中心評標(biāo)處副處長張某、辦公室副主任陳某。鄭某以咨詢業(yè)務(wù)為名，經(jīng)常請張、陳吃喝玩樂，并送給張某港幣3萬元和洋酒等物品。張某、陳某兩人積極為鄭某提供“咨詢”服務(wù)，不惜泄露招投標(biāo)中有關(guān)保密事項，甚至帶鄭某到審核標(biāo)底現(xiàn)場向有關(guān)人員打探標(biāo)底，后因現(xiàn)場監(jiān)督嚴(yán)格而未得逞。2001年1月22日下午開始評標(biāo)。評委會置該項目招標(biāo)文件規(guī)定于不顧，把原安排22日下午評技術(shù)標(biāo)、23日上午評經(jīng)標(biāo)兩段評標(biāo)內(nèi)容集中在一個下午進(jìn)行，致使評標(biāo)委員會沒有足夠時間對標(biāo)書時行認(rèn)真細(xì)致地評審，一些標(biāo)書明顯存在違反招標(biāo)文件規(guī)定的錯誤未能發(fā)現(xiàn)。同時，評標(biāo)委員在評審中還把標(biāo)底價50%以上的配套設(shè)備暫定價3998萬元剔除，使造價總體下浮變?yōu)椴糠窒赂?，影響了評標(biāo)結(jié)果的合理性。24日19：20左右，評標(biāo)結(jié)束，中標(biāo)單位為深圳市總公司。由于鄭某掛靠的4家公司均未能中標(biāo)，鄭便鼓動這4家公司向有關(guān)部門投訴，設(shè)法改變評標(biāo)結(jié)果。因不斷發(fā)生投訴，有關(guān)單位未發(fā)出中標(biāo)通知書。最終行政監(jiān)督部門認(rèn)定投標(biāo)無效。案例評析:中山醫(yī)大三院醫(yī)技大樓工程招投標(biāo)中的違紀(jì)違法問題,是一宗包工頭串通有關(guān)單位內(nèi)部人員干擾和破壞建筑市場秩序的典型案件。本案中的有關(guān)當(dāng)事人違反了多項法律強制性規(guī)定,依法應(yīng)當(dāng)受到懲處，但本案的行政處理結(jié)果值得斟酌。首先，《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定了6種“中標(biāo)無效”的法定情形。在本案中，從招標(biāo)人和招標(biāo)代理機構(gòu)的行為看，并無導(dǎo)致中標(biāo)無效的法定事由。而從標(biāo)投人鄭某的行為看，雖然實施了串標(biāo)和騙標(biāo)的行為，但由于中標(biāo)并不是鄭某，所以也不符合中標(biāo)無效的法定情形。因此，盡管本案中存在著一系列的違法紀(jì)行為。但并不必然導(dǎo)致中標(biāo)無效，行政監(jiān)督部門做出的處理決定是不符合法律規(guī)定的。其次，工程建設(shè)項目的招標(biāo)投標(biāo)活動，是建設(shè)工程合同訂立的過程，在法律性質(zhì)上屬于民事行為。作為整個招投標(biāo)活動的組成部分，中標(biāo)自然也屬于民事行為的一種，應(yīng)當(dāng)受到民法的調(diào)整?！睹穹ㄍ▌t》根據(jù)法律效力不同，把民事行為分為民事法律行為（合法有效的民事行為）、無效的民事行為及可撤效、可變更的民事行為。而判定民事行為是否有效，只能由法院或仲裁機構(gòu)做出，除此以外的任何機構(gòu)（主要指行政管理部門）均無權(quán)確認(rèn)民事行為的法分律效力。《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的六種中標(biāo)無效情形，屬于無效的民事行為，只能由人民法院依法確認(rèn)無效；也就是說，人民法院是確認(rèn)“中標(biāo)無效”的唯一權(quán)力機構(gòu)。如果賦予行政監(jiān)督部門宣布“中標(biāo)無效”的權(quán)力，就從根本上犯了行政法律規(guī)范與民事法律規(guī)范相競合的錯誤，這在法律上是講不通的。6、建設(shè)工程監(jiān)理法規(guī)案例基本案例1：某工程項目系一鋼筋混凝土框架結(jié)構(gòu)多層辦公樓，施工圖紙已齊備，現(xiàn)場已完成三通一平工作，滿足開工條件。該工程由業(yè)主自籌建沒資金，實行邀請招標(biāo)發(fā)包。業(yè)主要求工程2007年5月15日開工，至2008年5月14日完工，總工期1年，共計365個日歷天。按國家工期定額規(guī)定，該工程的定額工期為395個日歷天。業(yè)主要求該工程的質(zhì)量等級為合格標(biāo)準(zhǔn)，并盡量達(dá)到優(yōu)良標(biāo)準(zhǔn)。達(dá)到優(yōu)良等級則業(yè)主另付施工單位合同價3％的優(yōu)質(zhì)優(yōu)價獎勵費。某監(jiān)理單位承擔(dān)了該項目實施階段的全過程監(jiān)理工作，其監(jiān)理規(guī)劃已得到業(yè)主的認(rèn)可以及相應(yīng)的授權(quán)。[問題]一、本工程向招標(biāo)管理部門申請招標(biāo)以前，監(jiān)理工程師應(yīng)協(xié)助業(yè)主取得以下哪幾項批準(zhǔn)手續(xù)及證明()。

