2022年考研專業(yè)二考試真題及答案17

年考研專業(yè)二考試真題及答案

一、刑法學比較下列概念每小題5分，共3題

1、玩忽職守罪與濫用職權罪

2、事實熟悉錯誤與法律熟悉錯誤

3、侵占罪與盜竊罪

二、刑法學法條分析題每小題15分，共1題

1、試分析《中華人民共和國刑法》第24條第2款的規(guī)定：“對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除懲罰；造成損害的，應當減輕懲罰。”

三、民法學比較下列概念每小題5分，共3題

1、公益法人與營利法人

2、有因行為與無因行為

3、地役權與相鄰關系

四、民法學法條分析題每小題15分，共1題

1、試分析《中華人民共和國擔保法》第28條規(guī)定：“同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權擔當保證責任。債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內(nèi)免除保證責任?！?/p>

五、訴訟法學比較下列概念每小題5分，共2題

1、視聽資料與電子證據(jù)

2、群體訴訟與共同訴訟

六、訴訟法學法條分析題每小題15分，共2題

1、試分析《中華人民共和國刑事訴訟法》第59條規(guī)定：“證人證言必需在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方質(zhì)證并且查實以后，才能作為定案的依據(jù)。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時候，應當依法處理?！?/p>

2、試分析《中華人民共和國民事訴訟法》第231條規(guī)定：“在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院供應擔保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以打算暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)?！?/p>

七、經(jīng)濟法學比較下列概念每小題5分，共3題

1、比例稅率與累進稅率

2、銀監(jiān)會與保監(jiān)會

3、橫向壟斷協(xié)議與縱向壟斷協(xié)議

八、經(jīng)濟法學法條分析題每小題15分，共1題

1、試分析《中華人民共和國預算法》12條：“各級預算應當遵循統(tǒng)籌兼顧、勤儉節(jié)省、量力而行、講求績效和收支平衡的原則。”

九、學問產(chǎn)權法學比較下列概念每小題5分，共3題

1、商業(yè)包裝與未注冊商標

2、表演權與表演者權

3、國外優(yōu)先權與國內(nèi)優(yōu)先權

十、學問產(chǎn)權法學法條分析題每小題15分，共1題

1、試分析下列法律制度并說明其立法意圖?！吨腥A人民共和國專利法》第69條：“有下列情形之一的，不視為侵害專利權：……（二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要預備，并且僅在原有范圍內(nèi)連續(xù)制造、使用的；……”《中華人民共和國商標法》第59條：“商標注冊人申請注冊商標前，他人已經(jīng)在同一種商品或類似商品上先于商標注冊人使用注冊商標，并且有肯定影響，商標專用權人無權禁止他人在該范圍內(nèi)使用，但他人應當適當區(qū)分?！?/p>

環(huán)境法學比較下列概念每小題5分，共3題

1、環(huán)境管理權和環(huán)境知情權

2、風景名勝區(qū)和自然愛護區(qū)

3、工業(yè)噪音和交通噪音

環(huán)境法學法條分析題每小題15分，共1題

1、試分析《環(huán)境愛護法》第25條規(guī)定：“企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者違反法律法規(guī)規(guī)定排放污染物，造成或者可能造成嚴峻污染的，縣級以上人民政府環(huán)境愛護主管部門和其他負有環(huán)境愛護監(jiān)督管理職責的部門，可以查封、扣押造成污染物排放的設施、設備?！?/p>

國際法學比較下列概念每小題5分，共3題

1、承兌交單和付款交單

2、反壟斷和反傾銷

3、引渡和庇護

國際法學法條分析題

1、試分析《涉外民事關系法律適用法》第19條：“依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個以上國籍的，適用有常常居所的國籍國法律；在全部國籍國均無常常居所的，適用與其有最親密聯(lián)系的國籍國法律。自然人無國籍或者國籍不明的，適用其常常居所地法律?！?/p>

