第三章：勞動就業(yè)法

第三章：勞動就業(yè)法摘要：勞動就業(yè)法又稱促進(jìn)就業(yè)法或就業(yè)促進(jìn)法，是調(diào)整勞動就業(yè)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。勞動就業(yè)法包括就業(yè)調(diào)控法、反就業(yè)歧視法、就業(yè)服務(wù)法、就業(yè)管理法、就業(yè)援助法等內(nèi)容。公民的勞動就業(yè)權(quán)包括職業(yè)獲得權(quán)、工作自由權(quán)、就業(yè)平等權(quán)、就業(yè)服務(wù)權(quán)（含就業(yè)訓(xùn)練權(quán)）、就業(yè)援助權(quán)、失業(yè)保障權(quán)等內(nèi)容。國家對勞動就業(yè)權(quán)負(fù)有尊重、保護(hù)和實(shí)現(xiàn)的義務(wù)，其中實(shí)現(xiàn)的義務(wù)要求國家采取各種就業(yè)政策和措施促進(jìn)就業(yè)。本章內(nèi)容：第一節(jié)勞動就業(yè)法概述

第二節(jié)就業(yè)公平法（反就業(yè)歧視法）第三節(jié)就業(yè)調(diào)控、就業(yè)服務(wù)和就業(yè)援助法第一節(jié)：勞動就業(yè)法概述