A．招標(biāo)工程已列入地方的基建計劃，取得當(dāng)?shù)赜嬑逻_(dá)的計劃批文

B．建設(shè)工程投資許可證

C．建設(shè)用地規(guī)劃許可證

D．施工許可證

E．房屋產(chǎn)權(quán)證

F．契稅完稅證明

二、根據(jù)該工程的具體情況，簡述監(jiān)理工程師為業(yè)主編制的招標(biāo)文件中，應(yīng)包含哪些基本內(nèi)容?

三、根據(jù)該工程的具體條件，監(jiān)理工程師宜向業(yè)主推薦采用()的合同格式

A．總價合同

B．單價合同

C．成本加酬金合同

四、根據(jù)該工程的特點及業(yè)主的具體要求．在工程的標(biāo)底中是否應(yīng)增加趕工措施費?

為什么?五、監(jiān)理工程師對投標(biāo)單位進(jìn)行資質(zhì)審查應(yīng)包括哪些主要內(nèi)容?六、當(dāng)施工單位已進(jìn)入現(xiàn)場，臨建設(shè)施已經(jīng)搭設(shè)，但尚未破土動工，材料及機具尚未進(jìn)場以前。在對建筑物地基進(jìn)行補充勘察時，發(fā)現(xiàn)原地質(zhì)勘察資料不準(zhǔn)確。經(jīng)共同洽商。需將原設(shè)計中的鋼筋混凝土基礎(chǔ)改為樁基礎(chǔ)。因此，施工單位對業(yè)主要求索賠如下：

A．預(yù)計樁基施工需增加工期2個月(61個日歷天)，故施工單位要求將原合同工期延長61個日歷天。

B．由于工期延長，業(yè)主需賠償施工單位額外增加的現(xiàn)場經(jīng)費(含臨時設(shè)施費及現(xiàn)場管理費)。

c．由于工期延長，業(yè)主需賠償施工單位流動資金的積壓損失費(按銀行貸款利率計算)。試問監(jiān)理工程師應(yīng)對施工單位的索賠要求提出怎樣的評審意見。

七、本工程在業(yè)主與施工單位簽訂《建設(shè)工程施工合同》時．約定按工程合同價款的5％由業(yè)主預(yù)留工程保修金(質(zhì)量保證金)，該保修金由業(yè)主專戶存入銀行備用，待保修期滿雙方再行結(jié)算。此項保修金宜在()。

A．業(yè)主支付工程進(jìn)度款時扣留

B．工程竣工結(jié)算時一次扣留

試說明選擇的理由

八、該工程由于設(shè)計變更致使工期延長兩個月(由08年5月14日至08年7月13日)。

延長的工期正值雨期施工。因此?？⒐そY(jié)算時施工單位向業(yè)主提出索賠雨季施工增加費。

試問監(jiān)理工程師對索賠要求應(yīng)如何提出評審意見。

參考答案：一、本工程向招標(biāo)管理部門申請招標(biāo)以前，監(jiān)理工程師應(yīng)協(xié)助業(yè)主取得以下哪幾項批準(zhǔn)手續(xù)及證明()。

·監(jiān)理工程師應(yīng)協(xié)助業(yè)主取得計劃批文、投資許可證、規(guī)劃許可證。二、根據(jù)該工程的具體情況，簡述監(jiān)理工程師為業(yè)主編制的招標(biāo)文件中，應(yīng)包含哪些基本內(nèi)容?

