企業(yè)改制、股權(quán)激勵及公司治理實務(wù)和公營機構(gòu)與合組公司

?主要內(nèi)容一、國資管理新體制下的九個關(guān)系二、產(chǎn)權(quán)改革的路徑選擇與操作實務(wù)三、產(chǎn)權(quán)改革的貢獻與缺陷四、公司董事誠信制度建設(shè)五、董事法人治理結(jié)構(gòu)與公司治理六、公司法修改與公司治理?一、國資管理新體制下的九個關(guān)系

——全面客觀理解現(xiàn)有國企改革法律政策

1、經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整與國有經(jīng)濟布局調(diào)整2、國有經(jīng)濟布局調(diào)整與國資管理體制改革3、國資管理體制改革與國有企業(yè)制度創(chuàng)新4、國有企業(yè)制度創(chuàng)新與人員分流安置5、國有企業(yè)改制分流與產(chǎn)權(quán)交易6、國有產(chǎn)權(quán)交易與公司法人治理結(jié)構(gòu)的完善7、董事會制度健全與公司法人治理結(jié)構(gòu)的完善8、復(fù)合薪酬設(shè)計與公司法人治理結(jié)構(gòu)的完善9、公司法人治理結(jié)構(gòu)與公司治理?顧雛軍出事=郎咸平正確嗎？日前，科龍董事長顧雛軍已被捕，科龍已由政府托管?？赡苁巧嫦优灿霉举Y金罪（京華時報8月1日）。

顧雛軍是近年來企業(yè)界的風(fēng)云人物，除了他在資本市場呼風(fēng)喚雨，主要是因為他和郎咸平之間的爭論。郎顧之爭讓顧雛軍成為風(fēng)云人物，也讓他頻遭質(zhì)疑。顧雛軍在2005年初感嘆：流年不利，要買《易經(jīng)》放在床頭。結(jié)果《易經(jīng)》沒有發(fā)揮作用，顧雛軍倒一語成讖。市場化是中國經(jīng)濟改革的主線產(chǎn)權(quán)改革是中國企業(yè)改革的主線?1、國有經(jīng)濟戰(zhàn)略性調(diào)整的“退”國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略性調(diào)整≠國退民進，不是退出一切競爭性領(lǐng)域為什么退？從何處退？退給誰？鼓勵非國有企業(yè)、個人和境外投資者參與國有企業(yè)改制，推動非上市國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和股權(quán)交易，形成混合所有制企業(yè)。如何退？依托到位的出資人代表——各級國資監(jiān)管機構(gòu)和優(yōu)勢企業(yè)，憑借資本市場，依法規(guī)范退出。?

2、國資管理新體制下的“管”

十六大成立了新的國資管理體制，在出資人到位的體制創(chuàng)新方面邁出了關(guān)鍵的一步。在出資人到位并主導(dǎo)改革的情況下，加快國有資產(chǎn)合理流動和優(yōu)化配置，加速國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)的調(diào)整。由管企業(yè)走向管資本（產(chǎn)權(quán)）由臨終關(guān)懷走向終極關(guān)懷，由輸血喂奶轉(zhuǎn)向運營監(jiān)管，構(gòu)筑終極所有者紐帶即產(chǎn)權(quán)紐帶。一句話，加快產(chǎn)權(quán)改革的步伐，真心真意搞改革。?3、國企制度創(chuàng)新過程中的“改”

——真心真意搞改革

全面的制度性開放倒逼改革，虛情假意的改革空間越來越小，必須真心真意搞改革（形似+神似）：換形就是換體制，換神就是換空氣。換體制：——換牌：從國有企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)閲歇氋Y公司——換湯：國有獨資公司到股權(quán)多元化特別是混合多元化——換藥：國企職工身份置換即企業(yè)人到社會人的轉(zhuǎn)變——換瓶：同步進行管理創(chuàng)新和技術(shù)創(chuàng)新?lián)Q空氣：培養(yǎng)股份制意識、形成公司治理文化、樹立市場經(jīng)濟理念?國資監(jiān)管機構(gòu)的職責(zé)敦促企業(yè)改制督導(dǎo)公司治理監(jiān)管產(chǎn)權(quán)交易用好中介組織——審計評估機構(gòu)（有限責(zé)任）——律師事務(wù)所（無限連帶責(zé)任）

