刑法民法知識(shí)講座

刑法總論概念：刑法規(guī)定的成立犯罪必須具備的主觀要件和客觀要件的總和。意義：犯罪構(gòu)成理論對(duì)我國(guó)刑事立法，刑事司法，刑法理論發(fā)展具有重要意義。（1） 犯罪構(gòu)成作為法律規(guī)定的成立犯罪的要件，它是定罪量刑的準(zhǔn)繩。成立犯罪的標(biāo)準(zhǔn)，一罪和數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)，為正確量刑提供依據(jù)?！?〕強(qiáng)調(diào)依據(jù)犯罪構(gòu)成定罪量刑，有利于貫徹法制原則，保護(hù)公民合法權(quán)益，準(zhǔn)確打擊犯罪?！?〕在刑法理論中，犯罪構(gòu)成是其核心和刑法理論體系的基礎(chǔ)?！?〕基本的犯罪構(gòu)成：刑法分則條文就某一犯罪的基本形態(tài)所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。修正的犯罪構(gòu)成：以基本的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)對(duì)其進(jìn)行補(bǔ)充，擴(kuò)展所形成的犯罪構(gòu)成。包括故意犯罪的未完成形態(tài)和共同犯罪形態(tài)〔幫助犯，教唆犯〕等?！?〕標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成：又稱(chēng)普通的犯罪構(gòu)成，是指刑法分則條文對(duì)具有通常社會(huì)危害程度的行為所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，是處罰的基準(zhǔn)形態(tài)。派生的犯罪構(gòu)成：以標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)，以為具有較輕或較重的法益侵害程度而從標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成中派生出來(lái)的犯罪構(gòu)成。包括減輕的犯罪構(gòu)成和加重的犯罪構(gòu)成。3．犯罪客體概念：犯罪活動(dòng)侵害的，而為刑法所保護(hù)的社會(huì)生活利益〔社會(huì)關(guān)系〕。犯罪對(duì)象：刑法規(guī)定的犯罪行為所侵犯或直接指向的具體的人，物或信息。聯(lián)系和區(qū)別：（1） 二者概念，二者是現(xiàn)象與本質(zhì)的關(guān)系。犯罪客體寓于犯罪對(duì)象之中，揭示犯罪的本質(zhì)，犯罪對(duì)象是它的載體。犯罪行為對(duì)犯罪客體的侵害，往往是通過(guò)侵害或指向犯罪對(duì)象來(lái)實(shí)現(xiàn)的。（2） 犯罪客體是犯罪構(gòu)成的一般要件之一，而犯罪對(duì)象是犯罪客觀方面的選擇性要素之一。（3） 任何犯罪都必然會(huì)侵害一定的客體，但是犯罪對(duì)象不一定受到侵害。4．犯罪客觀方面概念：刑法所規(guī)定的，說(shuō)明犯罪外在表現(xiàn)的諸客觀事實(shí)。危害行為，行為對(duì)象，危害結(jié)果，時(shí)間，地點(diǎn)，方法。危害行為：（1） 概念行為人在意識(shí)支配下實(shí)施的危害社會(huì)的并為刑法所禁止的身活動(dòng)?！?〕分類(lèi)：作為是指積極的行為，行為人以積極的身體活動(dòng)實(shí)施某種被刑法禁止的行為，違反了禁止性規(guī)則。不作為是指消極的行為，即行為人消極的不履行法律義務(wù)而危害社會(huì)的行為，違反命令性規(guī)則。（2） 不作為構(gòu)成犯罪的要件：行為人負(fù)有某種特定的義務(wù)〔法律上的明文規(guī)定；行為人職務(wù)和業(yè)務(wù)上的要求；行為人的法律地位或法律行為所產(chǎn)生的義務(wù)；行為人自己實(shí)施的先前行為具有發(fā)生一定危害結(jié)果的危險(xiǎn)的，負(fù)有防止其發(fā)生的義務(wù)〕。行為人能夠履行義務(wù)。行為人不履行特定義務(wù)，造成或可能造成危害結(jié)果。5，危害結(jié)果概念：危害行為對(duì)犯罪直接客體造成的實(shí)際損害或現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)狀態(tài)。刑法中的意義：（1） 危結(jié)作為某些犯罪的構(gòu)成要件：所有的過(guò)失犯罪都要求發(fā)生法定的物質(zhì)性危害結(jié)果才構(gòu)成犯罪。另外有一些故意犯罪把發(fā)生法定結(jié)果規(guī)定為構(gòu)成要素〔生產(chǎn)銷(xiāo)售假藥罪，非法采礦罪等〕（2） 危害結(jié)果作為某些犯罪既遂的條件〔故意殺人罪〕，通常存在于故意犯罪且懲罰該未完成罪的場(chǎng)合。（3） 出現(xiàn)某種危害結(jié)果作為加重法定刑的條件〔搶劫，強(qiáng)奸致人重傷或者死亡〕（4） 發(fā)生某種結(jié)果的可能性〔危險(xiǎn)〕為某些犯罪的構(gòu)成要件：如生產(chǎn)銷(xiāo)售假藥罪；某些犯罪既遂的要件，破壞交通工具，交設(shè)施罪等，足以使交通工具傾覆，毀壞是既遂條件。6．