·該工程屬于中小型建設(shè)項目，招標(biāo)文件中一般應(yīng)包括：A、工程概況；B、工程范圍；C、工程承包方式；D、材料及設(shè)備供應(yīng)方式；E、工程質(zhì)量要求及保修期；F、工程價款與結(jié)算方式；G、建設(shè)工期；H、獎勵與罰款；T、設(shè)計圖紙與規(guī)范．J、投標(biāo)者須知。

三、根據(jù)該工程的具體條件，監(jiān)理工程師宜向業(yè)主推薦采用()的合同格式·因該工程圖紙齊備，現(xiàn)場施工條件完全滿足開工要求，任務(wù)明確，故應(yīng)盡量采用總價合同，有利于業(yè)主控制投資。

四、根據(jù)該工程的特點及業(yè)主的具體要求．在工程的標(biāo)底中是否應(yīng)增加趕工措施費?·國內(nèi)的招標(biāo)工期，其施工工期一般應(yīng)以國家規(guī)定的定額工期為準(zhǔn)。本工程業(yè)主要求365天竣工，比額定工期(395)短30天，故在標(biāo)底中增加趕工措施費是合理的。

五、監(jiān)理工程師對投標(biāo)單位進(jìn)行資質(zhì)審查應(yīng)包括哪些主要內(nèi)容?．對投標(biāo)企業(yè)進(jìn)行資質(zhì)審查，包括的主要內(nèi)容有：(1)企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、注冊資金、近兩年經(jīng)審計的財務(wù)報表；(2)企業(yè)的開戶銀行及賬號，可用于投標(biāo)工程的資金狀況；(3)企業(yè)的等級、生產(chǎn)能力及設(shè)備情況；(4)企業(yè)的技術(shù)力量；(5)企業(yè)的簡歷，承包類似工程的經(jīng)驗；(6)企業(yè)的質(zhì)量意識及質(zhì)量保證體系；(7)企業(yè)的履約情況，近兩年介入訴訟的情況。

六、當(dāng)施工單位已進(jìn)入現(xiàn)場，臨建設(shè)施已經(jīng)搭設(shè)，但尚未破土動工，材料及機具尚未進(jìn)場以前。在對建筑物地基進(jìn)行補充勘察時，發(fā)現(xiàn)原地質(zhì)勘察資料不準(zhǔn)確。經(jīng)共同洽商。需將原設(shè)計中的鋼筋混凝土基礎(chǔ)改為樁基礎(chǔ)。因此，施工單位對業(yè)主要求索賠如下：．因為工期延長是非施工單位原因所造成，故施工單位有權(quán)提出索賠。其中：

(1)屬于工期延長索賠，是合理要求。

(2)基礎(chǔ)改變?nèi)绻麑?dǎo)致直接費增加，可按有關(guān)規(guī)定補償。

(3)由于工程尚未破土動工，材料及機具尚未進(jìn)場，不存在流動資金的積壓，不應(yīng)提出索賠七、本工程在業(yè)主與施工單位簽訂《建設(shè)工程施工合同》時．約定按工程合同價款的5％由業(yè)主預(yù)留工程保修金(質(zhì)量保證金)，該保修金由業(yè)主專戶存入銀行備用，待保修期滿雙方再行結(jié)算。此項保修金宜在()。工程保留金按合同約定扣留。宜在中間支付工程進(jìn)度款時分批扣留，這樣可以避免工程款的多付超支現(xiàn)象，有利于業(yè)主的投資控制。

8．施工單位提出的索賠要求是不合理的。理由是：(1)在施工圖預(yù)算中的其他直接費內(nèi)已包括了冬雨季施工增加費，不應(yīng)再單獨索取雨季施工增加施工費。(2)出現(xiàn)索賠事項應(yīng)在約定時間內(nèi)提出此項索賠要求，竣工結(jié)算時無權(quán)再重復(fù)提出索賠。

