中美律師辦案案例對比

中美律師辦案案例對比引言：很高興利用這個機會就我曾經(jīng)非常疑惑，也有幾分向往，必須想弄明白，并且做了一些努力和嘗試的問題，跟大家做一個交流和分享。中國的企業(yè)在美國據(jù)說有超過千億的債券，中國的企業(yè)在美國到底能不能把錢要回來，中國人到美國到底有沒有可能打官司，怎么樣請得到美國的律師打官司，中國的律師能否在美國有所作為，為中國人提供法律服務(wù)，甚至為美國人提供法律服務(wù)，我說的不是常駐美國的華裔美國律師，說的是我、你們咱們這種在中國執(zhí)業(yè)的律師，在美國的法律服務(wù)市場上，能否有點作為，我說的是這個問題。這個問題長期困擾著我們，其中很大的一個疑惑就在于，我學(xué)的這點中國的法律在美國，跟美國的律師相比，能否拿得出手，能否派的上用場，我們的思維方式跟美國的律師到底有多大的差距，我們的訴訟技巧、使用的訴訟手段，跟美國人相比，跟美國的大律師相比，到底有多大的一個差距，美國律師為什么能夠賺到那么多的錢，而且在賺錢的同時，還取得足以讓社會羨慕、甚至仰慕的晉升之階———20多個總統(tǒng)都是律師出身。為什么美國的律師能夠受到人們的尊敬，我說的尊敬是指社會地位的尊敬，當然也有人說律師是魔鬼，也有人說律師是天使，那另當別論。帶著這些問題，這幾年沒有少跑，沒有少看，沒有少訪問，沒有少交流。如果我今天跟大家的一個交流能夠把大家這幾方面的問題，稍稍有一點解決的話，我想今后大家對在美國開展法律服務(wù)，會更有一些信心。可能講到最后，請大家提醒我一下，我可能會忘記，中國的律師事務(wù)所如果要真正地開展美國業(yè)務(wù)，應(yīng)當怎么做，才是可行的，并且行之有效的。換句話說，能賺錢并且能站穩(wěn)腳跟，能逐漸把服務(wù)對象由中國在美國的貿(mào)易企業(yè)或者分支機構(gòu)逐步擴展到美國國內(nèi)的美國公民、美國企業(yè)，到時我也想談?wù)勎覀€人的一點認識。在跟大家分享之前，首先，我可能在講到案例比較的時候，要涉及到的一些美國訴訟的基本的我認為我們平時接觸并不多的訴訟常識，給大家提示幾點。一、美國訴訟程序與中國之不同在美國的法院，有一個機構(gòu)叫做書記員辦公室（ClerksOffice），書記員辦公室基本上處理了在中國由法官完成的日常的程序安排的全部工作，這很重要，包括文書的傳遞、接待處理律師向法院提出的動議等等。我今天進行的案例比較，主要是我精心挑選的7個案例，分別涉及到平時訴訟的7個領(lǐng)域，它們都是民事訴訟的案例。在美國進行民事訴訟，原告如果勝訴，最后的結(jié)果是讓原告復(fù)原如初。在美國的法院中，有兩個法院，一個是聯(lián)邦法院，一個是地方法院，聯(lián)邦法院和地方法院有管轄權(quán)的不同，如果地方法院受理了聯(lián)邦法院的案件，需要移送。通常說來，聯(lián)邦法院管的案子之外就是地方法院管的。聯(lián)邦法院管哪幾類案件呢？一是聯(lián)邦問題案件，它是美國的憲法性法律或在美國法院中為律師用的很多的一個手段是Motion（動議）。動議在美國作為專門的工具，在中國就還沒有這樣一個成型的訴訟手段。我們要么提出異議，要么提出申請，要么就給法院出一個函，我們的函提給法院以后，法院有可能做出裁定，有可能做出答復(fù)，也有可能不予置理，總之很多問題沒有法律上正常的程序來規(guī)范。在美國，你提出Motion，法庭一定做出回答和安排的。Motion分兩類：一類是答辯之前的Motion，你可以就管轄、審理的法院、送達等等提出異議，建議法院怎樣做；二是答辯狀遞交之后的Motion，你可以申請法院做某一些具體的行為，比如就某一項舉行聽證，然后就聽證查明的事實做出一個Order——法院做出的命令，這個命令是必須執(zhí)行的。