單位犯罪概念：公司，企事業(yè)單位，機(jī)關(guān)，團(tuán)體實(shí)施的依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的危害社會(huì)的行為。成立條件：?jiǎn)挝坏闹黧w，必須是公司，企事業(yè)單位，機(jī)關(guān)，團(tuán)體。目的是為了該單位謀取非法利益，并且單位犯罪行為的實(shí)施必須與單位的工作或業(yè)務(wù)相聯(lián)系。如果以單位的名義犯罪，結(jié)果是為了個(gè)人的利益，不是單位犯罪。單位犯罪實(shí)施的行為必須具有社會(huì)危害性。單位實(shí)施的行為必須是我國(guó)法律明文禁止單位實(shí)施的行為，單位犯罪法律明文規(guī)定才負(fù)刑事責(zé)任。不是單位犯罪：個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立公司，企事業(yè)單位實(shí)施犯罪的；公司企事業(yè)單位設(shè)立后以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的；盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的。概念：犯罪主體對(duì)其實(shí)施的危害社會(huì)的行為及其造成的危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。我國(guó)刑法對(duì)犯罪的認(rèn)定堅(jiān)持主觀罪過(guò)責(zé)任，即行為人對(duì)自己的危害社會(huì)行為必須具有罪過(guò)。罪過(guò)：犯罪行為人對(duì)其行為所造成的危害結(jié)果所持的故意或者過(guò)失的心理態(tài)度。是犯罪主觀方面最主要的內(nèi)容。意外事件：行為在客觀上造成了損害結(jié)果；行為人對(duì)自己行為造成的結(jié)果既無(wú)故意也無(wú)過(guò)失；損害結(jié)果的發(fā)生是由于不能預(yù)見(jiàn)的原因造成的。不可抗力：行為在客觀上造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或者過(guò)失，而是由于不能抗拒的原因造成的。概念：明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。相同點(diǎn)：從認(rèn)識(shí)因素來(lái)看，都是“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果”。從意志因素來(lái)看，都不排斥危害結(jié)果的發(fā)生。不同點(diǎn)：認(rèn)識(shí)因素，二者對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的認(rèn)識(shí)程度有所不同。在直接故意情況下,行為人認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果發(fā)生的可能性或必然性；在間接故意情況下，行為人認(rèn)識(shí)到其可能性。意志因素，二者對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的態(tài)度明顯不同。直接故意是希望這種危害結(jié)果的發(fā)生，對(duì)結(jié)果是積極追求的態(tài)度；間接故意是放任這種危害結(jié)果的發(fā)生，不是積極追求的態(tài)度，而是任憑事態(tài)發(fā)展。特定的危害結(jié)果是否發(fā)生對(duì)二者具有不同的意義。在直接故意的場(chǎng)合，即使特定的危害結(jié)果未實(shí)際發(fā)生，通常也應(yīng)追究預(yù)備，未遂的罪責(zé)；在間接故意場(chǎng)合，如果沒(méi)有發(fā)生特定的危害結(jié)果，通常不追究未遂的罪責(zé)。概念：行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)，或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)而輕信能夠防止的心理態(tài)度。相似點(diǎn)：都預(yù)見(jiàn)到危害結(jié)果可能發(fā)生；都不是希望危害結(jié)果的發(fā)生。不同點(diǎn)：認(rèn)識(shí)因素，對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的認(rèn)識(shí)成都有所不同。根據(jù)刑法規(guī)定，一個(gè)是已經(jīng)預(yù)見(jiàn)，一個(gè)是明知，可見(jiàn)間接故意的認(rèn)識(shí)程度較高，出乎意料和預(yù)料之中。意志因素，對(duì)危害結(jié)果所持的態(tài)度不同。過(guò)于自信的過(guò)失對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生是持否認(rèn)態(tài)度的，如果發(fā)生，是違背行為人意愿的。