基本案例2：某監(jiān)理公司與業(yè)主簽訂的兩幢大樓樁基監(jiān)理合同已履行完畢。上部工程監(jiān)理合同尚未最后正式簽字。此時業(yè)主與施工單位簽訂的地下室挖土合同在履行之中，一幢樓挖土已近尾聲。由于業(yè)主為了省錢，自己確定了一挖土方案，挖土單位明知該方案欠妥，會造成樁基破壞，而沒作任何反映(方案未經(jīng)監(jiān)理審查)，導(dǎo)致多數(shù)工程樁在挖土過程中樁頂偏移斷裂。在大量的監(jiān)測數(shù)據(jù)證明下，監(jiān)理單位建議業(yè)主通知挖土單位停止挖土，重新討論挖土方案。改變了挖土方案后，另一幢樓樁基未受任何破壞。但前一幢樓需補樁加固，花費160余萬元，耽誤工期近8個月。

[問題]一、此時你認(rèn)為監(jiān)理單位應(yīng)該做的是()。

1．先簽監(jiān)理合同，再行使監(jiān)理權(quán)

2.從工程質(zhì)量考慮，應(yīng)先建議業(yè)主通知挖土單位停工，然后抓緊簽訂監(jiān)理合同，繼而正式行使監(jiān)理權(quán)

3．監(jiān)理單位無權(quán)監(jiān)理，不得過問

4．從工程質(zhì)量重要性出發(fā)，直接責(zé)令施工單位停止挖土，改變方案

二、監(jiān)理單位以上做法根據(jù)是什么?

三、由于補樁等原因，多花費160余萬元。你認(rèn)為這錢應(yīng)該由誰來承擔(dān)?_

四、業(yè)主是否應(yīng)給總包方增加工期?

1．①先簽監(jiān)理合同，再行使監(jiān)理權(quán)。

②從工程質(zhì)量考慮，應(yīng)先建議業(yè)主通知挖土單位停工，然后抓緊簽訂監(jiān)理合同，繼而正式行使監(jiān)理權(quán)。

③監(jiān)理單位無權(quán)監(jiān)理，不得過問。

④從工程質(zhì)量重要性出發(fā)，直接責(zé)令施工單位，停止挖土，改變方案。

因為此時監(jiān)理合同尚未正式簽訂，即業(yè)主尚未授權(quán)對施工單位進(jìn)行監(jiān)理，也就是說監(jiān)理單位無權(quán)對施工單位監(jiān)理，但從工程質(zhì)量大計出發(fā)，本著良好服務(wù)的精神，監(jiān)理單位應(yīng)向業(yè)主建議，妥善處理此事。況且監(jiān)理合同已商討，只需簽字即成立，只是從程序出發(fā)，建議業(yè)主通知施工(挖土單位)方停工是恰當(dāng)?shù)?，既不違反監(jiān)理程序，又杜絕了工程樁的進(jìn)一步破壞。

2．應(yīng)由雙方合理分擔(dān)。該工程的主要責(zé)任方是決定挖土方案的業(yè)主方，次要責(zé)任是施工方(挖土單位)，因為挖土單位在接受該方案時，明知不妥，卻照此施工，造成多數(shù)工程樁斷裂。因此這部分花費應(yīng)由雙方協(xié)商解決?；景咐?：某地基強夯處理工程，主要的分項工程包括開挖土方、填方、點夯、滿夯等，由于工程量無法準(zhǔn)確確定，簽訂的施工承包合同采用單價合同。根據(jù)合同的規(guī)定．承包商必須嚴(yán)格按照施工圖及承包合同規(guī)定的內(nèi)容及技術(shù)要求施工，工程量由監(jiān)理工程師負(fù)責(zé)計量，工程的總投資根據(jù)承包商取得計量證書的工程量進(jìn)行結(jié)算。工程開工前，承包商向監(jiān)理工程師

提交了施工組織設(shè)計和施工方案并到批準(zhǔn)。

為了搞好該項目的投資控制，監(jiān)理工程師在監(jiān)理規(guī)劃中提出了如下投資控制的要點：

1．編制資金使用計劃，確定投資控制目標(biāo)；

2．定期進(jìn)行實際資金支出與計劃投資的比較分析；

3.認(rèn)真審核包商提交的變更半價；

4．嚴(yán)格工程的計量支付；

5．公處理索賠事宜；

[問題]一、你認(rèn)為上述投資控制的要點是否已經(jīng)足夠全面?為什么?