主協(xié)調(diào)律師制度?人力資本產(chǎn)權(quán)定價與利益主體塑造十六大及十六屆三中全會：勞動分為簡單勞動與復(fù)雜勞動鼓勵管理、技術(shù)等生產(chǎn)要素參與分配利益主體塑造與國企改革的成敗出資人到位并主導(dǎo)改革前提下的利益主體塑造?主協(xié)調(diào)律師制度主持制定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案和工作流程——相關(guān)咨詢服務(wù)：改制方案制定與實施制作《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》等規(guī)范性文件出具產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓法律意見書及其他專項法律意見協(xié)調(diào)出資人代表有關(guān)職能部門并作解釋提供產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓招標法律服務(wù)提供產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓投標法律服務(wù)提供有關(guān)產(chǎn)權(quán)改革和公司治理方面的輔導(dǎo)報告?二、產(chǎn)權(quán)改革的路徑選擇與

操作實務(wù)國有資產(chǎn)合理流動和重組的主要方向企業(yè)整體改制同時引入戰(zhàn)略投資者企業(yè)主輔分離主業(yè)改制和境內(nèi)外上市企業(yè)主輔分離主業(yè)改制同時引入外資企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流管理層收購（熱點）職工持股（熱點）多種形式放開搞活中小企業(yè)?國有資產(chǎn)合理流動和重組的

主要方向股份制是公有制的主要實現(xiàn)形式股份制公司——市場經(jīng)濟數(shù)百年歷史長河中大浪淘沙、優(yōu)勝劣汰后的選美冠軍：人合、資合和勞合；激勵約束機制公司制度的三大基石——有限責(zé)任制度、公司獨立人格、分權(quán)與制衡的法人治理結(jié)構(gòu)公司法的精神——股東、公司、社會三者利益的均衡?整體改制、主業(yè)改制重組與

投資者選擇整體改制、主業(yè)改制重組要從企業(yè)實際出發(fā)，著眼于企業(yè)的發(fā)展。要建立競爭機制，充分考慮投資者搞好企業(yè)的能力，選擇合格的投資者參與國企改制，引入資金、技術(shù)、管理、市場、人才等資源增量，推動企業(yè)制度創(chuàng)新、機制轉(zhuǎn)換、盤活資產(chǎn)、扭虧脫困和增加就業(yè)，促進企業(yè)加快發(fā)展。?國有企業(yè)改制的主要程序（一）批準制度（二）清產(chǎn)核資（三）財務(wù)審計（四）資產(chǎn)評估（五）交易管理（六）定價管理（七）轉(zhuǎn)讓價款管理（八）依法保護債權(quán)人利益（九）維護職工合法權(quán)益?主輔分離主業(yè)改制和

境內(nèi)外上市——武鋼主業(yè)重組上市借助資本市場，通過發(fā)行上市、配股及增發(fā)，將鋼鐵主業(yè)資產(chǎn)逐步上市，2003年11月18日，武鋼股份董事會公告稱，公司擬增發(fā)20億股，其中向武漢鋼鐵（集團）公司定向增發(fā)12億股國有法人股，發(fā)行社會公眾股不超過8億股，募集資金總額不超過90億元。募集資金將收購武鋼集團擁有的鋼鐵主業(yè)資產(chǎn)。通過主輔分離，借通資本市場的強大支持，主業(yè)資產(chǎn)的核心競爭力大大增強。?主輔分離主業(yè)改制同時

引入外資——東風(fēng)模式經(jīng)過一年多的談判，東風(fēng)與日產(chǎn)達成戰(zhàn)略合作協(xié)議，東風(fēng)以85.5億評估后的資產(chǎn)與日產(chǎn)對等的現(xiàn)金出資，共同組建新“東風(fēng)汽車有限公司”是中國汽車領(lǐng)域迄今最大、具有國際競爭力的中外合資項目。這一合作就是在國務(wù)院和前經(jīng)貿(mào)委領(lǐng)導(dǎo)的親自指導(dǎo)下完成的。2002東風(fēng)利潤高達60個億，創(chuàng)下歷史紀錄。臨危受命的總經(jīng)理苗圩僅用三、四年時間，就把一個嚴重虧損的大型國企建設(shè)成一個富有活力的現(xiàn)代汽車集團。