參考答案：

【一、刑法學比較下列概念】

1玩忽職守罪，是指國家機關工作人員玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益患病重大損失的行為。濫用職權罪，是指國家機關工作人員不依法正值行使職權或者任意擴大自己的職務權限，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益患病重大損失的行為。玩忽職守罪與濫用職權罪都是《刑法》第397條所規(guī)定的犯罪，其主體、客體完全相同，結(jié)果要件都要求有“重大損失”，二者的主要區(qū)分在于：行為人的主觀心態(tài)不同，玩忽職守罪對行為可能是有意的，也可能是過失的，但對結(jié)果只能是過失心態(tài)，濫用職權罪對濫用職權行為是有意，對行為結(jié)果則是盼望或放任（間接有意）的。2事實熟悉錯誤，是指行為人對與自己行為有關的事實狀況所產(chǎn)生的不正確的熟悉。法律熟悉錯誤，是指行為人在有意識地實施某種行為時，對于自己行為的法律性質(zhì)或意義有不正確的熟悉。事實熟悉錯誤與法律熟悉錯誤的區(qū)分在于：①事實熟悉錯誤是行為人對與自己行為有關的事實所產(chǎn)生的錯誤熟悉，包括打擊錯誤，對客體、對象、行為、因果關系、主體身份熟悉錯誤六種；而法律熟悉錯誤是行為人對法律規(guī)定或者行為所產(chǎn)生的法律意義的錯誤熟悉。②有些事實熟悉錯誤會直接影響到法律對于行為人的定罪、量刑；而法律熟悉錯誤既不影響定罪也不影響量刑。3侵占罪，是指以非法占有為目的，將代為保管的他人的財物或者他人的遺忘物或者埋藏物占為己有，數(shù)額較大且拒不退還或交出的行為。盜竊罪，是指以非法占有為目的，竊取公私財物的行為。侵占罪與盜竊罪的區(qū)分在于：①犯罪有意形成的時間不同。侵占罪非法占有的有意產(chǎn)生于持有他人財物之后；盜竊罪非法占有的有意則產(chǎn)生于持有他人財物之前。②客觀方面不同。侵占罪行為人在實施侵占行為時被侵害之物已在其實際掌握之下，以種種借口或?qū)嵭懈鞣N手段拒不歸還或拒不交還物主；盜竊罪行為人在實施非法占有公私財物的行為時，并未掌握財物，只是通過竊取的方法才將他人財物非法轉(zhuǎn)歸己有。③犯罪對象不同。侵占罪的對象是行為人事先代為保管的他人財物或者他人脫離掌握的遺忘物或埋藏物；盜竊罪的對象，則可以是任何公私財物。

【二、刑法學法條分析題】

1（1）該條款是關于中止犯刑事責任的規(guī)定。（2）犯罪中止的定義依據(jù)刑法規(guī)定，犯罪中止，是指在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生。犯罪中止作為行為人主觀上主動、自愿地放棄犯罪，或者自動、有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪形態(tài)，具有以下四個特征：①行為人主觀上具有中止犯罪的決意，即具有中止犯罪的自動性；②行為人客觀上實施了中止犯罪的行為；③犯罪中止必需發(fā)生在犯罪過程中；④犯罪中止必需有效地阻擋了犯罪既遂的消失（3）中止犯的刑事責任①對于中止犯的懲罰，各國刑法的規(guī)定頗不全都，大致有以下幾種懲罰原則：a不懲罰或免除刑事責任，如德國刑法典第24條第1款的規(guī)定；b減輕或免除刑罰，如日本刑法典第43條的但書規(guī)定；c對自動中止與自動防止結(jié)果分別規(guī)定不罰與減輕刑罰，如意大利刑法典第56條第3款的規(guī)定；d已實施的行為構成犯罪時，依該犯罪負刑事責任，如越南刑法典第16條的規(guī)定。我國刑法實行的是其次種懲罰原則。②我國刑法規(guī)定：“對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除懲罰；造成損害的，應當減輕懲罰?！毕鄬τ诜缸镂此臁⒎缸镱A備而言，犯罪中止是負刑事責任最輕的一種犯罪形態(tài)。在對中止犯進行懲罰時，應當留意以下幾點：a犯罪中止是一種犯罪行為，行為人應當負刑事責任；b對于中止犯，應當減輕或者免除懲罰，而不是可以減輕或免除懲罰。應當免除懲罰，是指應當免除一切形式的刑罰，包括主刑和附加刑；應當減輕懲罰，是指應當減輕一切形式的刑罰，包括主刑的減輕和附加刑的減輕；c對于沒有造成損害的中止犯，應當免除懲罰，即只定罪不懲罰或稱有罪無刑。這是一個肯定性的規(guī)定，不論行為人實施了何種嚴峻罪行，只要成立犯罪中止且沒有造成損害的，都必需免除懲罰，不得判處任何刑罰；d對于造成損害結(jié)果的中止犯，應當減輕懲罰。關于減輕懲罰，刑法沒有明確規(guī)定參照什么標準減輕懲罰。但依據(jù)立法原意，應當理解為參照既遂犯減輕懲罰，而不是參照未遂犯或者其他犯罪形態(tài)減輕懲罰。同時，刑法雖然沒有規(guī)定預備形態(tài)的中止和實行形態(tài)的中止在懲罰時應加以區(qū)分，但在減輕懲罰時，也應當考慮這兩種中止的區(qū)分。