二、根據(jù)該工程的合同特點．監(jiān)理工程師提出計量支付的程序要點如下，試改正其不恰當(dāng)和錯誤的地方?

（1）對已完分項工程向業(yè)主申請質(zhì)量認(rèn)證

（2）在協(xié)議約定的時間內(nèi)向監(jiān)理工程師申請計量

（3）監(jiān)理工程師對實際完成的工程量進(jìn)行計量，簽發(fā)計量證書給承包商

（4）承包商憑質(zhì)量認(rèn)證和計量證書向業(yè)主提出付款申請

（5）監(jiān)理工程師復(fù)核申報資料．確定支付款額。批準(zhǔn)向承包商付款

三、在工程施工過程中，當(dāng)進(jìn)行到施工圖所規(guī)定的處理范圍邊緣時，承包商為了使夯擊質(zhì)量得到保證，將夯擊范圍適當(dāng)擴大，施工完成后．承包商將擴大范圍內(nèi)的施工工程量向監(jiān)理工程師提出計量付款的要求，但遭到工程師的拒絕。試問工程師為什么會作出這樣的決定?

四、在施工過程中，承包商根據(jù)監(jiān)理工程師指示就部分工程進(jìn)行了變更施工，試問變更部分合同價款應(yīng)根據(jù)什么原則進(jìn)行確定?

五、在土方開挖過程中。有兩項重大原因使工期發(fā)生較大的拖延。一是土方開挖時遇到了一些在工程地質(zhì)勘探中沒有探明的孤石，排除孤石拖延了一定的時間；二是施工過程中遇到數(shù)天正常季節(jié)小雨，由于雨后土壤含水量過大不能立即進(jìn)行強夯施工，從而耽誤了部分工期。隨后，承包商按照正常索賠程序向監(jiān)理工程師提出了延長工期并補償停工期間窩工損失的要求。試問監(jiān)理工程師是否應(yīng)該受理這兩起索賠事件?為什么?