一、勞動就業(yè)的概念（一）定義經(jīng)濟(jì)學(xué)上的“就業(yè)”是指勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合生產(chǎn)社會物質(zhì)財富并進(jìn)行社會分配的過程。勞動法上，“勞動就業(yè)”是指處于法定勞動年齡范圍內(nèi)，具有勞動能力和就業(yè)意愿的公民，參與國民經(jīng)濟(jì)中某個部門的社會勞動，獲得勞動報酬或勞動收入，并作為其生活的主要來源的一種狀態(tài)。（二）特征：主體是在法定勞動年齡內(nèi)，并具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力的公民。公民在主觀上有就業(yè)意愿。（公民辦理失業(yè)或求職登記，就是有就業(yè)意愿的表示）公民所從事的是合法的經(jīng)濟(jì)活動（非法活動不視為就業(yè)）。公民所從事的勞動限于國民經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域（非國民經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，如家務(wù)勞動，不屬于就業(yè)）公民從事的社會勞動須在一定期間達(dá)到一定量，獲得相應(yīng)的勞動報酬或收入足以構(gòu)成其生活主要來源。（從事零星勞動，其勞動所得不成為其生活主要來源的，不認(rèn)為實(shí)現(xiàn)了就業(yè)）（三）形式正規(guī)就業(yè)，指勞動者在用人單位從事全時制的勞動。非正規(guī)就業(yè)（靈活就業(yè)），是指勞動者從事非全時制勞動，如小時工、彈性工時，階段性就業(yè)等。個體經(jīng)營就業(yè)，主要是指勞動者從事個體工商業(yè)經(jīng)營活動。廣義上的就業(yè)還應(yīng)包括農(nóng)業(yè)就業(yè)。（四）就業(yè)與失業(yè)失業(yè)是一個與就業(yè)相對稱的概念，指在法定勞動年齡內(nèi)，有勞動意愿和勞動能力的公民未能實(shí)現(xiàn)就業(yè)的狀態(tài)。失業(yè)限于以及有關(guān)政策保障其就業(yè)的公民。（我國農(nóng)村為就業(yè)者成為農(nóng)村剩余勞動力）失業(yè)必須是未獲得就業(yè)崗位（包括有崗位但無法獲得足以維持其基本生活的勞動報酬）失業(yè)以顯性失業(yè)為限（“冗員”等經(jīng)濟(jì)學(xué)上成為隱性失業(yè)者，不是法律意義上的失業(yè)者）二、勞動就業(yè)法概述勞動就業(yè)法也可稱為促進(jìn)就業(yè)法或就業(yè)促進(jìn)法，目前尚是一個學(xué)理上的概念，并無任何一部法律以勞動就業(yè)法來冠名。我國于2007年8月30日頒布《就業(yè)促進(jìn)法》，自2008年1月1日起施行。該法包括就業(yè)調(diào)控法、就業(yè)管理法、反就業(yè)歧視法、特殊群體就業(yè)保障法、就業(yè)服務(wù)法、就業(yè)援助法、失業(yè)保險法等。《就業(yè)促進(jìn)法》與《勞動法》和《失業(yè)保險法》的關(guān)系從法理上講，《就業(yè)促進(jìn)法》與《勞動法》應(yīng)當(dāng)是子法與母法、下位法與上位法的關(guān)系。勞動法作為基本法，其效力應(yīng)高于《就業(yè)促進(jìn)法》。失業(yè)保險具有生活保障和促進(jìn)再就業(yè)雙重功能，就業(yè)保險法與失業(yè)保險法的交叉是圍繞失業(yè)保險促進(jìn)再就業(yè)功能發(fā)生的?！毒蜆I(yè)促進(jìn)法》就失業(yè)保險促進(jìn)再就業(yè)政策目標(biāo)，失業(yè)保險基金如何促進(jìn)再就業(yè)，國家和社會如何支持再就業(yè)等做出相應(yīng)規(guī)定。職業(yè)失業(yè)保險的體制及失業(yè)人員的生活保障，則由《失業(yè)保險法》規(guī)定。三、勞動者的就業(yè)權(quán)利勞動就業(yè)權(quán)是勞動關(guān)系之外的勞動權(quán)，是勞動權(quán)最基本的方面，是勞動關(guān)系中勞動權(quán)的基礎(chǔ)和前提，勞動就業(yè)權(quán)是公民最重要的生存權(quán)，是公民生存和發(fā)展的重要基礎(chǔ)。主要內(nèi)容有：1、職業(yè)獲得權(quán)：也稱狹義的勞動權(quán)，是一項(xiàng)憲法權(quán)利。主要內(nèi)容：①公民有要求國家提供就業(yè)機(jī)會的權(quán)利，國家有為公民提供就業(yè)機(jī)會的義務(wù)（但一般不負(fù)擔(dān)為公民直接安排工作的義務(wù)）；②當(dāng)公民不能獲得相應(yīng)的工作就會時，國家有保障其基本生活的義務(wù)（如失業(yè)保險）。