因此，行為人對(duì)防止危害結(jié)果往往采取積極的態(tài)度，并且也有防止危害結(jié)果的客觀根據(jù)；而間接故意的行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生持放任態(tài)度，甚至縱容危害結(jié)果的發(fā)生。因此，行為人對(duì)防止危害結(jié)果的發(fā)生往往持消極的態(tài)度，并且沒(méi)有防止危害結(jié)果發(fā)生的客觀根據(jù)，或者純憑僥幸。相似點(diǎn)：行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生都沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到。不同點(diǎn)：行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生是否應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)。意外事件是不可能預(yù)見(jiàn)，在疏忽大意的過(guò)失中是應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)，并且是能夠預(yù)見(jiàn)，只是由于疏忽大意而沒(méi)有預(yù)見(jiàn)。概念：行為人對(duì)自己行為的法律性質(zhì)，后果和有關(guān)的事實(shí)情況發(fā)生了誤解。包括法律上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤和事實(shí)上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。概念：行為人對(duì)自己行為的法律性質(zhì)發(fā)生誤解。假想非罪。原則上不排除罪責(zé)，但是可以酌情減輕罪責(zé)，因?yàn)樾袨槿酥饔^惡性較小。假想有罪。對(duì)行為性質(zhì)不發(fā)生影響。行為人對(duì)自己行為的罪名和罪刑輕重發(fā)生誤解。不影響罪過(guò)的有無(wú)大小，不影響定罪判刑。概念：行為人對(duì)自己行為的事實(shí)情況發(fā)生誤解。“法定符合說(shuō)”：行為人預(yù)想事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)法律性質(zhì)相同的，不能阻卻行為人對(duì)因錯(cuò)誤而發(fā)生的危害結(jié)果承擔(dān)故意的責(zé)任；反之，法律性質(zhì)不同的，則阻卻行為人對(duì)因錯(cuò)誤而生的危害結(jié)果承擔(dān)故意的責(zé)任。法律性質(zhì)相同，是指屬于同一犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)的情形；法律性質(zhì)不同，是指屬于不同犯罪構(gòu)成的情形?？腕w錯(cuò)誤:行為人預(yù)想的侵犯對(duì)象與實(shí)際的侵犯對(duì)象在法律性質(zhì)上不同〔分屬不同的犯罪構(gòu)成〕O客體錯(cuò)誤阻卻行為人對(duì)錯(cuò)誤的事實(shí)承擔(dān)故意的罪責(zé)O對(duì)象錯(cuò)誤：行為人預(yù)想侵犯的對(duì)象與實(shí)際的侵犯對(duì)象在法律性質(zhì)上相同。不能阻卻。手段錯(cuò)誤：行為人對(duì)犯罪手段發(fā)生誤用。不影響罪過(guò)的性質(zhì)。行為偏差：目標(biāo)打擊錯(cuò)誤，客觀行為錯(cuò)誤，誤差。適用對(duì)象錯(cuò)誤的認(rèn)定方法解決。因果關(guān)系錯(cuò)誤：行為人對(duì)自己行為和危害結(jié)果之間的因果關(guān)系的實(shí)際情況發(fā)生誤認(rèn)。對(duì)罪責(zé)不發(fā)生影響。概念：犯罪人的行為完整的實(shí)現(xiàn)了刑法分則條文所規(guī)定的全部犯罪構(gòu)成的事實(shí)。判定標(biāo)準(zhǔn)：實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是對(duì)客體造成實(shí)際侵害，形式標(biāo)準(zhǔn)是完整實(shí)現(xiàn)了分則各本條所規(guī)定的基本犯罪構(gòu)成的全部要件，到達(dá)刑法設(shè)置的處罰基準(zhǔn)狀態(tài)。形態(tài)：結(jié)果犯：行為必須造成法定的危害結(jié)果，才是該罪的既遂。危險(xiǎn)犯：只要行為足以造成某種嚴(yán)重后果發(fā)生的危險(xiǎn)，即是既遂。其特征是，發(fā)生侵害法益的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)是既遂的要件。行為犯：只要實(shí)施了某種犯罪行為，即是犯罪的既遂。成立行為犯和危險(xiǎn)犯的既遂，往往不以犯罪人到達(dá)犯罪目的或造成特定的危害結(jié)果為必要。因此，以犯罪人到達(dá)犯罪目的或造成特定的危害結(jié)果為判斷既遂標(biāo)準(zhǔn)的觀念是片面的。概念：為了犯罪，準(zhǔn)備，制造條件的行為。有犯罪預(yù)備行為，因行為人意志以外的原因而未能著手實(shí)行的，是預(yù)備犯。處罰：可以比照既遂犯從輕，減輕或者免除處罰?！