?主業(yè)重組中的戰(zhàn)略投資者愿意長期投資該行業(yè)，并能長期持有股份；有明晰的企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，業(yè)績良好，其產(chǎn)品或服務(wù)在市場上具有很強的競爭力；應(yīng)具有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和現(xiàn)代企業(yè)管理體制；誠實信用、尊重相關(guān)合法權(quán)益；具有成熟和優(yōu)秀的企業(yè)文化，能夠有效地對公司進行文化上的整合；愿意妥善處理好現(xiàn)有職工安置工作，切實維護職工隊伍穩(wěn)定；具有信息、管理、技術(shù)、資金等方面的優(yōu)勢。?國有企業(yè)整體改制、主業(yè)改制中的管理層持股與收購公平對待國有企業(yè)的管理層：四類企業(yè)限制存量轉(zhuǎn)讓，可以增量持股管理層持股、管理層收購的關(guān)鍵在于規(guī)范：——方案制定等四項內(nèi)容中小企業(yè)可能比較適合積極探索以長期激勵為目的的管理層持股管理層持股、管理層收購資金來源：五種方式?主輔分離輔業(yè)改制分流制度創(chuàng)新的過程實際上是六個重組的過程——產(chǎn)權(quán)重組——資產(chǎn)重組——債務(wù)重組——人員重組——業(yè)務(wù)重組——機構(gòu)重組?主輔分離與過去分離輔業(yè)的區(qū)別主輔分離與過去分離輔業(yè)最大的區(qū)別、最重要的特點是提出輔業(yè)要改制，觸及了國有企業(yè)改革中最深層次的問題，即產(chǎn)權(quán)制度改革和勞動關(guān)系調(diào)整。?改制分流中的職工持股（ESOP）職工持股的意義和好處（案例介紹）職工持股的副作用職工持股與律師職工持股載體?職工持股載體具有社團法人資格的職工持股會依托于工會的職工持股會股份合作制企業(yè)投資有限公司一股帶多股信托?關(guān)于職工持股的功能定位與

法律政策職工持股的功能定位積極鼓勵主輔分離、輔業(yè)改制中職工持股積極鼓勵高新技術(shù)企業(yè)、科研院所型企業(yè)的科技骨干、管理骨干持股積極探索內(nèi)外貿(mào)企業(yè)尤其是外貿(mào)企業(yè)業(yè)務(wù)骨干、管理骨干持股中小企業(yè)可實行全員持股不鼓勵富余人員多的大型企業(yè)搞全員持股職工持股不能搞平均主義?三、產(chǎn)權(quán)改革的貢獻與缺陷1、國有資產(chǎn)出資人不可能根本上到位的三個原因2、產(chǎn)權(quán)改革的貢獻3、產(chǎn)權(quán)改革的缺陷?1、國有資產(chǎn)出資人

不可能根本上到位的三個原因——終極所有者的模糊性——代理鏈條的多重性——每個鏈條兩端的信息不對稱性?2、產(chǎn)權(quán)改革的貢獻——終極所有者清晰化——迅速縮短代理鏈條?3、產(chǎn)權(quán)改革的缺陷不能解決第三個問題：由于信息不對稱而產(chǎn)生的委托代理問題以及由此導(dǎo)致的內(nèi)部人控制。更準確的說法應(yīng)是信托代理問題，即受東家之托、代東家理財?shù)墓芗夷芊袂诿惚M責(zé)履行忠實義務(wù)等。這是各國公司制企業(yè)普遍面臨的問題，只是概率不同。

——這一問題的解決要靠公司誠信體系建設(shè)，特別是董事誠信制度建設(shè)。

?產(chǎn)權(quán)改革力度越小的公司越應(yīng)強化董事誠信制度建設(shè)國有股權(quán)結(jié)構(gòu)不發(fā)生根本性變化，公司治理很難發(fā)生持續(xù)穩(wěn)定進步股權(quán)多元化、混合所有制——根本上解決公司治理有效性的主要舉措國有獨資公司董事誠信制度建設(shè)最關(guān)鍵——國務(wù)院國資委全球范圍選聘經(jīng)營者?四、公司董事誠信制度建設(shè)誠信缺失已成為我國完善社會主義市場經(jīng)濟體制的頭號敵人。違規(guī)成本占所獲取不法利益的比重太小，導(dǎo)致社會嚴重失信。