在美國律師和當事人非常敬畏法院，法院的任何一個文字，只要是法官簽字的，當事人和律師都是認真對待的。還有一個很大的不同是，剛才說到法官會簽發(fā)一個命令，看起來美國的法官比較懶，律師提出動議，希望法官做出一個命令，這個命令起草，把草稿起草好，然后留下一個法官簽字的地方，并且還拿一個信封，信封的地址寫好，郵票也貼好，一塊送給法官，完全由律師替法官準備這個命令。準備好了，寄給法官，并且附上一封信：我提出這么一個動議，請法官同意（比如同意我退出這個訴訟，我不代理了；同意我申請一個聽證）。法官看完以后，認為這個律師的動議值得贊成，簽一個字，幾秒鐘就完成了，然后再發(fā)回去。不過法官會蓋一個章，這個已經(jīng)入卷了。這是跟美國法官打交道，天天都要碰到的，稍微與國內(nèi)的情況有一點不太相同的事情。二、美國律師辦案與中國律師之不同現(xiàn)在我就通過具體的案例，來說一下美國律師跟中國律師辦案的時候的一些不同的做法。第一個問題，我想談一談在美國請律師容不容易。為什么要談這個問題，因為這個問題涉及到，中國律師今后在美國，如果要開展業(yè)務(wù)的話，你對美國律師執(zhí)業(yè)和當事人接受法律服務(wù)的情況一個最初始的認識。根據(jù)我見到的情況，在美國請律師很不容易。首先，美國律師確實是很多，但是真正做你這個案件的律師并不多，分得很細，做Businesscases的不做Familycases，做Familycases的不做Willcases，做遺囑的可能就不做改名。在美國改名字也是很慎重其事的，必須經(jīng)過法院的判決。由于律師分得這么細，你想請一個如意的律師很難，現(xiàn)在我說一個例子。有一個當事人——美國公民，他發(fā)生了一個案子，這個案子是一個離婚案子，離婚法院以后判決了離婚，但是小孩的扶養(yǎng)費沒有給，找了很久，首先排除外籍律師，一定要請本土的美國人的律師，而且請的是一個很老的律師，72歲了，思維還不錯，經(jīng)驗也很豐富，也不需要走路，反正美國是開車的。這個律師看上去也很敬業(yè)，做了很多年，滿頭白發(fā)，本土的美國人，他們家里還有兩口油井，不是很大的油井。他們祖上是州的開荒者，政府獎給他們很大一塊土地，他們子子孫孫都在享受政府給他們的錢，現(xiàn)在有幾代人了，到他這兒已是一百六十多分之一了。這個律師也非常敬業(yè)，而且非常友好，他在建立委托關(guān)系的時候，都不要簽合同，只說：好，我辦了事之后，我給你一張Bill，你到時付過來就行了。前前后后幾件事都委托他了，這個律師按小時收費，收費也不高，280美金一個小時。美國律師計小時，那是斤斤計較，你打個電話給他，只要是與案件有一點關(guān)系，不論你是了解情況，還是說有一份文件寄給他，馬上開始計時，然后最后給你一個長長的單子，可能有上百項或者幾百項，你可以看到0.1個小時、0.2小時、0.5個小時，全都給你記載得清清楚楚。這個律師有一個電腦上的會計工具，叫QuickBook，那個會計軟件就是專門記當事人的賬單的。這個律師先后處理了幾件事情，我略略地講一下。首先是起草文件，他把文件起草以后，好象法庭不能夠全部接受，這是第一個問題。第二個問題，他到法院去的時候，很害怕那個法官，唯唯諾諾，讓當事人也不怎么高興。還有一個問題，可能是年紀大了還是運用技巧，因為我跟他談話的時候，他有時候故意給我為難，明明我說的話他應(yīng)該是聽懂了，他說：“Idontknowwhatdoyoumean.”明明應(yīng)該是他聽得很清楚，他說：“Pardon?”然后跟當事人他也來這一手，當事人就也不高興，不知道是老了呢還是故意這樣的。還有一個問題，因為訴訟很激烈，尤其涉及到一個案子幾個律師參加的時候，律師與律師之間的競爭很激烈，有的律師非常很強勢，很具有攻擊性，他一看到這種很強勢、很有攻擊性的狀況，他就馬上打電話說：我想退出。