【三、民法學比較下列概念】

1公益法人，是指以追求不特定的多數(shù)人的社會公共利益為目的而成立的法人，如醫(yī)院、學校、慈善機構等。營利法人，是指以追求少部分人的私人利益為目的而成立的經(jīng)濟組織，如公司組織。兩者的區(qū)分主要在于：①設立依據(jù)不同。公益法人一般依民法的規(guī)定而設立，而營利法人一般依特殊法的規(guī)定而設立。②法律形式不同。營利法人只能實行社團法人的形式而不能實行財團法人的形式，而公益法人則可選擇實行社團法人和財團法人兩種形式。③法律限制不同。公益法人不得從事可能為其成員帶來經(jīng)濟利益的營利性行為，否則即可能導致于己不利的法律后果。2有因行為是指與緣由不行分別的行為。所謂緣由就是民事法律行為的目的，例如買賣行為的緣由，對于買方就為取得標的物的全部權，對于賣方就為取得價款。在有因行為中，緣由不存在，行為就不能生效。無因行為是指行為與緣由可以分別，不以緣由為要素的行為。例如票據(jù)行為就是無因行為。無因行為并非沒有緣由，而是指緣由無效并不影響行為的效力。如簽發(fā)支票必有簽發(fā)的緣由，或作為付款方式或無償贈與，但票據(jù)行為與上述緣由彼此分別，緣由的瑕疵不影響票據(jù)的效力。有因行為與無因行為的區(qū)分在于：有因行為如緣由不存在，則行為無效；而無因行為，緣由不存在或者有瑕疵時，行為有效，僅發(fā)生不當?shù)美麊栴}。3地役權是指為自己土地的便利而利用他人土地的權利；相鄰關系是指相鄰不動產(chǎn)的全部人和使用人之間在對不動產(chǎn)進行使用時，彼此間賜予便利或者接受限制而產(chǎn)生的權利義務關系。兩者之間存在著很多差異：①二者的法律性質(zhì)和發(fā)生依據(jù)不同。相鄰關系不是一種獨立的物權類型，而是不動產(chǎn)全部權的當然內(nèi)容；而地役權則是不動產(chǎn)全部人或使用人之間超出法律給予的當然權益范圍之外，基于合同關系產(chǎn)生的。②二者的調(diào)整范圍、方法不同。相鄰關系必需發(fā)生在相鄰的不動產(chǎn)全部人或使用人之間；而地役權則發(fā)生在不動產(chǎn)全部人和使用人之間，地役權的主體可以是相鄰的，也可以是不相鄰的，只是基于需役地的需要去查找能夠?qū)崿F(xiàn)其價值的供役地即可。③二者的調(diào)整限度不同。較之于相鄰關系，地役權制度給予了當事人在相鄰權之外的自治空間，其調(diào)整利用的限度更大。④二者在有無對價上不同。相鄰關系通常是無償?shù)模坏匾蹤嗉瓤梢允怯袃數(shù)?，又可以是無償?shù)?，取決于雙方當事人的合意。⑤二者在存續(xù)期間上不同。相鄰關系具有永久性和一時性相結(jié)合的特性；而地役權的存續(xù)期間可由當事人商定，并可設定永久地役權。⑥相鄰關系的價值取向在于社會利益；地役權的價值取向在于提高個別不動產(chǎn)權利人的不動產(chǎn)效益。

【四、民法學法條分析題】

1該條款是關于人的擔保與物的擔保并存時責任擔當?shù)囊?guī)定。（1）人的擔保和物的擔保有以下區(qū)分：①標的不同。人保通常以第三人的一般責任財產(chǎn)及信用做擔保；而物保則是以特定的財產(chǎn)作擔保。②主體不同。人保主體只能是債務人以外的第三人，債務人本身不能作為人的擔保的主體，由于債務人的全部個人財產(chǎn)當然地成為其債務的“保證”，這時再要求債務人供應保證是毫無意義的。而物保主體可以是第三人，也可以是債務人，即債務人以其特定的某項財產(chǎn)為某個債務供應擔保。③法律效力不同。人保本質(zhì)上是一種合同關系，其性質(zhì)屬債權，不具有優(yōu)先受償性。物保是物權，具有優(yōu)先受償性。（2）人的擔保與物的擔保并存時的責任擔當問題依據(jù)《擔保法》第28條的規(guī)定，同一債權既有保證又有物的擔保的，在擔當責任時，物的擔保先于人的擔保。該規(guī)定實行“物的擔保責任肯定優(yōu)先說”，其第2款“債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內(nèi)免除保證責任”則是“物的擔保責任肯定優(yōu)先說”的當然結(jié)論。該條款是為賜予人的擔保較為有利、更為優(yōu)越的地位。保證人擔當了保證責任后，債權人將其債權法定地移轉(zhuǎn)于保證人，使保證人取得債權人的地位，也使保證人取得了原本屬于債權人的擔保物權。此規(guī)定是為了防止保證人地位的惡化，也是為了防止循環(huán)訴訟。但《擔保法》第28條的規(guī)定嚴格來講并不合理，因其未對物保做出詳細細分。而《擔保法解釋》第38條中規(guī)定，同一債權既有保證又有第三人供應物的擔保的，債權人可以懇求保證人或者物的擔保人擔當擔保責任?！段餀喾ā返?76條規(guī)定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人商定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當根據(jù)商定實現(xiàn)債權；沒有商定或者商定不明確，債務人自己供應物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權；第三人供應物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人擔當保證責任。供應擔保的第三人擔當擔保責任后，有權向債務人追償。由此可知，《物權法》176條在維護意思自治原則的前提下，進一步確認了《擔保法解釋》第38條的規(guī)定，并界定了《擔保法》28條的適用前提。為解決法律規(guī)范的潛在沖突，《物權法》第178條明確規(guī)定：“擔保法與本法的規(guī)定不全都的，適用本法”。故對于同一債權上人的擔保與物的擔保并存時，應區(qū)分不憐憫況進行處理：①債務人供應的物保與第三人供應的人保并存。由于債務人是全部擔保責任的最終擔當者，因此應以債務人供應的擔保物償還債務，不足部分，由擔當保證責任的第三人償還。此時，不論人保屬于一般保證或連帶保證，其清償挨次都應當在債務人供應的物保之后，擔當?shù)姆蓊~為物保不足之補充。②非債務人供應的物保與人保并存。在清償挨次上不存在先后之分，由債權人自由選擇。份額的分擔有商定依商定，無商定的狀況下推定為平分，但物的擔保人只在其擔保物的價值范圍內(nèi)擔當責任，超出擔保物價值的債務，只能由保證人擔當。