?顧雛軍事件的啟示

（新華網(wǎng)）近年來，顧雛軍先后以2.07億元的巨資收購美菱，以3.05億元的價格收購亞星，但是對于超過5億元的資金顧雛軍一直說不出合法合理的來源。同時對他收購的錢是從上市公司科龍挪來的猜測，他又極力否認，可是又拿不出任何理由。顧雛軍的誠信危機直接導(dǎo)致了科龍危機。現(xiàn)在顧雛軍被捕，毫無疑問將進一步加劇科龍的危機。我們不知道顧雛軍的最后結(jié)局是什么，但顧的被捕又一次將一個嚴肅的誠信問題擺在世人面前。

?顧雛軍事件的啟示

在有些發(fā)達國家，缺乏誠信是人格的極大缺陷，撒謊則是非常嚴重的丑聞。但綜觀國內(nèi)近年來發(fā)生的諸多事件，都和誠信危機有關(guān)。從牟其中被判處無期徒刑，到創(chuàng)維老總黃宏生挪用資金案，從光明乳業(yè)回產(chǎn)奶新聞中王佳芬公開撒謊事件，再到顧雛軍的被捕，反映出中國企業(yè)家的誠信修養(yǎng)欠缺。誠信問題絕對不是一個大而虛的問題，而是市場經(jīng)濟的基石。市場經(jīng)濟就是“信用經(jīng)濟”，假如誠信喪失，那么所謂“完善的市場經(jīng)濟”只能是海市蜃樓而已！

在某種意義上，目前中國還沒有誕生出真正意義上的企業(yè)家，從計劃經(jīng)濟到市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)軌過程中，確實產(chǎn)生了一大批“企業(yè)家”。但是其中有許多人并非是真正意義上的企業(yè)家，而是“市場政治家”。他們諳熟權(quán)謀，所以也熱中于研究《厚黑學(xué)》、《長短經(jīng)》、《曾國藩用人書》之類的集中中國古代權(quán)謀智慧的書籍。這些“市場政治家”領(lǐng)導(dǎo)不了中國的企業(yè)進入國際化，因為他們不是現(xiàn)代的企業(yè)家。

顧雛軍們之所以敢蔑視誠信，說明有無誠信無礙大局，說明我們這個社會對誠信缺失的太寬容了。寬容到這樣的事情似乎很平常，人們已經(jīng)見怪不怪。假如不給顧雛軍們一個弄虛作假的環(huán)境，就不會有那么多的顧雛軍們們風(fēng)光一時。顧雛軍不是第一個倒下的“企業(yè)家”，如果不能從顧雛軍身上吸取教訓(xùn)，相信顧雛軍也不是最后一個。

中國經(jīng)濟的發(fā)展和社會的進步，需要堅守誠信的真正的企業(yè)家，需要踏踏實實做實事的人。?公司誠信體系建設(shè)是系統(tǒng)工程它包括內(nèi)部法人治理結(jié)構(gòu)的健全，也包括外部的六個治理市場組成的治理市場體系的完善，還包括一個以《公司法》、《證券法》為核心的法律法規(guī)體系的完善?；诠局卫碓谝欢ǔ潭壬嫌纸卸聲卫?，因此董事誠信制度建設(shè)顯得尤為重要。

?公司董事誠信制度建設(shè)的三項內(nèi)容公司董事誠信制度建設(shè)包括自律、他律和法律體系建設(shè)三項內(nèi)容，前二者屬于道德層面的約束。但僅有道德約束是不夠的，還是靠法律約束即最終能提供訴訟救濟手段。正如美國著名法學(xué)家理查德·波斯納為紀念《法律的道路》發(fā)表100周年的演講中表述的思想：道德話語與道德踐行其實是兩回事，了解什么是應(yīng)該做的，什么是合乎道德的，并沒有為做此事提供任何動機，也沒有創(chuàng)造任何動力，動機和動力必須來自道德之外。因此，道德行為產(chǎn)生需要道德之外的動機和動力，自律、他律和法律應(yīng)該“三管齊下”，方可構(gòu)筑有效的公司董事誠信制度。