2、就業(yè)自由權(quán)：也屬于憲法上的自由權(quán)，是指公民依據(jù)自己意愿選擇職業(yè)的權(quán)利，包括是否從事職業(yè)、從事何種職業(yè)、何時何地從事職業(yè)等方面的選擇權(quán)。可分兩個層次：第一，普遍意義上的工作自由權(quán)，這是每一個公民都享有的選擇從事任何一種合法職業(yè)的自由；第二，勞動者在形成勞動關(guān)系過程中的自主擇業(yè)權(quán)，即合同中的自由權(quán)。3、就業(yè)平等權(quán)：是憲法上公民平等權(quán)的延伸和具體化。出于形式平等的要求，勞動者不分性別、年齡、出身等，應(yīng)享有平等的就業(yè)機(jī)會；出于實(shí)質(zhì)平等的要求，并不否定和排除對特殊群體（婦女兒童、殘疾人、少數(shù)民族人員等）的傾斜保護(hù)。4、就業(yè)服務(wù)權(quán)（含就業(yè)培訓(xùn)權(quán)）：包括就業(yè)登記、職業(yè)指導(dǎo)、職業(yè)介紹、職業(yè)訓(xùn)練、失業(yè)保險等。5、就業(yè)援助權(quán)，系從職業(yè)獲得權(quán)所派生的權(quán)利，指就業(yè)困難人員所享有的，經(jīng)由國家積極作為而獲得就業(yè)崗位的權(quán)利。6、失業(yè)保障權(quán)，亦系從職業(yè)獲得權(quán)所派生的權(quán)利，同時與社會保障權(quán)有緊密聯(lián)系。張某于1993年從某技校畢業(yè)后被一家機(jī)床廠錄用，并于該年10月同該機(jī)床廠簽訂了為期5年的勞動合同。1998年10月，原合同期滿后，張某繼續(xù)從事原崗位工作，但雙方均未提出終止或續(xù)訂合同的要求，且廠方仍按張某原工資數(shù)額發(fā)給張某工資。1999年6月，張某因搬家打算到離家較近的另一機(jī)床廠工作，遂到廠勞資科辦理轉(zhuǎn)移工作手續(xù)，遭到廠方拒絕，廠方并要求張某與廠方續(xù)訂勞動合同。張某認(rèn)為機(jī)床廠無權(quán)要求自己續(xù)訂合同，廠方遂扣押張某檔案，雙方為此發(fā)生爭議。張某向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。問本案張某（A）權(quán)利受到了侵犯?A．自主就業(yè)權(quán)B．勞動報酬權(quán)C．休息休假權(quán)D．職業(yè)培訓(xùn)權(quán)四、國家的促進(jìn)就業(yè)義務(wù)勞動就業(yè)方面的國家義務(wù)可分為三類：尊重的義務(wù)、保護(hù)的義務(wù)和實(shí)現(xiàn)的義務(wù)資料：聯(lián)合國《世界人權(quán)宣言》第23條規(guī)定：“（一）人人有權(quán)工作，自由選擇職業(yè)……”第25條規(guī)定：人人“在遭到失業(yè)、疾病、殘疾、守寡、衰老或在其他不能控制的情況下喪失謀生能力時，有權(quán)享有保障。”我國就業(yè)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀第111號公約《就業(yè)和職業(yè)歧視公約》規(guī)定：種族、膚色、性別、宗教、政治見解、民族血統(tǒng)和社會出身等原因；1998年公約又增加：國籍、殘疾和年齡。聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利公約》、《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利公約》《憲法》第42條：中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。《中華人民共和國勞動法》第十二條：勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視?！吨腥A人民共和國就業(yè)促進(jìn)法》第三條：勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視。尊重的義務(wù)：（消極義務(wù)），要求國家不去妨礙個人行使權(quán)利或不為侵犯特定權(quán)的義務(wù)，國家承擔(dān)不予干涉的被動義務(wù)。保護(hù)義務(wù)：保護(hù)個人權(quán)利不受其他私人的侵害。（主要針對工作自由權(quán)、就業(yè)平等權(quán)等）實(shí)現(xiàn)的義務(wù)：（積極的義務(wù)），進(jìn)一步可分為通過協(xié)助實(shí)現(xiàn)的義務(wù)（主要有：就業(yè)服務(wù)包括就業(yè)培訓(xùn)等）和通過提供實(shí)現(xiàn)的義務(wù)（主要包括就業(yè)援助和失業(yè)保障）。第二節(jié)