1．上述投資控制的要點還不夠全面，還應(yīng)該包括：（1）健全監(jiān)理組織，落實投資控制的責(zé)任制。（2）督促施工單位落實施工組織設(shè)計，按合理工期組織施工。2．計量支付的主要要點改正如下：（1）對已完工的分項工程向監(jiān)理工程師申請質(zhì)量認(rèn)證。（2）取得質(zhì)量認(rèn)證后在協(xié)議約定的時間內(nèi)向監(jiān)理工程師申請計量。（3）監(jiān)理工程師按照規(guī)定的計量方法對合同規(guī)定范圍內(nèi)的工程量進(jìn)行計量，簽發(fā)計量證書給施工單位。（4）施工單位憑質(zhì)量認(rèn)證和計量證書向監(jiān)理工程師提出付款申請。（5）監(jiān)理工程師審核申報資料，確定支付款額，向業(yè)主提供付款證明文件。3．對兩項索賠的處理：（1）土方開挖時遇到?jīng)]有探明的孤石，是預(yù)先無法估計到的，索賠成立，應(yīng)予受理。（2）由于陰雨天氣造成的延期和窩工費用，是有經(jīng)驗的承包商預(yù)先應(yīng)該估計到的，在合同工期內(nèi)已作考慮，因而索賠不成立，應(yīng)予以駁回。7、建筑工程施工合同案例基本案情1(第三節(jié)建設(shè)工程合同生效的條件)2007年4月，甲方與自稱是某建筑集團(tuán)第六分公司的乙方簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定：經(jīng)甲方同意，技措費及趕工費用按實際發(fā)生進(jìn)入結(jié)算價款。2008年1月雙方又簽訂《終止協(xié)議》，該協(xié)議約定：“技錯費及趕工費另行協(xié)商，如不能達(dá)成協(xié)議，此糾紛交由某仲裁委員會仲裁。”2008年5月乙方根據(jù)《終止協(xié)議》中的仲裁條款就技措費、趕工費問題向協(xié)議約定的仲裁委員會申請仲裁。甲方則在仲裁庭首次開庭前向法院申請確認(rèn)該仲裁條款無效。甲方認(rèn)為：乙方在簽訂《建設(shè)工程施工合同》及《終止協(xié)議》時并未依法注冊成立，因此根本不具有簽訂仲裁條款的主體資格。乙方辯稱：2002年9月某建筑集團(tuán)申請成立了第六分公司；而且早在2004年，某建筑集團(tuán)就為乙方出具了授權(quán)其在該地區(qū)承攬工程的委托書，因此上述《建設(shè)工程施工合同》及《終止協(xié)議》有效，仲裁條款當(dāng)然有效。案例評析：本案爭議的焦點為，未依法注冊登記的公司分支機構(gòu)簽訂的仲裁條款是否產(chǎn)生法律效力。根據(jù)《仲裁法》第17條規(guī)定，無民事行為能力人或限制民事行為能力訂立的仲裁協(xié)議無效。在本案中，被告在簽訂《建設(shè)工程施工合同》及《終止協(xié)議》時尚未依法注冊登記。根據(jù)《公事登記管理條例》第四十條的規(guī)定：“公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的市、縣公司登記機關(guān)申請登記；核準(zhǔn)登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。”因此，依法辦理工商登記是公司分支機構(gòu)取得民事主體資格的必要條件；未注冊登記的分司分支機構(gòu)，不具有合法的民事主體資格，即不具有民事權(quán)利能力及民事行為能力，其簽訂的仲裁條款當(dāng)屬無效。此外，盡管某建筑集團(tuán)曾為乙方出具授權(quán)委托書，但由于當(dāng)時被告并未注冊登記，不具有民事主體資格，因此這種代理行為不具有法律效力?；景盖?：2003年9月10日被告就某住宅項目進(jìn)行邀請招標(biāo)，原告與其他三家建筑公司共同參加了招標(biāo)，結(jié)果由原告中標(biāo)。2003年10月14日，被告就該項工程向原告發(fā)出了中標(biāo)通知書。該通知書載明：工程建筑面積82174m2，中標(biāo)造價人民幣8000萬元，要求10月25日簽訂工程承包合同，10月28日開工。中標(biāo)通知書發(fā)出后，原告按被告的要求提出，為抓緊工期，應(yīng)該先做好施工準(zhǔn)備，后簽工程合同。原告同意了這個意見。隨后，原告進(jìn)場，平整了施工場地，將打樁樁架運至現(xiàn)場，并配合被告在10月28日打了兩根樁，完成了項目的開工儀式。但是，工程開工后，還沒有等到正式簽訂承包合同，雙方就因為對合同內(nèi)容的意見不一而發(fā)生了爭議。2004年3月1日，被告函告原告：“將另行落實施工隊伍?！彪p方協(xié)商不成，原告只得訴至法院。在法庭上，原告指出，被告既已發(fā)出中標(biāo)通知書，就表明招投標(biāo)過程中的要約已經(jīng)承諾，按招投標(biāo)文件和《施工合同示范文本》的有關(guān)規(guī)定，簽訂工程承包合同是被告的法定義務(wù)。因此，原告要求被告繼續(xù)履行合同。但被告辯稱：雖然已發(fā)中標(biāo)通知書，但這個文件并無合同效力，且雙方的合同沿未簽訂，因此雙方還不存在合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，被告有權(quán)另行確定合同相對人。案例評析：招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的行為，屬于《合同法》規(guī)定的承諾。這時，雙方雖然尚未簽訂書面合同，但是中標(biāo)通知書已經(jīng)對當(dāng)事人具有法律約束力。任何一方拒絕簽訂合同，違反了誠實信用原則，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。這種締約過失責(zé)任的賠償方式，應(yīng)當(dāng)依據(jù)2001年6月1日建設(shè)部令第89號發(fā)布的《房屋建筑與市政基礎(chǔ)設(shè)施施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第四十七條規(guī)定，即“中標(biāo)人不與招標(biāo)人訂立合同的，投標(biāo)保證金不予退還并取消其投標(biāo)資格，給招標(biāo)人造成的損失超過投標(biāo)保證金數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償；沒有提交投標(biāo)保證金的，應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。招標(biāo)人無正當(dāng)理由不與中標(biāo)人簽訂合同，給中標(biāo)人造成損失的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。”8、建筑安全生產(chǎn)管理案例基本案例（注冊安全工程師考試案例）(建筑公司不依法設(shè)置安全生產(chǎn)管理機構(gòu)案)