【五、訴訟法學比較下列概念】

1視聽資料，是指采納先進科學技術，利用圖像、音響以及電腦儲存的資料等來證明案件待證事實的證據(jù)。電子數(shù)據(jù)，是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上談天記錄、博客、微博、手機短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質(zhì)中的信息。隨著現(xiàn)代科技的進展，錄音資料和影像資料往往可能存儲在電子介質(zhì)中，從而產(chǎn)生此類證據(jù)應當界定為視聽資料證據(jù)還是電子數(shù)據(jù)證據(jù)的疑問。為解決這一問題，《民訴解釋》規(guī)定：存儲在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。2群體訴訟，是指在訴訟當事人一方或雙方基于法律或事實上的牽連關系而且人數(shù)眾多的狀況下，由于這種訴訟群體并不構成一個固定的組織，無法將其作為法人或非法人團體來對待，又由于訴訟空間無法容納這樣眾多的訴訟主體，為了一并解決眾多當事人與另一方當事人之間的民事爭議，達到訴訟經(jīng)濟的目的，建立的群體性糾紛解決制度。共同訴訟是與一對一的原告和被告進行單獨訴訟相對應的復數(shù)訴訟形式，共同訴訟屬于訴的主體合并，即當事人的合并，是我國民事訴訟法規(guī)定的一個重要訴訟制度，分為一般共同訴訟和必要共同訴訟兩類。群體訴訟與共同訴訟的區(qū)分在于：①群體訴訟人數(shù)眾多群體成員不行能全部參與訴訟，故由群體代表人提起并完成訴訟；共同訴訟的人數(shù)雖多，但有可能是全部共同訴訟人參與訴訟。此外，群體訴訟常常存在人數(shù)不確定的狀況，而共同訴訟不存在人數(shù)不確定的問題。②群體訴訟多屬于小額多數(shù)權利主見，起訴的當事人既愛護自身的利益，同時客觀上也是愛護其他群體成員的利益，共同訴訟的目的是為了愛護共同訴訟人自身的利益。③群體訴訟中群體資格具有虛擬性。該群體資格是由于人數(shù)眾多的當事人由于訴訟利益的全都性而由法律所給予的一種資格。