?公司董事自律制度建設(shè)一是構(gòu)建董事自我約束管理規(guī)范體系。要成立全國性的行業(yè)自律組織——中國公司董事協(xié)會并建立區(qū)域性的分會，從宏觀層面制定行業(yè)發(fā)展的方針、政策和工作計劃，董事執(zhí)業(yè)規(guī)范等。二是借助現(xiàn)代信息技術(shù)手段在全國形成一個統(tǒng)一的而不是分割的董事市場，公示董事誠信信息，以求得社會監(jiān)督。三是要樹立典型，開展評優(yōu)活動。諸如“全國十佳公司董事”等。?公司董事他律制度建設(shè)社會約束的“他律”主要存在于社會輿論監(jiān)督、社會各界民眾監(jiān)督等。社會輿論和公眾監(jiān)督從來都是道德規(guī)范得以實現(xiàn)的必備條件?！瓣柟馐亲詈玫姆栏瘎?，公開董事行為規(guī)范，建立董事誠信檔案，都有利于形成社會監(jiān)督，有利于董事職業(yè)道德規(guī)范的實施。?公司董事法律制度建設(shè)主要是完善《公司法》中的董事權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任制度。董事權(quán)利是一種包含職權(quán)和權(quán)利，即公益權(quán)和自益權(quán)的混合之權(quán)。包括出席權(quán)、表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)、提議召開臨時股東會的提議權(quán)、報酬享有權(quán)、請求賠償權(quán)、監(jiān)督權(quán)、參加行使董事會職權(quán)之權(quán)等等。?公司董事法律制度建設(shè)的核心

——強化董事義務(wù)責(zé)任制度它有積極義務(wù)和消極義務(wù)之別。董事的積極義務(wù)也就是董事必須作為而不能不作為之義務(wù)，反之為瀆職。這方面的義務(wù)主要有注意義務(wù)或善良管理義務(wù)、忠實義務(wù)。董事的消極義務(wù)是指董事不得作為之義務(wù)，反之就會侵犯公司股東和債權(quán)人的利益。盡管我國《公司法》規(guī)定了董事的消極義務(wù)如不得收受賄賂和侵占公司財產(chǎn)義務(wù)、競業(yè)禁止義務(wù)、禁止與公司相反利益交易義務(wù)、維護公司財產(chǎn)安全義務(wù)、禁止泄露公司秘密義務(wù)等，但是還需要進一步細化并強化操作性。?五、董事法人治理結(jié)構(gòu)與

公司治理市場經(jīng)濟條件下企業(yè)做大做強的一般規(guī)律OECD《公司治理原則》公司治理機制內(nèi)涵董事會制度完善與健全法人治理結(jié)構(gòu)復(fù)合薪酬激勵與公司治理誠信董事應(yīng)樹立的六種意識公司法改革與公司治理?公司治理機制內(nèi)涵公司法人治理結(jié)構(gòu)（激勵制約協(xié)調(diào)一致、分權(quán)制衡的基礎(chǔ)制度安排）外部治理市場體系（六大市場）法律法規(guī)體系（以《公司法》、《證券法》為核心）?健全董事會制度與法人治理結(jié)構(gòu)完善法人治理結(jié)構(gòu)完善的三個前提條件——確保出資人到位和監(jiān)事會履責(zé)——控股股東（大股東）行為規(guī)范——股權(quán)結(jié)構(gòu)的多元化與混合所有制完善的核心是健全董事會制度重點是強化經(jīng)營者激勵約束特別是中長期的激勵約束——復(fù)合薪酬的激勵?完善的核心是健全董事會制度1、建立董事會內(nèi)部分工機制2、建立董事會內(nèi)部監(jiān)督機制3、完善董事的信息披露制度（董事會應(yīng)負責(zé)公司的透明度）4、規(guī)范董事的義務(wù)責(zé)任制度5、完善股東對董事的訴訟制度?完善的核心是健全董事會制度(續(xù))對于大企業(yè)，重大決策要集中集體的智慧，強調(diào)制衡，不能搞一個人負責(zé)制；執(zhí)行性事務(wù)要提高效率，令行禁止，下級服從上級，強調(diào)個人權(quán)威，不能互相掣肘。因此，大企業(yè)的決策權(quán)應(yīng)當與執(zhí)行權(quán)分開。建立董事會且大部分董事不在經(jīng)理層兼職，董事會履行決策權(quán)與經(jīng)理層履行執(zhí)行權(quán)分開，為構(gòu)建科學(xué)的決策體制奠定了基礎(chǔ)，同時也有利于在執(zhí)行性事務(wù)中實行下級服從上級的體制，提高企業(yè)的運作效率。董事會實行集體決策，董事一人一票。由于董事之間不存在領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，董事可以完全根據(jù)自己的判斷進行投票，董事會能夠真正集中大多數(shù)董事的智慧。而董事與經(jīng)理人員高度重合，即使采取了集體決策的形式，副總經(jīng)理需對總經(jīng)理負責(zé)的體制要求，也會影響他們獨立地進行表決。?完善的核心是健全董事會制度(續(xù))決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)分開，董事會專門履行戰(zhàn)略管理和重大決策職權(quán)，有利于集中精力，挑選專門的董事人才，加強企業(yè)的決策職能。同時，董事會實行集體決策、個人負責(zé)并可以追究個人責(zé)任的制度，有利于增強董事個人的責(zé)任意識，有利于正確處理加快企業(yè)發(fā)展與有效控制風(fēng)險的關(guān)系。?董事會的功能與職權(quán)——重大決策與戰(zhàn)略性監(jiān)控；——培養(yǎng)與挑選、激勵與約束經(jīng)理人員。1、《公司法》賦予的職權(quán)：(1）向股東會報告工作；(2)執(zhí)行股東會的決議；(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；(4)制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(6)制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；(7)擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；(8)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；(9)聘任或者解聘公司總經(jīng)理，根據(jù)總經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副總經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，決定其報酬事項；(10)制定公司的基本管理制度。?董事會的功能與職權(quán)2、股東根據(jù)自身的情況，應(yīng)將“決定公司投資計劃”等法律賦予股東會的職權(quán)授予董事會行使。原因：——這是商業(yè)化、專業(yè)化的判斷，絕大多數(shù)國家的公司法都不賦予股東會此項職權(quán)；——權(quán)利與責(zé)任相統(tǒng)一：若股東會決定投資計劃、董事會決定投資計劃方案，該投資成功，必然是董事會的業(yè)績，失敗則是股東會的決定。?建立獨立董事制度和外部董事制度