某建筑工程公司因效益不好，公司領(lǐng)導(dǎo)決定進(jìn)行改革，減負(fù)增效。經(jīng)研究將公司安全部撤銷，安全管理人員8人中，4人下崗，4人轉(zhuǎn)崗，原安全部承擔(dān)的工作轉(zhuǎn)由工會中的兩人負(fù)責(zé)。由于公司領(lǐng)導(dǎo)撤銷安全部門，整個公司的安全工作僅僅由兩名負(fù)責(zé)工會工作的人兼任，致使該公司上下對安全生產(chǎn)工作普遍不重視，安全生產(chǎn)管理混亂．經(jīng)常發(fā)生人員傷亡事故。

案例分析“安全第一，預(yù)防為主”是生產(chǎn)經(jīng)營單位必須遵守的原則。安全生產(chǎn)是不可能自然出現(xiàn)的，必須有人管，有人負(fù)責(zé)。在發(fā)生的諸多事故中，生產(chǎn)經(jīng)營單位沒有安全生產(chǎn)管理機構(gòu)和安全生產(chǎn)管理人員，是其中很重要的一個原因。特別是實行市場經(jīng)濟(jì)以后，很多生產(chǎn)經(jīng)營單位為了提高經(jīng)濟(jì)效益，在進(jìn)行改革、減人增效過程中，常常首先被“改”掉、被“減”掉的都是安全生產(chǎn)管理機構(gòu)或者安全生產(chǎn)管理人員。這樣做的影響不僅僅是生產(chǎn)經(jīng)營單位沒有了一個機構(gòu)和幾個人，而是給生產(chǎn)經(jīng)營單位、社會形成一種誤導(dǎo)，即發(fā)展經(jīng)濟(jì)過程中，安全生產(chǎn)不重要，安全生產(chǎn)管理是可有司無的，其后果必然是事故增多，正所謂“人減下來了，事故升上去了”。本案中建筑公司出現(xiàn)的情況是很常見的，建筑施工單位本來就是事故多發(fā)，危險性較大，生產(chǎn)安全問題比較突出的領(lǐng)域，更應(yīng)當(dāng)將安全生產(chǎn)放在首要位置來抓，否則難免出現(xiàn)安全問題甚至發(fā)生事故。

《安全生產(chǎn)法》第19條第1款明確規(guī)定：“礦山、建筑施工單位和危險物品的生產(chǎn)、經(jīng)營、儲存單位，應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全生產(chǎn)管理機構(gòu)或者配備專職安全生產(chǎn)管理人員?！边@樣規(guī)定，對于提高生產(chǎn)經(jīng)營單位對安全生產(chǎn)的重視程度，健全生產(chǎn)經(jīng)營單位安全生產(chǎn)管理機構(gòu)和管理人員，具有重要意義。本案中，建筑公司領(lǐng)導(dǎo)撤銷安全生產(chǎn)管理機構(gòu)，違反安全生產(chǎn)法的上述規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。9、建筑工程質(zhì)量管理案例基本案例：江西省無錫市太湖娛樂城工程地處無錫鬧市區(qū)，主體地上22層、地下3層，建筑面積47800m2，該工程建設(shè)單位為無錫太湖娛樂城總公司，工程監(jiān)理單位為無錫同濟(jì)建筑監(jiān)理工程公司。該工程建筑結(jié)構(gòu)、水電暖通設(shè)計由無錫市建筑設(shè)計研究院承擔(dān)，建筑結(jié)構(gòu)土建施工由無錫市第二建筑工程公司承建，基坑圍擴結(jié)構(gòu)設(shè)計和施工單位為南京勘察工程公司，工程樁基施工也同時同南京勘察工程公司承建。該工程自2005年2月開始由南京勘察工程公司進(jìn)場開始圍護(hù)及樁基施工，于2005年9月開始從東向西進(jìn)行挖土、內(nèi)支撐安裝及樁間壓密注漿施工，于2006年4月13日基本完成深基坑圍護(hù)支護(hù)項目，2006年4月13日至4月20日，繼續(xù)以人工挖除基坑西南角剩余土方約2000m3，同年4月20日下午5時左右，基坑西南剩余土方基本挖清后，不滿10小時，即于當(dāng)夜4月21日凌晨2時2