公平就業(yè)法

（反就業(yè)歧視法）一、就業(yè)平等權(quán)（一）概念就業(yè)平等權(quán)，也稱平等就業(yè)權(quán)，是指公民平等獲得就業(yè)機(jī)會的權(quán)利。它既包括形式公平意義上的反就業(yè)歧視，以形成公平競爭就業(yè)的環(huán)境，又包括實(shí)質(zhì)公平意義上的對特殊就業(yè)群體以扶持、援助和保護(hù)，彌補(bǔ)特殊就業(yè)群體獲取就業(yè)機(jī)會的不足。其基本要求是保證勞動者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利。資料：《勞動法》第3條：“勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利，……”；第12條：“勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視。”第46條：“工資分配應(yīng)當(dāng)遵循按勞分配原則，實(shí)行同工同酬?！薄毒蜆I(yè)促進(jìn)法》第3條規(guī)定：“勞動者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利，勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視。”與《勞動法》12條相比，增加了個“等”字。公民就業(yè)平等權(quán)的實(shí)現(xiàn)還涉及和用人單位用人自主權(quán)的平衡問題。為此，《就業(yè)促進(jìn)法》第8條規(guī)定：“用人單位依法享有自主用人的權(quán)利。用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法以及其他法律、法規(guī)的規(guī)定，保障勞動者的合法權(quán)益。（二）基本原則：1、機(jī)會均等。（1）錄用機(jī)會均等；（同一錄用標(biāo)準(zhǔn)）；（2）職業(yè)機(jī)會均等；（3）就業(yè)服務(wù)和職業(yè)培訓(xùn)機(jī)會均等。2、同工同酬。從事技能、責(zé)任和體力要求相等且工作條件相似的工作的所有勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)支付相等的報酬。“同工”是同等工作、同樣工作條件的概括性表述；“酬”應(yīng)當(dāng)作擴(kuò)大解釋，不僅指工資，還包括社會保障等勞動待遇。（三）就業(yè)平等權(quán)（反就業(yè)歧視）對應(yīng)的國家義務(wù)《就業(yè)促進(jìn)法》第三章“公平就業(yè)”第25條規(guī)定：“各級人民政府創(chuàng)造公平就業(yè)的環(huán)境，消除就業(yè)歧視，制定政策并采取措施對就業(yè)困難人員給予扶持和援助?！闭木唧w義務(wù)體系在三個方面：首先，政府具有提供公平就業(yè)環(huán)境的義務(wù)。一方面，必須做到在行政立法中不得違反公平就業(yè)的原則；另一方面，政府要自身嚴(yán)格遵守法律，在公務(wù)員和參照公務(wù)員法管理的事業(yè)單位人員的錄用方面做得公平和平等。此外，政府還有義務(wù)進(jìn)行深入的法制宣傳，促使公平就業(yè)的觀念深入人心。其次，政府具有消除就業(yè)歧視的義務(wù)。加大勞動監(jiān)察的執(zhí)法力度，糾正各種就業(yè)歧視現(xiàn)象，為就業(yè)歧視的受害者提供有力的行政救濟(jì)。最后，政府有扶持和援助就業(yè)困難人員的義務(wù)。二、就業(yè)歧視的界定和分類（一）界定歧視是在目的或手段上缺乏正當(dāng)性的差別待遇。就業(yè)歧視就是指就業(yè)領(lǐng)域中的歧視。由于歧視理論的復(fù)雜性和廣泛性，歧視原理和就業(yè)原理的互動是一個相當(dāng)復(fù)雜的問題，從實(shí)踐來看，就業(yè)歧視的立法往往以類型化處理來回避定義就業(yè)歧視。（二）分類1、生理性就業(yè)歧視和身份性就業(yè)歧視（1）生理性就業(yè)歧視，也稱自然性就業(yè)歧視，一般是勞動者與生俱來的特征，或與其生理狀況密切聯(lián)系在一起的就業(yè)歧視。（如性別、種族、健康等）（2）身份性就業(yè)歧視，也稱為社會性就業(yè)歧視，一般是個體社會化過程中而具有的特征，與勞動者的社會身份往往密切聯(lián)系在一起的就業(yè)歧視。（如戶籍、農(nóng)民工、地域等）身份性歧視不僅在我國現(xiàn)象嚴(yán)重，而且社會之漠視也很嚴(yán)重，甚至?xí)@得道德諒解。2、求職中的歧視和執(zhí)業(yè)中的歧視這是按就業(yè)歧視所發(fā)生的階段來作的分類。一般情況下，求職中的就業(yè)歧視發(fā)生在企業(yè)的外部勞動力市場中，因此比較明顯，往往表現(xiàn)為用人單位的歧視性招聘條件限制；而執(zhí)業(yè)中的就業(yè)歧視發(fā)生在企業(yè)的內(nèi)部勞動力市場中，比較隱蔽和更為復(fù)雜，往往表現(xiàn)為用人單位內(nèi)部的規(guī)章制度或慣例性做法。執(zhí)業(yè)中（即企業(yè)的內(nèi)部勞動力市場中）的就業(yè)歧視是一個更為復(fù)雜歧視判斷領(lǐng)域，不僅涉及到法律制度的深度，更涉及歧視的要件。3、制度性就業(yè)歧視、倫理性就業(yè)歧視和用人性就業(yè)歧視（1）制度性就業(yè)歧視是指因?yàn)橹贫刃栽蚨斐傻木蜆I(yè)歧視，（如戶籍歧視）。依法理，如果法律上造成了一種就業(yè)歧視，被歧視者的權(quán)益很難得到救濟(jì)。（2）倫理性就業(yè)歧視，這是與制度性歧視相比較而言，涉及到對歧視的本質(zhì)行判斷。制度性歧視往往受到道德批判，而倫理性歧視往往獲得道德支持，因而在實(shí)踐中受到忽視或諒解。（如性別歧視）（3）用人歧視，指用人單位在招錄勞動者時所實(shí)施的歧視以及在內(nèi)部管理中所實(shí)施的歧視。是法律規(guī)制的重點(diǎn)。就業(yè)歧視現(xiàn)象種種性別歧視：“本職位僅限男性”、“本工作要求男性”。年齡歧視：35歲以上的人成“昨日黃花”。無論職位高低、學(xué)歷和工作經(jīng)驗(yàn)如何，都把35歲作為最高限定年齡。