——必要性和例證避免董事與經(jīng)理人員高度重合，真正實現(xiàn)決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)的分權(quán)制衡，保證董事會能夠作出獨立于經(jīng)理層的判斷與選擇；確保由董事會挑選、考核、獎懲在董事會兼職的經(jīng)理人員，避免非外部董事尤其是其中的執(zhí)行董事自己挑選、考核、獎懲自己；獨立董事和外部董事不負責(zé)企業(yè)的執(zhí)行性事務(wù)，可以說，除了在董事會上的表決權(quán)外，沒有其他的權(quán)利。這個角色有利于獨立董事和外部董事更好地代表出資人的利益；在企業(yè)的風(fēng)險管理、內(nèi)部審計、稅后利潤分配等方面，有利于發(fā)揮獨立董事和外部董事所具有的獨立性作用；?建立獨立董事制度和外部董事制度

——必要性和例證通過選聘具有高水準的專業(yè)人才擔任獨立董事和外部董事，能夠為董事會帶來更加豐富的專業(yè)知識和來自企業(yè)外部的專業(yè)經(jīng)驗。當股東本人作為外部董事時，董事會對經(jīng)理層的激勵約束作用大大增強。國外大公司董事會中獨立董事和外部獨立董事占相當大比例：美國公司1000強董事會平均人數(shù)11人，其中內(nèi)部董事2人，外部董事9人，外部董事占81%；英國最大的500家公司中，89%的公司非執(zhí)行董事超過4名；瑞典大公司中執(zhí)行董事僅1名。?獨立董事制度和外部董事制度的弱點主要是獨立董事和外部董事不熟悉企業(yè)；獨立董事和外部董事的信息來源不如內(nèi)部董事充分；有的獨立董事和外部董事不夠關(guān)心企業(yè)，沒有投入足夠的時間和精力去履行職務(wù)；當獨立董事和外部董事超過一半時，董事會對企業(yè)的熟悉程度可能會明顯降低，可能存在董事會對企業(yè)關(guān)心程度下降的風(fēng)險；?獨立董事制度和外部董事的功能定位

——處理好四個關(guān)系（1）監(jiān)督審查關(guān)聯(lián)交易——股東（2）制定實施薪酬激勵——管理層（3）參與決策過程監(jiān)督——監(jiān)事（4）分工參與決策過程——內(nèi)部董事?3、完善董事的信息披露制度

——董事會應(yīng)負責(zé)公司的透明度公司對股東、政府監(jiān)管部門乃至社會公眾透明，是公司治理的基礎(chǔ)。董事會負責(zé)對外信息披露的真實性、可靠性、及時性。國外公司治理的最新趨勢：以美國《薩班斯法案》為標志，對信息披露失真尤其是財務(wù)報告披露的虛假、疏忽，予以嚴厲懲罰：監(jiān)禁、懲罰性高額罰款。?復(fù)合薪酬激勵與公司治理