【六、訴訟法學法條分析題】

1該條款是關于證人證言質(zhì)證的規(guī)定。（1）證人證言是指當事人以外了解有關案件狀況的第三人，向公安司法機關所作的與案件有關事實狀況的陳述。證人證言作為定案依據(jù)需滿意以下條件：①質(zhì)證只有經(jīng)過法庭調(diào)查核實的證據(jù)，才能作為合議庭認定案件事實的依據(jù)。即證人證言必需經(jīng)過法庭的調(diào)查，經(jīng)控辯雙方質(zhì)證、法庭查證屬實才能作為定案的依據(jù)。對證人證言應當著重審查以下內(nèi)容：a證言的內(nèi)容是否為證人直接感知；b證人作證時的年齡，認知、記憶和表達力量，生理和精神狀態(tài)是否影響作證；c證人與案件當事人、案件處理結(jié)果有無利害關系；d詢問證人是否個別進行；e詢問筆錄的制作、修改是否符合法律、有關規(guī)定，是否注明詢問的起止時間和地點，首次詢問時是否告知證人有關作證的權利義務和法律責任，證人對詢問筆錄是否核對確認；f詢問未成年證人時，是否通知其法定代理人或者有關人員到場，其法定代理人或者有關人員是否到場；g證人證言有無以暴力、威逼等非法方法收集的情形；h證言之間以及與其他證據(jù)之間能否相互印證，有無沖突。②必要時證人出庭作證a公訴人、當事人或者辯護人、訴訟代理人對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，人民法院認為證人有必要出庭作證的，證人應當出庭作證。證人當庭作出的證言，經(jīng)控辯雙方質(zhì)證、法庭查證屬實的，應當作為定案的依據(jù)。若經(jīng)人民法院通知，證人沒有正值理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證，法庭對其證言的真實性無法確認的，該證人證言不得作為定案的依據(jù)?？梢娂词棺C人沒有正值理由拒絕出庭，也只有在法庭對其證言的真實性無法確認的情形下才否認證人證言的效力。b證人當庭作出的證言與其庭前證言沖突，證人能夠作出合理解釋，并有相關證據(jù)印證的，應當采信其庭審證言；不能作出合理解釋，而其庭前證言有相關證據(jù)印證的，可以采信其庭前證言。可見，雖然證人出庭作證，但是其庭審證言的效力不肯定高于其庭前證言。（2）法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時候，應當依法處理。此處所講的依法處理主要是指《刑法》第305條規(guī)定的偽證罪和第310條規(guī)定的包庇罪。法律規(guī)定證人作偽證或隱匿罪證所應當擔當?shù)姆韶熑?，有利于促使證人照實供應證據(jù)和證言。2該條款是關于被執(zhí)行人供應執(zhí)行擔保以申請暫緩執(zhí)行的規(guī)定。（1）執(zhí)行擔保適用條件執(zhí)行擔保應當具備下列要件：①被執(zhí)行人向執(zhí)行法院提出書面申請。被執(zhí)行人申請的內(nèi)容，包括不行分割的兩部分，即供應擔保的申請以及暫緩執(zhí)行的申請。二者不行或缺，前者是后者的前提、基礎，后者是前者的目的、歸宿。執(zhí)行法院不得依職權停止執(zhí)行程序。被執(zhí)行人申請的形式，應當為書面。②有確定的、足額的財產(chǎn)擔保，或者供應有代為履行或代為擔當賠償責任力量的保證人。執(zhí)行擔保是否的確，保證人是否有擔保力量，由執(zhí)行法院審查認定。沒有的確、牢靠的擔保，申請執(zhí)行人一般不會同意，執(zhí)行法院也不應準許暫緩執(zhí)行。法院在審查時，應依據(jù)金錢債權的執(zhí)行和非金錢債權的執(zhí)行分別而定。（2）執(zhí)行擔保的法律效力①執(zhí)行擔保不當然引起暫緩執(zhí)行的后果，是否暫緩執(zhí)行由法院打算；暫緩執(zhí)行的期限應當與擔保期限全都，但最長不得超過一年。被執(zhí)行人或第三人供應擔保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意是執(zhí)行法院打算暫緩執(zhí)行的兩個必要條件，但非充分條件。即使具備執(zhí)行擔保和申請執(zhí)行人同意的要件，執(zhí)行法院也可斟酌情形，不予許可暫緩執(zhí)行。②因執(zhí)行擔保而打算暫緩執(zhí)行會產(chǎn)生如下法律效果：a已開頭的強制執(zhí)行行為全部停止，不再實行新的執(zhí)行措施，不再為新的執(zhí)行行為；b已實施的執(zhí)行行為仍舊有效，不因暫緩執(zhí)行而自行解除；c暫緩執(zhí)行期間，被執(zhí)行人或擔保人對擔保的財產(chǎn)有轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣、毀損等行為的，法院可以恢復強制執(zhí)行；d暫緩執(zhí)行期間，被執(zhí)行人履行法律文書規(guī)定的義務，則執(zhí)行完畢，執(zhí)行程序結(jié)束。③被執(zhí)行人逾期仍不履行義務的法律效果暫緩執(zhí)行期間屆滿，被執(zhí)行人須馬上履行義務，逾期仍不履行的，法院有權執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)。但執(zhí)行擔保人的財產(chǎn)以擔保人應當履行義務部分的財產(chǎn)為限。