血型歧視：例如，廣州某公司欲重金聘請銷售總監(jiān)，條件除高學(xué)歷、工作經(jīng)驗(yàn)等外，還要求“血型為O型或B型”。

籍貫歧視：如深圳一些職介所在招工廣告中直接打出“河南、安徽籍免談”。案例一2001年12月23日，中國人民銀行成都分行在某報刊登招錄行員啟事，其中規(guī)定“男性身高1.68米以上，女性身高1.55米以上”。四川大學(xué)2002屆畢業(yè)生蔣某因身高不夠失去報名資格。蔣某感覺受到了歧視，認(rèn)為銀行侵犯了他享有的就業(yè)平等權(quán)，在四川大學(xué)副教授、法學(xué)博士周偉的鼓勵下，將招工方成都分行告上法庭，請求法院判令該啟事中含有身高歧視的行為違法，責(zé)令被告停止發(fā)布該違法廣告，公開更正并取消報名資格的身高歧視限制。2002年1月7日，成都市武侯區(qū)法院受理了該案。該案曾經(jīng)引起全國媒體以及法律界人士的廣泛關(guān)注，被稱為中國首例“憲法平等權(quán)”案。案例二

2003年6月，安徽蕪湖青年張先著報考了安徽省國家公務(wù)員考試。經(jīng)過筆試和面試，其成績均排在第一名。在體檢中，被診斷感染了乙肝病毒。9月25日，人事局以口頭方式宣布，張先著由于不符合公務(wù)員身體健康標(biāo)準(zhǔn)而不被錄取。張先著認(rèn)為自己既不是“小三陽”也不是“大三陽”，只是一名普通的感染者，且有關(guān)專家明確表示，基本不具備傳染性，在社會生活角色上應(yīng)該視為健康人。2003年11月10日，張先著正式向蕪湖市新蕪區(qū)人民法院提起行政訴訟，狀告人事局“歧視乙肝患者”，由此引發(fā)了受全國關(guān)注的“乙肝歧視”案。

資料：兩部委發(fā)文：歧視乙肝病毒攜帶者就業(yè)屬違規(guī)行為2007年勞動和社會保障部、衛(wèi)生部《關(guān)于維護(hù)乙肝表面抗原攜帶者就業(yè)權(quán)利的意見》要求維護(hù)乙肝表面抗原攜帶者合法就業(yè)權(quán)利。根據(jù)《就業(yè)服務(wù)與就業(yè)管理規(guī)定》，用人單位招用人員，除國家法律、行政法規(guī)和國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止乙肝病原攜帶者從事的工作外，不得強(qiáng)行將乙肝病毒血清學(xué)指標(biāo)作為體檢標(biāo)準(zhǔn)。依法理，艾滋病原攜帶者的公平就業(yè)也應(yīng)當(dāng)受到《就業(yè)促進(jìn)法》之保護(hù)。三、反就業(yè)歧視的范圍1、禁止性別歧視：資料：《就業(yè)促進(jìn)法》第27條：