一看到?jīng)]什么事了，他說：我明天替你拿案卷吧。當事人不大高興的。最后等于是白忙了一場，當事人花了時間、花了錢，心想還得另外請一個律師。然后一聽說另外請律師，他說：那我給你介紹一個律師。然后就介紹了一個律師。介紹的這個律師很強勢，“夫妻幫”的律師事務(wù)所，妻子坐前臺，他做坐辦公室，沒有其他的律師，還有一個助手，在美國是允許這樣的律師事務(wù)所的，叫LawyerOffice，直接在名片上寫的或者打旗號都寫自己的名字，他的律所就叫“羅納德·懷特和他的助手律師事務(wù)所”。他的老婆就給他坐前臺，負責(zé)收發(fā)、接待、文件準備等。這個人很強勢，是一個JD（法學(xué)博士），在美國律師多半都有博士學(xué)位，盡管一個法碩也可以考律師，但多半都有博士學(xué)位。他一聽這個案子，直接說：我給你代理這個案子。美國律師談案子的時候，不像我們，我們談案子，可能各位就像是一個心理醫(yī)生，就像一個幼兒園的阿姨，就像是一個救苦救難者，懷有同情與悲憫之心，以極大的耐心和豐富的專業(yè)知識，先把當事人所有的心理上的擔(dān)憂、疑慮和問題全給排除了，然后再跟當事人說：你簽不簽合同？當事人說：我回去考慮考慮。多半沒戲。我在金杜律師事務(wù)所的時候，我接待過無數(shù)這樣的當事人，一年竟然來五次，談完以后又走了，而且還不近，杭州、黑龍江、內(nèi)蒙的，很遠的。但是美國的律師談案子不是這樣的。美國律師談案子，預(yù)約好了，到點他來了，你來了，往那兒一坐，翻翻你帶去的材料，大概看是什么案由，然后說：我可以代理你，我的小時費是多少錢一小時，我的助理的小時費是多少錢一小時，如果你同意，你就簽一份文件。這份文件上有兩個空白之處，第一個空白是當事人的名字，第二個空白之處是你有什么請求，希望我在案子里干什么。談了沒幾分鐘，這個律師馬上拿出這樣一份文件簽，而且這個律師他一開口9000美金，上面注明預(yù)交費用9000不退。當事人覺得這個案子很急，所以也簽了。所以當事人還是有錢的當事人，沒錢的當事人連想都不敢這樣想。簽完了以后，你把材料留下，走了。過兩天，他告訴你，他替你起草什么文件，然后交給法院，他就開始替你安排了。但是這個懷特律師，他把文件起草并且發(fā)給對方當事人之后，給了他委托人，他的委托人一看，發(fā)錯對象了。那個案子中本來是有一個老板，有兩個法人單位，這個案卷中有材料顯示說這個老板有兩個法人單位，其中一個法人單位是什么，他可能看的時候太草率了，他把與本案實際上沒有法律關(guān)系的法人單位作為當事人發(fā)出去了，然后把與法律關(guān)系的法人單位排在第二位。當事人一看，你這發(fā)錯了，9000美金也交了，而且是不退的，當事人就起草了一份文件給他，說：懷特律師，我們對你的專業(yè)水準非常敬佩，對你的訴訟建議也都服從，但是現(xiàn)在有一個請求，能不能讓我們約定一個時間進行一個商討，然后就訴訟策略達成共識以后再進行，以便我們在訴訟中更好地合作和配合。這份文件發(fā)出去以后，那個懷特律師的助理，就給當事人打電話，說：你可以把你的案卷材料拿回去了，不干了。當事人感到很驚訝，說：你為什么不干了呢？結(jié)果那個助理馬上說：我們有一些賬單需要你付。當事人說：我這9000美金就花光了嗎？因為交了9000美金之后，當事人就出國了，一個月之后回來，然后這個律師說9000美金花光了，另外再說他又準備了哪些文件，又做了哪些事，還要再付5600美金。當事人覺得很奇怪，就不太想付，但是你不付他就不干了。當事人在這種情況下陷入兩難，再付5600讓這個律師干，但是心有余悸，因為第一封信發(fā)錯對象了；不讓他干，9000美金泡湯。那邊態(tài)度很強硬，不再繼續(xù)做一件事，當事人一氣之下錢也不付了，然后只說：你把賬單寄過來，我查一查。