【七、經(jīng)濟法學比較下列概念】

1比例稅率，是指對同一課稅客體或同一稅目，不論數(shù)額大小，均按同一比例計征的稅率。累進稅率，是指一種隨課稅客體數(shù)額增大而提高的稅率。累進稅率的形式有兩種，即全額累進稅率和超額累進稅率。比例稅率和累進稅率的區(qū)分在于適用的對象不同：比例稅率一般適用于對流轉(zhuǎn)額的征稅，也適用于對所得額的征稅；累進稅率則多適用于土地增值稅等。2中國銀監(jiān)會是國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構，依據(jù)《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第2條規(guī)定，統(tǒng)一監(jiān)督管理商業(yè)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社等汲取公眾存款的金融機構和政策性銀行以及金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務公司、金融租賃公司等其他金融機構，促進銀行業(yè)的合法、穩(wěn)健運行，維護公眾對銀行業(yè)的信念。中國保監(jiān)會作為全國商業(yè)保險的主管部門，同中國銀監(jiān)會、中國證監(jiān)會等一樣是國務院直屬正部級事業(yè)單位，依據(jù)國務院授權履行監(jiān)管職能，依法統(tǒng)一監(jiān)管全國保險市場，維護保險業(yè)的合法、穩(wěn)健運行。保監(jiān)會的主要任務是：擬定有關商業(yè)保險的政策法規(guī)和行業(yè)進展規(guī)劃；依法對保險企業(yè)的經(jīng)營活動進行監(jiān)督管理和業(yè)務指導，維護保險市場秩序，依法查處保險企業(yè)違法違規(guī)行為，愛護被保險人利益；培育和進展保險市場，推動保險業(yè)改革，完善保險市場體系，促進保險企業(yè)公正競爭；建立保險業(yè)風險的評價與預警系統(tǒng)，防范和化解保險業(yè)風險，促進保險企業(yè)穩(wěn)健經(jīng)營與業(yè)務的健康進展。3橫向壟斷協(xié)議，是指兩個或兩個以上因生產(chǎn)或銷售同一類型商品或供應同一類服務而處于相互直接競爭中的經(jīng)營者，通過共謀而實施的限制競爭行為?？v向壟斷協(xié)議，是指兩個或兩個以上在同一產(chǎn)業(yè)中處于不同環(huán)節(jié)而存在交易關系的經(jīng)營者，通過共謀實施的限制競爭行為。兩者的區(qū)分在于：①危害程度不同。相較于橫向壟斷協(xié)議，縱向壟斷協(xié)議對于生產(chǎn)的社會化、經(jīng)濟的協(xié)調(diào)進展具有樂觀意義，而對競爭的危害較輕或較不確定。②主體要求不同?？v向限制行為與濫用市場支配地位行為有著親密的聯(lián)系，它的實施往往依靠在市場上的優(yōu)勢地位，而橫向壟斷協(xié)議則無此限制。③表現(xiàn)形式不同。橫向壟斷協(xié)議多表現(xiàn)為固定或者變更商品價格；限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量；分割銷售市場或者原材料選購市場；限制購買新技術、新設備或者限制開發(fā)新技術、新產(chǎn)品；聯(lián)合抵制協(xié)議等；縱向壟斷協(xié)議多表現(xiàn)為固定轉(zhuǎn)售價格或者限定轉(zhuǎn)售最低價格。

【八、經(jīng)濟法學法條分析題】

1該條款是關于國家預算原則的規(guī)定。預算原則，是指在預算的編制、批準、執(zhí)行和監(jiān)督過程中必需遵循的基本準則?，F(xiàn)代國家預算一般遵循以下原則：公開性原則、真實性原則、完整性原則、統(tǒng)一性原則、法定性原則和年度性原則。除此之外，我國《預算法》第12條規(guī)定，各級預算應當遵循統(tǒng)籌兼顧、勤儉節(jié)省、量力而行、講求績效和收支平衡的原則。該條款主要規(guī)定了以下兩個原則：（1）節(jié)省統(tǒng)籌原則。各級預算支出應當依照預算法規(guī)定，按其功能和經(jīng)濟性質(zhì)分類編制。同時，各級預算支出的編制，應當貫徹勤儉節(jié)省的原則，嚴格掌握各部門、各單位的機關運行經(jīng)費和樓堂館所等基本建設支出。此外，各級一般公共預算支出的編制，應當統(tǒng)籌兼顧，在保證基本公共服務合理需要的前提下，優(yōu)先支配國家確定的重點支出。（2）掌握債務原則。中央一般公共預算中必需的部分資金，可以通過舉借國內(nèi)和國外債務等方式籌措，舉借債務應當掌握適當?shù)囊?guī)模，保持合理的結(jié)構。國務院財政部門詳細負責對中央政府債務的統(tǒng)一管理。此外，地方各級預算根據(jù)量入為出、收支平衡的原則編制。對于地方政府舉借債務的規(guī)模、用途、償還、程序等，國家嚴格掌握。