國家保障婦女享有與男子平等的勞動權(quán)利。用人單位招用人員，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。用人單位錄用女職工，不得在勞動合同中規(guī)定限制女職工結(jié)婚、生育的內(nèi)容。2、禁止民族歧視和對少數(shù)民族人員就業(yè)的特殊保障資料：《就業(yè)促進(jìn)法》第28條：

各民族勞動者享有平等的勞動權(quán)利。

用人單位招用人員，應(yīng)當(dāng)依法對少數(shù)民族勞動者給予適當(dāng)照顧。3、禁止殘疾歧視和對殘疾人的就業(yè)的特殊保障資料：《就業(yè)促進(jìn)法》第29條：

國家保障殘疾人的勞動權(quán)利。

各級人民政府應(yīng)當(dāng)對殘疾人就業(yè)統(tǒng)籌規(guī)劃，為殘疾人創(chuàng)造就業(yè)條件。

用人單位招用人員，不得歧視殘疾人。4、禁止健康歧視一般認(rèn)為，對傳染病原攜帶者的就業(yè)歧視屬于健康歧視，健康歧視是殘疾歧視的發(fā)展，而健康歧視的內(nèi)容還涉及基因歧視。資料《就業(yè)促進(jìn)法》第30條

用人單位招用人員，不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用。但是，經(jīng)醫(yī)學(xué)鑒定傳染病病原攜帶者在治愈前或者排除傳染嫌疑前，不得從事法律、行政法規(guī)和國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使傳染病擴(kuò)散的工作。此條規(guī)定具體包括兩項(xiàng)內(nèi)容：一方面?zhèn)魅静〔≡瓟y帶者平等享有同正常人一樣的勞動權(quán)利，用人單位招用通過為由拒絕錄用另一方面，在法定情形下也有例外：傳染并病原攜帶者就業(yè)受到限制。從反就業(yè)歧視法的發(fā)展方向看，對于不會對工作環(huán)境造成實(shí)質(zhì)影響的健康問題（如無傳染的患病者）應(yīng)通過適當(dāng)?shù)闹贫壬婕凹訌?qiáng)對相關(guān)人員的隱私保護(hù)權(quán)利，而對于會對環(huán)境造成實(shí)質(zhì)影響的健康問題（如殘疾）應(yīng)該通過反就業(yè)歧視的優(yōu)扶制度加以規(guī)范。5、禁止戶籍歧視。資料：《就業(yè)促進(jìn)法》第31條農(nóng)村勞動者進(jìn)城就業(yè)享有與城鎮(zhèn)勞動者平等的勞動權(quán)利，不得對農(nóng)村勞動者進(jìn)城就業(yè)設(shè)置歧視性限制。然而，“不得對農(nóng)村勞動者進(jìn)城就業(yè)設(shè)置歧視性限制”，卻是一個存在巨大解釋空間的規(guī)定。首先，主體是誰？其次，歧視限制指什么？在具體實(shí)踐中，農(nóng)村勞動者進(jìn)城就業(yè)所受到的歧視往往是體制性、制度性的，而這些體制性、制度性的歧視并不是僅僅在法律或司法框架下就可以解決的。用人單位（特別是企業(yè)）對農(nóng)村勞動者進(jìn)城就業(yè)的歧視尚不是核心問題所在。同時，戶籍一般很少成為農(nóng)民工就業(yè)的直接原因，而通過諸如社會保障，教育培訓(xùn)及相關(guān)法力值制度上的歧視而影響農(nóng)民工之權(quán)益的。案例分析：案例3-1：大學(xué)畢業(yè)生狀告教育局案例3-2：強(qiáng)制退休是否構(gòu)成就業(yè)歧視？延伸討論——就業(yè)權(quán)限制的合理界限問題一：政府“4050工程”中對下崗職工在就業(yè)時的特殊照顧是否構(gòu)成對普通勞動者的就業(yè)歧視？問題二：模特公司在聘用條件中對身高和容貌的要求是否屬于就業(yè)歧視？問題三：《上海市單位使用外地勞動力分類管理辦法》曾規(guī)定上海市金融、保險等23個行業(yè)不得招聘外地勞動者，是否構(gòu)成對外地勞動者的就業(yè)歧視？就業(yè)權(quán)限制的原則（1）政策性平衡原則國家、政府在就業(yè)問題上應(yīng)扮演“利益衡量者”的角色，協(xié)調(diào)好勞動力市場上的利益差異。尤其是要協(xié)調(diào)“用工自主權(quán)”與“擇業(yè)自主權(quán)”之間的沖突。例如，對用人單位“擇優(yōu)錄用”含義的解釋，就不能演變?yōu)橛萌藛挝煌菩袑?shí)質(zhì)上就業(yè)歧視的借口；再如，針對下崗以及中老年人員失業(yè)等情況，政府就應(yīng)以犧牲一定的經(jīng)濟(jì)效益為代價，而換取社會成員的生存條件以及社會穩(wěn)定，如現(xiàn)在各地正在實(shí)行的“4050工程”就是如此。（2）關(guān)聯(lián)性原則