結(jié)果一查，當事人懷疑，他說他看案卷花了多長時間，起草文件花了多長時間，又是跟法院聯(lián)系花了多長時間，他有一個單子過來了，當事人一看，這肯定不是他干的，最多也是他助手干的，沒有助手一分錢的工作時間，全部是這個律師的。所以最后也是把他解聘了。解聘以后，接著又找律師，這回找律師很難找到類似的能夠辦這個案子的律師，因為美國專業(yè)律師太多，就找了一個祖宗三代都是干律師的，而且他們家里有干檢察官的，有干法官的。這個律師我去跟他談過，發(fā)現(xiàn)這個人很對路子，很有水準，而且思維方式很對，很嚴密，是真正的法律人的思維。他有幾個特點：第一，案子一到，他憑經(jīng)驗馬上能探測出這個案子他想了解的幾個關(guān)鍵點；接著，他能夠在簡單翻閱材料的過程中，需要補充哪些材料。然后他說，我會在明天回一個電話，這個案子我接不接和怎么辦。這個律師他沒有事先要求繳預(yù)付金，但是可惜的是，第二天他回電話說：我是做Businesscases的，我不做這一類案子，你要做這一類案件，你得另外請律師，還有你另外一件案子是Businesscases，但是那是在休斯敦，我是在達拉斯，所以你最好是請休斯敦的律師，否則我從達拉斯到休斯敦，時間計費就不得了了。我原來去美國辦的第一個案子，首先讓我感到有點撓頭的就是律師費。我去美國之前，我跟美國的律師約好了，我說什么時候到紐約，哪一天的幾點鐘，然后我到了紐約以后，如果需要你過來，我給你打電話。我給他發(fā)了e-mail，我上了飛機，他給我回了一個e-mail，說：我到紐約跟你見面，商討這個案子，我預(yù)定會是什么時候的飛機，你收到以后，請回信。等到我坐十幾個小時到美國，下了飛機以后，不到6個小時，他也飛到紐約來了。見面之后他說：因為我沒收到你的回信，所以我認為你是同意我來紐約了。然后他過一會兒談完以后，給我一個賬單，上面說從幾點幾分上飛機，一直到紐約呆了幾個小時，這個案卷全都看了（他把電子稿全都打印了）。不到兩天的功夫，他開了一個2600美金的賬單，包括200塊錢的機票，還有300美金的住宿，坐飛機的時間，睡覺、在外出差的時間，全部算作他的工作時間。他開的小時費還是很低的，他只開了200美金的小時費。所以在美國，你要是跟律師打交道，除非不跟他打交道，跟他打交道，就算錢。有人問，律師寫賬單、計時間，當事人可不可以復(fù)核？可以復(fù)核，但是你復(fù)核的時候，很有難度，因為旁邊沒有見證人。他說什么時候來你這里了，他自己計了一個時間，你沒準忙于接見、會見律師，壓根兒沒來得及看表，你不知道幾點幾分開始的、幾點幾分結(jié)束的，所以這也就是律師的一個“良心活兒”了。這是第三個律師。接著就請一個律師，這個律師社會關(guān)系了不得，他的妻子是州議員，美國的地區(qū)法官由總統(tǒng)任命，但是總統(tǒng)任命以后必須經(jīng)過參議院批準，所以一般的法官都怕他。這種律師他也做這一類案子，但是他做案子的時候一般是大大咧咧，他不會連皮帶肉地為當事人考慮得很周到，他就是一看案子，你所有的一般可得、可能會有爭議的利益他都不考慮，他懶得考慮，就看一看你有幾根骨頭，就看硬是歸你得那一部分受法律保護的利益，才跟你說：這個我可以給你做到，而且把它到位。剩下的他可能就不做了，因為他嫌耽誤時間，他比較忙。所以最后就請了這樣一個律師，還是不理想。由此可以看出，在美國請律師，請到如意的律師，很難，真的不容易。美國有富人打了官司以后就成了窮人了，搞得沒飯吃。有好些富人打完官司以后，碰上經(jīng)濟不景氣，最后變得Homeless。所以在美國請到一個好律師真的很難，這對我們中國律師來說大有用武之地。我們的那一套，和風(fēng)細雨式的，諄諄誘導(dǎo)式的，還有細心地排憂解難，替當事人做心理醫(yī)生式的那種服務(wù)，確實在美國很受歡迎的，因為美國律師不搞那一套，我們?nèi)チ艘彩俏覀兒艽蟮囊粋€長處。