【九、學問產(chǎn)權法學比較下列概念】

1商業(yè)包裝是指為宣揚和美化商品而附加的裝飾，其構成為文字、圖案、顏色、造型或其他組合。未注冊商標是指未經(jīng)過登記注冊的商標。兩者的區(qū)分在于：①愛護依據(jù)不同。前者由《反不正值競爭法》愛護；后者由《商標法》進行愛護。②使用目的不同。使用未注冊商標的目的主要是識別不同經(jīng)營者的商品或者服務項目；使用商品包裝的目的主要在于說明或美化商品，刺激消費者的購買欲望。③構圖設計不同。未注冊商標構圖力求簡潔、明快，突出其顯著特征，以達到識別經(jīng)營對象的目的；而商品包裝著力于渲染、美化商品，濃墨重彩，圖案絢麗，以便吸引消費者。④選材要求不同。商標的選材不得與商品內(nèi)容相同，例如不能用“?！钡奈淖只驁D形作為牛肉罐頭的商標；而商品裝潢則不受此限制，例如“人參蜂王漿”的包裝上繪以“人參”的圖案，說明該商品的主要原料是人參，而不是其他物品。2表演權，是指公開表演作品,以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。而表演者權是指表演者依法對其表演所擁有的權利，包括：表明身份的權利；愛護表演形象不受歪曲的權利；許可他人現(xiàn)場直播和公開傳送表演并獵取酬勞的權利；許可他人通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其表演并獵取酬勞的權利；許可他人錄音錄像、復制發(fā)行并獵取酬勞的權利。兩者的區(qū)分在于：①權利性質(zhì)不同。表演權屬于著作權的一種；而表演者權則屬于鄰接權。②愛護客體不同。前者為作品；后者為表演③權利主體不同。前者為；后者為表演者。④權利內(nèi)容不同。表演權只是著作權的一個權項，僅僅是一種財產(chǎn)權；而表演者權是一束權利，包括表演者人身權和表演者財產(chǎn)權。⑤愛護期限不同。表演權的愛護期依據(jù)和作品的不同而不同，或者為有生之年加上死亡后50年，或者為作品首次發(fā)表后50年；而表演者人身權的愛護期不受限制，表演者財產(chǎn)權的愛護期為50年，截止于表演發(fā)生后第50年的12月31日。3國外優(yōu)先權，是指申請人在任一《愛護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》成員國首次提出正式專利申請后的肯定期限內(nèi)，又在其他該公約成員國就同一內(nèi)容的創(chuàng)造制造提出專利申請的，可將其首次申請日作為其后續(xù)申請的申請日。國內(nèi)優(yōu)先權，即在本國首次提出申請后，又就相同的主題再次向本國專利局提出申請的，可以在優(yōu)先權期內(nèi)享有優(yōu)先權。國內(nèi)優(yōu)先權制度的規(guī)定對愛護本國國民的利益、為本國國民實現(xiàn)不同專利種類間的轉(zhuǎn)化制造了條件。兩者的區(qū)分有：①適用主體不同。創(chuàng)造、有用新型、外觀設計均可以享有國外優(yōu)先權，而國內(nèi)優(yōu)先權，外觀設計則不能享有。②優(yōu)先權享有主體不同。國外優(yōu)先權由外國公民享有，國內(nèi)優(yōu)先權由本國公民享有。③權利來源不同。國外優(yōu)先權來源于外國同中國簽定的協(xié)議或者共同參與的國際條約，而國內(nèi)優(yōu)先權則是依據(jù)我國《專利法》的規(guī)定給予符合條件的申請人優(yōu)先權。④優(yōu)先權設置目的不同。國外優(yōu)先權是為國際專利申請供應了便利，準時有效的愛護了外國專利權人的利益；國內(nèi)優(yōu)先權主要是便于優(yōu)先權期間內(nèi)技術方案的增加，為不同種類專利間的轉(zhuǎn)換供應條件，愛護國內(nèi)公民的。

【十、學問產(chǎn)權法學法條分析題】

1上述兩個條文分別規(guī)范的是專利法與商標法上的在先使用制度。（1）專利法上的在先使用，也稱先行實施，是指在專利申請日前已經(jīng)實施專利或已經(jīng)作好實施的必要預備的其他人，有權在原有范圍內(nèi)連續(xù)實施其獨立完成的相同的創(chuàng)造制造。應當符合以下條件：①先行實施要求必需有實施或預備實施相同專利的行為。②這種先使用行為是善意的。③使用行為在專利申請日前已經(jīng)開頭，并且始終持續(xù)到申請日。④在先使用人只能在原有范圍內(nèi)連續(xù)使用。專利法設置這一原則，主要是基于對“—創(chuàng)造—專利”制度帶來的不行避開的不公正行為進行彌補。（2）商標法上的在先使用應當符合以下條件：①在他人注冊商標的申請日之前，就已經(jīng)有使用的事實。②在先使用的商標與注冊商標相同或者近似，且使用商品或服務相同或者類似。③在先使用人必需在其商品上連續(xù)使用該商標，并且有肯定影響。所謂連續(xù)使用，就是指在先使用人在其商品上連續(xù)不中斷地使用該商標。④在先使用必需出于善意。⑤在先使用人只能在原有范圍內(nèi)連續(xù)使用，且應當適當區(qū)分于注冊商標。