對公民就業(yè)權(quán)的限制必須是基于職業(yè)、工種或崗位本身特殊性的內(nèi)在需要。因此，“關(guān)聯(lián)性原則”中所蘊(yùn)含的“內(nèi)在需要”標(biāo)準(zhǔn)，可以作為認(rèn)定就業(yè)歧視行為最重要的判斷標(biāo)準(zhǔn)。例如，用人單位招聘管理人員、技術(shù)人員時對其工作經(jīng)驗(yàn)和學(xué)歷的要求，招聘演員、模特時對其容貌和身高的要求，都應(yīng)被視為是基于職業(yè)內(nèi)在需要而提出的合理要求；再如，把一些特別有害生理機(jī)能和身體健康的工作確定為女職工、未成年工禁忌從事的勞動范圍，也不能被看作是對就業(yè)權(quán)的一種不合理的限制。

但是，若招用一般職員時而對其性別、容貌、身高、年齡等條件提出于工作無內(nèi)在聯(lián)系的過高要求，就可能構(gòu)成就業(yè)歧視，違反就業(yè)限制。（例如，在第一個案例中，要求身高在1米7以上的規(guī)定，既不是國家公務(wù)員法的強(qiáng)制性規(guī)定，也不是出自中國人民銀行工作的內(nèi)在需要，就屬于就業(yè)歧視）。（3）“法律保留”原則又稱“議會保留”，是指對于某些對國民有重大影響和不利的事項(xiàng)，須由議會通過立法加以規(guī)定。由于就業(yè)權(quán)對勞動者具有特殊的重要性，因此，如確需在某些情形下對就業(yè)權(quán)實(shí)施限制，同樣也應(yīng)實(shí)行“法律保留”原則，即只能由全國人大及其常委會制定法律，對允許限制就業(yè)的具體情形作出規(guī)定，而不宜把該權(quán)限下放給行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章。因?yàn)榱⒎?quán)的過度分散可能會帶來行政權(quán)的過分膨脹，甚至激發(fā)和驅(qū)動不正當(dāng)?shù)牟块T和地方保護(hù)主義，使公民就業(yè)權(quán)遭受實(shí)質(zhì)性損害。四、就業(yè)平等權(quán)（反就業(yè)歧視）的法律救濟(jì)1、反歧視訴訟