這是說的在美國請律師很難的問題。三、Vitality公司與中國某公司糾紛案現(xiàn)在進入一些案例。我先進入一個沒有進入訴訟的案例。PPT：佛羅里達州Vitality食品服務(wù)公司與產(chǎn)品供應(yīng)商發(fā)生糾紛之后，起草的法律文書。案由：2005年，供貨方是一個中國的當事人，是中國的一個上市公司，在美國設(shè)有分公司，在加拿大設(shè)有分公司，在陜西設(shè)有分公司，在香港也設(shè)有分公司。在做國際貿(mào)易的時候，它就充分利用這些分公司來做關(guān)聯(lián)交易，把一些稅、財產(chǎn)、收入盡可能地利益最大化。它跟美國人訂了供銷合同，產(chǎn)品是蘋果汁，蘋果汁曾經(jīng)被美國企業(yè)提起了反傾銷之訴，結(jié)果中國有幾家企業(yè)聯(lián)合應(yīng)訴，打贏了，美國政府就對此不征反傾銷稅，所以這幾家企業(yè)那幾年就發(fā)了大財，恰逢美國市場對蘋果汁的需求量特別大。說到蘋果汁，美國人真的很懶，你看他們最神氣的時候，就是坐在車子里開車的時候，在高速公路上的時候，每個人都像007，目光炯炯，雙手抓著方向盤，尤其是女性，瘦瘦小小的，尖尖的下巴，也是目光炯炯，盯著前方，驅(qū)車疾馳的時候，你會感覺到這家伙很牛的。其他情況下他們都比較懶的，所以都是肥頭大耳，連吃蘋果都懶得咬，喜歡喝果汁，什么蘋果汁、山楂汁、梨汁、桃汁、枸杞汁，反正我們能想得到的，他們都弄成汁，蘋果汁他們喝得挺猛。中方就覺得好機會來了，全部毀約，說：價格不行了，我們政府規(guī)定我們不能用這個價格賣給你們，我們遇到了不可抗力。然后強迫美國的買方接受中國新的價格。美國的買方有的膽大的，也跑到中國來打官司，且不說中國的法院和中國的律師為他們提供的什么樣的司法保護和他們的感受如何，光說中國的供應(yīng)商牛氣沖天，你要打官司，我現(xiàn)在就不給你貨了。這可不行的，因為合同訂了以后，美國人他想我跟你訂了這么多合同，我相信你這個合同，就沒有組織其他的貨源，你不供貨，我就停產(chǎn)，我的客戶受不了。所以美國人就接受了高價，接受高價以后，中國人就覺得這挺好的，高價一到手，還很賺錢，美國人也照樣收貨付款，但是付到最后，大概有30多萬美金不付了。按照中國企業(yè)的算法，是將近80萬美金，美國人欠著不付了。中方如夢初醒，合同當然就沒法繼續(xù)執(zhí)行了，留下一個80萬美金的糾紛。美國的律師處理這件事的最高明的一些思維方式，都在信里面。（PPT）接三、Vitality公司與中國某公司糾紛案Vitality公司說：“如你所知，我們達成了一個協(xié)議，時間是在2005年8月9日，供應(yīng)了XX加侖的蘋果濃縮汁，價格是4.15美元/加侖。在10月31日，你告訴我們說，你不能履約了，并且你不能履行我們已經(jīng)簽署的Agreement，因為在9月26日，中國的果汁商會發(fā)布了一個最低出口限價，是4.66美元/加侖。另外，我們獲悉，你們沒有把4.15美元/加侖的合同價格報給果汁商會批準，直到10月21日。”它的意思就是說，我們簽定了一個合同，你說不能履約了，你說是商會限了一個最低出口價，但是按照合同你應(yīng)該把我們的合同價格在合同簽定以后立即報給果汁商會，可是你沒有報，直到10月21日還沒有報。意思就是說，果汁商會如果有限價，那是你沒有報的結(jié)果，果汁商會只限以后的價，不限以前的價，以前你沒有報，導(dǎo)致了果汁商會現(xiàn)在限價的約束，這是你中方的責(zé)任。“而當我們問，為什么超過兩個多月都不把合同價格報給果汁商會的時候，你們說你們遲疑是因為怕你們的競爭對手看到你們的報價，但是無論如何，你們同意按4.66美元/加侖來供貨，我們請你們到Tampa來進一步討論。