——建立健全經(jīng)理人員的市場化選聘、

激勵、約束機制1、市場化選聘經(jīng)理人員：股東直接挑選業(yè)界認可或業(yè)績與能力得到證明的人才，包括“吸引”別的企業(yè)的人才；獵頭提供；市場公開招聘；內(nèi)部競爭上崗；從市場中來，回市場中去。只有做到市場化選聘，才能做到市場化激勵與約束。2、市場化激勵：——薪酬與業(yè)績緊密掛鉤，短期激勵與中長期激勵相結(jié)合；——薪酬包：基本工資（崗位工資）+年度獎金+股權(quán)激勵（包括股票期權(quán)、認股權(quán)等）+職務(wù)消費與福利（一些大公司）——一些大公司運用關(guān)鍵績效指標（KPI）和平衡計分卡（BSC）等工具進行績效評估與管理；——在一流的公司做出了一流的業(yè)績就要給一流的報酬，這就是有效激勵。3、市場化約束：——業(yè)績下降，薪酬就要下降；——連續(xù)業(yè)績下降就必須“下課”；——業(yè)績平平或能力平平就要及時尋找更合適人選來替代；——能力優(yōu)秀但不在狀態(tài)的要及時更換。?股權(quán)激勵與公司治理經(jīng)營者直接持股經(jīng)營者間接持股經(jīng)營者期股經(jīng)營者崗位股經(jīng)營者限制性股票經(jīng)營者股份期權(quán)經(jīng)營者股份增值權(quán)?實施股權(quán)激勵公司一般應(yīng)具備的條件

——法人治理結(jié)構(gòu)完善——業(yè)績考核體系健全——發(fā)展戰(zhàn)略目標明確——基礎(chǔ)管理制度規(guī)范——持續(xù)發(fā)展能力良好——符合境內(nèi)外法律法規(guī)和上市地規(guī)則要求等?實行股權(quán)激勵應(yīng)遵循的原則（一）堅持股東利益、公司利益和管理層利益相一致，有利于促進國有資本保值增值和上市公司的可持續(xù)發(fā)展；（二）堅持激勵與約束相結(jié)合，強化對上市公司關(guān)鍵和特定崗位人員的激勵，充分調(diào)動上市公司管理人員、科技人員的積極性和創(chuàng)造性；（三）堅持依法規(guī)范，公開透明，遵循境內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)和境外上市規(guī)則要求；（四）堅持從實際出發(fā)，循序漸進，逐步完善。

?經(jīng)營者期股是指公司所有者預(yù)留一定數(shù)量的股份鎖定在經(jīng)營者的個人賬戶中,公司經(jīng)營者在達到預(yù)期業(yè)績或預(yù)約時間后予以兌現(xiàn)。期股的特點是只要經(jīng)營業(yè)績達標，不用再花錢或花很少的錢即可獲得約定的股份，而且在此之前他擁有這些股份的分紅權(quán)，他可以用這部分紅利來支付購股費用。

?股票期權(quán)含義與特點是指上市公司授予特定人員在一定時期內(nèi)按照事先約定的價格和條件購買一定數(shù)量本公司股票的權(quán)利。股票期權(quán)原則上適用于境外上市的紅籌公司。股票期權(quán)持有人有權(quán)行使該項權(quán)利，也有權(quán)放棄該項權(quán)利。股票期權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、擔保、質(zhì)押和償還債務(wù)。

?經(jīng)營者期股與期權(quán)的區(qū)別期權(quán)制的核心是權(quán)利，經(jīng)營者有自由購買股份的權(quán)利；而期股制的核心是股份，它具有強制性，一旦經(jīng)營者選擇了期股，他就必須承擔購買股份的義務(wù)。1、二者的性質(zhì)不同。2、二者獲得收益的方式不同。經(jīng)營者在獲得股票期權(quán)時，他實際上獲得的是在約定的期限內(nèi)，以預(yù)先確定的價格購買一定數(shù)量本公司股份的權(quán)利。而在期股制下，經(jīng)營者獲得的不是權(quán)利，而是公司股份，購股款項主要來自期股的分紅所得、實股分紅所得和現(xiàn)金付款。3、二者獲得產(chǎn)權(quán)收益的時間不同。4、期權(quán)和期股對經(jīng)營者的激勵效果不同。?股票增值權(quán)是指上市公司授予特定人員在一定的時期和條件下，獲得規(guī)定數(shù)量的股票價格上升所帶來的收益權(quán)利。股票增值權(quán)主要適用于境外上市外資股。?股票期權(quán)法律問題和對策香港上市公司股票期權(quán)案例分析哈佛商學(xué)院MBA案例：——迪斯尼公司總裁復(fù)合薪酬案例分析行權(quán)股票來源問題——回購股票預(yù)留機制期權(quán)受益人范圍企業(yè)高管行使股票認股權(quán)的稅收規(guī)定——國家稅務(wù)總局[2005]482號（屬于個人所得稅“工資薪金所得”應(yīng)稅項目的所得繳納個稅，稅款由企業(yè)代扣代繳。）辨證看待股票期權(quán)?誠信董事應(yīng)樹立的六種意識1、代表意識2、平等意識（對各個股東及內(nèi)部決策）3、舵手意識4、法律意識5、監(jiān)控意識6、改革意識?