【環(huán)境法學比較下列概念】

1環(huán)境知情權，是指公民、法人和其他組織依法享有獵取環(huán)境信息、參加和監(jiān)督環(huán)境愛護的權利。環(huán)境管理是指在人類進展的一切過程中，始終重視對環(huán)境的影響，在考慮經(jīng)濟效益、社會效益的同時，考慮環(huán)境效益，并以各種方式影響人的行為，以實現(xiàn)環(huán)境與經(jīng)濟進展的協(xié)調(diào)。環(huán)境管理權是一種社會管理權，它是現(xiàn)代國家的一項基本職能。兩者的區(qū)分在于：環(huán)境管理權的主體以國家為主，而環(huán)境知情權的主體是公民、法人和其他組織。2依據(jù)《風景名勝區(qū)條例》的規(guī)定，風景名勝區(qū)，是指具有欣賞、文化或者科學價值，自然景觀、人文景觀比較集中，環(huán)境美麗，可供人們巡游或者進行科學、文化活動的區(qū)域。依據(jù)《自然愛護區(qū)條例》規(guī)定，自然愛護區(qū)，是指對有代表性的自然生態(tài)系統(tǒng)、珍稀瀕危野生動植物物種的自然?集中分布區(qū)、有特別意義的自然遺跡等愛護對象所在陸地、陸地水體或者海疆，依法劃出肯定面積予以特別愛護和管理的區(qū)域。新設立的風景名勝區(qū)與自然愛護區(qū)不得重合或者交叉；已設立的風景名勝區(qū)與自然愛護區(qū)重合或者交叉的，風景名勝區(qū)規(guī)劃與自然愛護區(qū)規(guī)劃應當相協(xié)調(diào)。3工業(yè)噪聲是指在工業(yè)生產(chǎn)活動中使用固定的設備時產(chǎn)生的干擾四周生活環(huán)境的聲音?！董h(huán)境噪聲污染防治法》設立專章，對防治工業(yè)噪聲污染作了詳細規(guī)定：噪聲排放設定詳細要求；環(huán)境噪聲排放申報登記制度；規(guī)定工業(yè)設備的噪聲限值。交通運輸噪聲，是指機動車輛、鐵路機車、機動船舶、航空器等交通運輸工具在運行時所產(chǎn)生的干擾四周生活環(huán)境的聲音。目前，交通運輸噪聲污染呈日益惡化的嚴峻態(tài)勢，已成為環(huán)境噪聲污染防治的重點?！董h(huán)境噪聲污染防治法》對防治交通運輸噪聲污染作出專章規(guī)定，主要有以下七個方面的內(nèi)容：防止成品汽車超標排放噪聲；按規(guī)定使用聲響裝置；禁行、禁鳴區(qū)域和時間的規(guī)定；防治在道路建設和基礎設施建設中產(chǎn)生的噪聲污染的措施；交通指揮作業(yè)時減輕噪聲污染的規(guī)定；鐵路機車運行時噪聲污染的防治措施；防治航空器噪聲污染的措施。

【環(huán)境法學法條分析題】

1本條規(guī)定的是環(huán)境執(zhí)法部門的查封、扣押權，即環(huán)境執(zhí)法部門實施的行政強制措施。行政強制措施，是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避開危害發(fā)生、掌握危急擴大等情形，依法對公民的人身自由實施臨時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施臨時性掌握的行為。環(huán)境執(zhí)法部門對造成污染物排放的設施、設備進行查封、扣押是為了制止污染環(huán)境的違法行為而實行的臨時性掌握的行為。（1）行為主體。本條明確規(guī)定了查封、扣押的實施主體，即縣級以上人民政府環(huán)境愛護主管部門和其他負有環(huán)境愛護監(jiān)督管理職責的部門。行政強制措施應當由行政機關具備資格的行政執(zhí)法人員實施，其他人員不得實施，且行政強制措施權不得托付。（2）實施標準。實施查封、扣押必需以造成或可能造成“嚴峻”污染為條件。至于如何推斷是否達到“嚴峻”程度，法律并未提及，因此需要盡快制定統(tǒng)一標準，協(xié)作新法施行。另外環(huán)境執(zhí)法部門“可以”實行行政強制措施而并非“必需”實行，若違法行為情節(jié)顯著稍微或者沒有明顯社會危害的，可以不實行行政強制措施。

【國際法學比較下列概念】

1付款交單，是指付款人付款時代收行向其交付商業(yè)單據(jù)。付款交單又可分為即期付款交單和遠期付款交單。即期付款交單包括不使用匯票的托收和使用即期匯票的托收。遠期付款交單則使用遠期匯票。承兌交單，是指代收行向付款人提示遠期匯票，付款人驗單后承兌匯票，代收行即向其交付單據(jù)。在付款日期到來時，付款人向代收行支付貨款。在承兌交單的狀況下，交單在先，付款在后。對于賣方來說，承兌交單比遠期付款交單風險更大，賣方可能面臨著貨物已經(jīng)交付而買方最終拒絕付款或失去支付力量的狀況；而對于買方來講，遠期付款交單比承兌交單更不