在2005年11月7日，我們在Vitality公司設(shè)于Tampa的辦公室開了一個會，在那個時候你們重申你們不能履約，并且第一次建議我們，你們不能夠按4.66美元的價格滿足我們的要求供貨，但是你們?nèi)匀恢赋?，你們能夠?.66美元/加侖供給我們55%的貨，而其中45%按5.50美元/加侖，這45%是你們公司的產(chǎn)品，但是得有一個青島中介公司供給我們。”“上述事實就很清楚了，我們公司出席11月17日會議的代表，對你們的價格提出了抗議，因為我們簽的是4.15美元/加侖。由于你們不能按照約定的價格及時供貨，已經(jīng)使我們陷入了一種無助的處境。更重要的是，在我們6月3日在Tampa的會議上，當你們首先提出你們的報價的時候，你們說，取得商會的許可，僅僅只是一個程序，就這個例行公事我們根本不需要過問。所以我們就信賴了這個說法，并且把我們的談判的條件提供給了你們。但是事情被弄得很糟，因為你告訴我們說中國果汁商會限價、漲價，這就使得我們再找新的能夠以合理價格給我們供應(yīng)產(chǎn)品的供應(yīng)商變得太晚而不可能了。假如你們早一點把商會的行為告訴我們，我們還能夠找到其他的可以替代的供應(yīng)商，在一個我們能接受的價格上?，F(xiàn)在我們沒有可替代的供應(yīng)商，那么我們收到了這么多貨，我們總共付了這么多美元給你們，這一定數(shù)量的貨如果按當初4.15美元的價格來算，我們多付了30多萬美金?！敝袊竞芨吲d地按5.55美元/加侖來算說，美國人欠它80萬美金，美國人這時把它自己的算盤一撥，說按4.15美元/加侖算，我多付了30多萬美金。最后糾紛形成了。這個官司怎么打？能不能打？按中國律師的思維，這個官司絕對可以打，沒問題。首先，合同是變更了，但是雙方在Tampa開會達成了一致，美國律師說，達成了一致沒有書面文件，中方律師說有電子郵件，這是一個爭點，有無合同變更原來的合同。第二個爭點，中國律師說，盡管沒有正式簽署的雙方簽字的書面文件，但是事后所有的交易按照5.55美元/加侖來交貨、開發(fā)票、付款的，我們有收貨之后你付款的單證，也有發(fā)貨之后我們向你收款的發(fā)票，很清楚地證明你是按5.55美元來付款的，我是按5.55美元來發(fā)貨的。事實證明，我們之間之后的交易是一個新的合同。然后，美方說：這不構(gòu)成對抗的理由，因為我并沒有跟一個新的貿(mào)易商做交易。中方說：你的確是在跟一個貿(mào)易商做交易，這個新的貿(mào)易商是青島的公司。美方說：那個公司不過是你的一個中間商，賣的是你的產(chǎn)品。中方說：無論如何，你有新的價格、新的合同，事實上的。美方說：無論如何，我只是在跟同樣的一個供貨商履行之前與它簽定的合同，中途我是收貨了，那是你的中間商、經(jīng)紀人，我有合同證明當初是4.15美元/加侖。這就形成了一個爭議。最后美國律師的辦案觀點，在這封信上表達的很清楚，它是要履行最初的合同，認為中國公司多收了它30多萬美金。實際情況是怎么樣的呢？實際情況是，當時國際市場蘋果濃縮汁的價格大漲，美國公司即使以這個價格還是賺錢，唯獨是說如果按當初4.15美元來算，它可以賺更多的錢。所以最終這個案子弄得中國公司很為難。中國公司在美國大量的糾紛都是這種有各種各樣的為難的情形，因為中國公司為了把產(chǎn)品銷到美國去，什么條件都滿足人家，簽合同不會簽，這就給我們中國律師提出了一個任務(wù)，我們?yōu)橹袊髽I(yè)做服務(wù)的時候，我們怎樣從合同上、從證據(jù)的角度為我們的當事人把關(guān)，防范于未然。四、OldOrchard公司與中國某公司糾紛案這樣的例子我再舉一個。