六、公司法修改與公司治理公司法修改背景及分析公司設(shè)立制度修改內(nèi)容展望公司管理制度修改內(nèi)容展望公司資本制度修改內(nèi)容展望公司并購制度修改內(nèi)容展望公司財務(wù)制度修改內(nèi)容展望公司清算制度修改內(nèi)容展望?公司設(shè)立制度修改內(nèi)容展望有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立。一名自然人或者一個企業(yè)法人投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，稱為一人有限責(zé)任公司。在關(guān)系國家安全和國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，可以設(shè)立國有獨資公司。?公司設(shè)立制度修改內(nèi)容展望有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的30％，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于人民幣3萬元。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有5人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在今國境內(nèi)有住所。?公司管理制度修改內(nèi)容展望有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持，董事長因特殊原因不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)時，由副董事長或者半數(shù)以上董事共同推舉的一名董事召集和主持。董事會會議由董事長召集和主持，董事長因特殊原因不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)時，由副董事長或者半數(shù)以上董事共同推舉的一名董事召集和主持。?公司資本制度修改內(nèi)容瞻望

——明確采用法定資本制現(xiàn)存問題：一是公司資本制度過嚴；二是最低注冊資本額過高；三是出資的范圍較為狹窄?！ǘㄙY本制、授權(quán)資本制還是折衷資本制？——特殊資本制（樹十年計劃經(jīng)濟體制下的注冊資金制度）本次修改有望采用大陸法系國家的法定資本制?公司資本制度修改內(nèi)容展望股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、股權(quán)和債權(quán)出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。?其他內(nèi)容——拋棄“雙重所有權(quán)說”——公司治理結(jié)構(gòu)：維持雙軌制還是可以選擇——一人有限責(zé)任公司——收購股份作為獎勵股份與復(fù)雜勞動產(chǎn)權(quán)定價?結(jié)語

對國企改革政策應(yīng)當全面客觀理解。產(chǎn)權(quán)改革與公司誠信體系建設(shè)是兩個基本支點，不可偏廢.在產(chǎn)權(quán)改革的路徑選擇中，平等對待、誠信相待國企經(jīng)營者涉及到人力資本、復(fù)雜勞動產(chǎn)權(quán)定價問題，根本上事關(guān)改革利益主體塑造和國企改革大業(yè)的成敗問題。在公司誠信體系構(gòu)建過程中，作為關(guān)鍵角色的董事誠信制度建設(shè)又是重中之重。在這方面，一個完善的董事自律、他律和法律體系的建設(shè)是治本之措。誠信董事是誠信社會和誠信中國的核心要素。由此，中國公司治理水平才會得到迅速提升，企業(yè)做大做強才會有根本性的制度保障。

?按商業(yè)原則合組公司經(jīng)營跨境基建

我們認為，以商業(yè)原則，以入股方式組成公司，經(jīng)營珠三角或跨境的基建發(fā)展項目，是既有效率而又可避開各種繁文縟節(jié)的可行方法，其優(yōu)點如下?；椖繉凫顿Y本投資，大部分都可以按商業(yè)原則計算成本、回報和風(fēng)險，如果以這些原則作為商討基礎(chǔ)，中方和港方都可以避開各種政治問題，在商言商探討合作的可行性，雙方既有明確目標，也有清晰的談判標準，比起空泛地討論協(xié)調(diào)要有效益得多。按商業(yè)原則合組公司經(jīng)營跨境基建正如上述，基建是一個地區(qū)能否向前發(fā)展的關(guān)鍵，