《就業(yè)促進(jìn)法》第62條規(guī)定，違反本法規(guī)定，實(shí)施就業(yè)歧視的，勞動者可以向人民法院提起訴訟。不過，因加害主體的不同，訴訟的方式選擇上有所差異。（1）政府實(shí)施就業(yè)歧視的，依政府歧視性行政行為的性質(zhì)不同，采取相應(yīng)的訴訟方式。具體說：如果歧視性行為屬于具體行政行為，則勞動者可以依據(jù)《就業(yè)促進(jìn)法》的規(guī)定直接向人民法院提起行政訴訟。如果是抽象行政行為，則依據(jù)做出抽象行政行為的機(jī)關(guān)不同，采取不同的方式解決。（2）如果歧視行為的實(shí)施主體是用人單位或職業(yè)中介機(jī)構(gòu)，則勞動者可以依法提起民事訴訟，要求其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。2、法律責(zé)任《就業(yè)促進(jìn)法》只規(guī)定了籠統(tǒng)的違反《就業(yè)促進(jìn)法》的法律責(zé)任，而沒有具體規(guī)定就業(yè)歧視的法律責(zé)任。可以借鑒海外（美國）經(jīng)驗(yàn)規(guī)定：禁止令、復(fù)職、積欠工資、晉升一級損害賠償?shù)染葷?jì)方式，對于故意歧視的，要規(guī)定懲罰性的賠償責(zé)任。法條《就業(yè)促進(jìn)法》第68條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，侵害勞動者合法權(quán)益，造成財產(chǎn)損失或者其他損害的，依法承擔(dān)民事責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”3、舉證責(zé)任根據(jù)國外立法實(shí)踐，反就業(yè)歧視訴訟一般實(shí)行“舉證責(zé)任”倒置。第三節(jié)：就業(yè)調(diào)控、就業(yè)服務(wù)和就業(yè)援助法一、就業(yè)調(diào)控法1、概念就業(yè)調(diào)控法是調(diào)整國家行政機(jī)關(guān)在運(yùn)用宏觀調(diào)控手段來促進(jìn)就業(yè)的過程中發(fā)生的法律規(guī)范的綜合。2、調(diào)控目標(biāo)：——充分就業(yè)資料：政府的宏觀經(jīng)濟(jì)政策目標(biāo)宏觀經(jīng)濟(jì)政策的四大目標(biāo)是充分就業(yè)、價格水平穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)增長和國際收支平衡。需要指出的是，上述宏觀經(jīng)濟(jì)政策的目標(biāo)并不總是一致的，也就是，政府不總是能同時實(shí)現(xiàn)以上所有的政策。3、各種就業(yè)調(diào)控政策：（1）財政政策——財政支出（政府購買（如政府投資）和政府轉(zhuǎn)移支付（如社會保障））和收入（稅收、公債）國家通過財政和稅收優(yōu)惠，扶持第三產(chǎn)業(yè)、勞動密集產(chǎn)業(yè)、中小企業(yè)的發(fā)展。資料：《就業(yè)促進(jìn)法》第17、18條（2）金融政策：包括存貸款利率、準(zhǔn)備金率、再貼現(xiàn)、公開市場操作等，優(yōu)化信貸資金投向。（3）產(chǎn)業(yè)政策：支持勞動密集型，高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)（4）投資政策（5）人力政策（2020人才發(fā)展綱要）等二、就業(yè)服務(wù)法1、概述就業(yè)服務(wù)，是指就業(yè)服務(wù)主體為勞動者實(shí)現(xiàn)就業(yè)和用人單位招用勞動者提供的社會服務(wù)。具體來說包含以下幾方面的內(nèi)容：（1）就業(yè)服務(wù)的提供者是專門的就業(yè)服務(wù)主體（可以使公共服務(wù)機(jī)構(gòu)，也可是私立，可以使?fàn)I利性的，也可以使非營利性的）（2）就業(yè)服務(wù)的對象，是勞動者和用人單位，即勞動力的供求雙方。（3）服務(wù)內(nèi)容是提供各種社會服務(wù)，包括評估勞動者能力，開發(fā)勞動技能，促進(jìn)各種就業(yè)的項(xiàng)目。（4）獲得就業(yè)服務(wù)是勞動者的一項(xiàng)基本勞動權(quán)利。2、就業(yè)服務(wù)的內(nèi)容（1）就業(yè)信息發(fā)布（2）就業(yè)指導(dǎo)（培訓(xùn)、測評、咨詢、建議等）（3）就