同樣是一個蘋果汁的糾紛，中國公司自己解決了，這個蘋果公司在美國很有名，叫OldOrchard（老果園）。OldOrchard的老板很有錢，他有兩架噴氣機。中國公司給他的一個公司供貨，履行得很好，最后有100多萬美金貨款沒付。美國公司說：我在你的貨物里面發(fā)現(xiàn)一種孢子，可以滋生某種菌，影響了質(zhì)量。中國公司為了跟它繼續(xù)做生意，因為對方是美國的著名品牌，中方說：那你說怎么辦？美方說要賠償損失，包括客戶的信用損失、市場份額的損失，還有直接損失等等。賠多少？賠100萬美金。中國公司為了繼續(xù)跟它做生意，也就沒有去查真的是有問題還是假的有問題，可能心里有點虛，因為中國公司的產(chǎn)品也是從各個地方收上來的，沒準兒哪個地方一批一次真有問題，它也查不出，而且查清楚以后費很大勁兒。所以中國公司也就認了，就說：我認，100萬給你，但是這100萬必須在今后3.1千個貨柜中逐次給付。就等于拿這100萬做信譽金了。美國公司說：行。雙方e-mail往來，就是不簽合同。之后，美國公司遲遲不發(fā)訂單，一年不發(fā)，中國公司著急了，美國公司說：我只有70萬了，另外30萬我已經(jīng)事先賠償了我的損失。中國公司說：70萬也行，今后分批給付也行。最后美國公司說：今后3年這3.1千個柜子我沒辦法履行了，我不履行了，因為現(xiàn)在市場行情變化太大，我們有可能做其他的產(chǎn)品。談判的時候我去了，去工廠談判的，不像我們老板出來打扮地很光鮮。我去很多大的果汁廠，都是在車間里找的老板，穿著工作服，帶著帽子，或者指揮，或者調(diào)度，或者操作。他就把他的會計師叫出來，談了很久，他提出一個方案：我們干脆出點錢把今后3.1千個的合同買斷吧。這是美國律師給他出的招兒，這句話是什么意思？在美國律師看來，你同意賠100萬這是沒問題的，換句話說你欠人家100萬，你這100萬已經(jīng)被它留置了，這也是事實，剩下的就是這100萬怎么付給人家的問題。對方承諾今后3年逐批次付清，現(xiàn)在他說今后3年的合同不履行了，我出點錢買斷這個合同。他提出這個主張以后，等于在法官那里要說的話他是有理了，今后3年的合同我不履行了，我好象失約，但是我同意買斷。但是買斷以后由誰來定價呢，這是最關(guān)鍵的。現(xiàn)在誰有話語權(quán)呢？100萬在人家手里，人家明確表示今后3年泡湯了。中方這一下心里沒底了，心里頭就著急了。當時問我的意見，我說：打官司要130萬美金。最后他們老總說：如果要打的話，費用要多少？我說：我肯定不要你的費用，咱們同是中國人，但是這需要美國律師配合，因為中國律師在美國不能出庭。美國律師開價得50%歸他，少于50%絕對沒人干。老總回去想了想：如果我要打官司，如果能夠得130萬美金，那么費用花出去了，我拿回來，律師費用得50萬美金，中間還不定要打多長時間，中間難免還有開支，這樣一算的話，我最終得到手也就三四十萬美金。在這種情況之下，他最后寧愿25萬美金把以后的三年合同由對方買斷。這是當事人私了的一個案例。中國的企業(yè)一旦發(fā)生糾紛，很多企業(yè)就是以這種方式了結(jié)的，因為它怕打官司。這涉及到中國律師和美國律師的一個思維方式，中國律師首先怕到美國打官司，很多律師沒去過美國，也沒跟美國法院打過交道，又不能完全信任和依賴在美國的華裔律師，因為華裔律師在那邊，很多律師做四類案件，極少做BussinessCases，一般做移民、婚姻家庭、損害賠償、改名字、改遺囑，而且服務(wù)對象多半是華人，真正也有極少數(shù)華裔的律師，多半都是ABC的。你要不是出生在那邊，中途去美國的，確實遇到一個語言的問題，你沒有辦法像美國人那樣嫻熟地、精辟地運用他的語言，就像美國人沒有辦法跟我們?nèi)魏我粋€律師在法庭上抗衡一樣。所以中國律師的思維，一是怕到美國打官司，二是中國的當事人怕到美國打官司，花不起