灿置@又啞的人和盲人犯罪〕概念：已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞〔尚未完整的滿(mǎn)足刑法分則條文所規(guī)定的全部犯罪構(gòu)成事實(shí)〕的形態(tài)。處罰：可以比照既遂犯從輕或減輕處罰?！采形赐耆珕适ёR(shí)別能力或控制自己行為的能力的精神病人〕概念：在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效的防止犯罪結(jié)果發(fā)生的形態(tài)。特征：時(shí)間性：在犯罪過(guò)程中，即從犯罪預(yù)備到犯罪既遂以前的全過(guò)程。犯罪明顯告一段落歸于未遂后，有某種補(bǔ)救行為的，不成立中止。在犯罪過(guò)程中,自動(dòng)放棄可重復(fù)加害行為的，可以成立中止。（2） 自動(dòng)性：自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效的防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。行為人徹底放棄實(shí)施該犯罪的意圖。自動(dòng)中止的原因有：出于真誠(chéng)的悔悟，基于對(duì)被害人的憐憫，受到別人奉勸，害怕收到刑罰的懲罰等。（3） 客觀有效性：中止不僅僅是一個(gè)良好的愿望，還應(yīng)當(dāng)有客觀的放棄犯罪或阻犯罪結(jié)果發(fā)生的實(shí)際行動(dòng)，并有效的阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生。分類(lèi)：預(yù)備階段的中止；實(shí)行階段的中止〔未實(shí)行終了的中止+實(shí)行終了的中止〕。處罰：沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害〔不得是犯罪既遂的結(jié)果〕的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。概念：二人以上共同故意犯罪。特征：（1） 主體：有兩個(gè)以上的犯罪主體。（2） 客觀要件：在客觀方面，必須具有共同犯罪的行為，即各共同犯罪人的行為都是指向同一目標(biāo)，彼此聯(lián)系，互相配合，結(jié)成一個(gè)犯罪行為的整體。共同犯罪行為包括：實(shí)行行為，幫助行為，教唆行為，共謀行為，組織行為。（3） 主觀要件：具有共同的犯罪故意。一，各共同犯罪人具有犯罪性質(zhì)相同的故意心態(tài)；二，相互之間有意思聯(lián)絡(luò)，對(duì)互相協(xié)作犯罪亦益鑫泰。認(rèn)定：（1） 過(guò)失不構(gòu)成共同犯罪。（2） 間接正犯不認(rèn)為是共犯。間接正犯是指把他人的行為當(dāng)作工具利用的情況。一，利用沒(méi)有責(zé)任能力或未到達(dá)責(zé)任年齡的人去實(shí)行犯罪。二，利用不知情人的行為。（3） 事前無(wú)通謀，事后提供幫助的行為不構(gòu)成。如果事前通謀，以共犯論。（4） 過(guò)限行為不構(gòu)成共犯。過(guò)限行為是指在共犯中，有共同犯罪人實(shí)施了超出共同犯罪故意范圍的行為。過(guò)限行為由實(shí)施者個(gè)人承擔(dān)責(zé)任。（5） “同時(shí)犯”不構(gòu)成。二人同時(shí)侵害同一對(duì)象，但彼此缺乏共犯故意的意思聯(lián)絡(luò)的，不是共犯。（6） “片面共犯”是指對(duì)他人犯罪暗中相助的情況。實(shí)行犯不知情不構(gòu)成共犯，但可以比照從犯處理〔應(yīng)當(dāng)從輕，減輕或免除處罰〕。在共同實(shí)行的場(chǎng)合，不存在片面共犯?！?〕任意共犯和必要共犯〔聚眾性犯罪和一些集團(tuán)性的犯罪〕〔2〕事前通謀的共犯和事前無(wú)通謀的共犯〔3〕簡(jiǎn)單共犯和復(fù)雜共犯簡(jiǎn)單共犯又稱(chēng)共同實(shí)行犯，“部分實(shí)行，全部負(fù)責(zé)”。復(fù)雜共犯是指各共同犯罪人在共犯中有所分工，存在著教唆犯，幫助犯和實(shí)行犯區(qū)別的共犯形態(tài)。（4） 一般共犯和特殊共犯〔共犯人之間有無(wú)特殊組織形式〕特殊共犯又稱(chēng)有組織犯罪或犯罪集團(tuán)，是指三人以上為多次實(shí)行某種或幾種犯罪而建立起來(lái)的犯罪組織。犯罪集團(tuán)特征：人數(shù)較多〔3人以上〕，重要成員固定或基本固定；經(jīng)常糾集在一起進(jìn)行一種或數(shù)種嚴(yán)重的犯罪活動(dòng)；有明顯的首要分子；有預(yù)謀的實(shí)行犯罪活動(dòng)；不管作案次數(shù)多少，對(duì)社會(huì)的危害或具有的危害性都很?chē)?yán)重。主犯+從犯+脅從犯+教唆犯概念：組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。包括組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的首要分子；在犯罪集團(tuán)或一般共犯中其主要作用的的犯罪分子。主犯vs首要分子：（1） 首要分子是指在犯罪集團(tuán)或聚眾犯罪中起組織，策劃，指揮作用的犯罪分子。（2） 首要分子包括犯罪集團(tuán)的首要分子和聚眾犯罪的首要分子。（3） 犯罪集團(tuán)的首要分子都是主犯，但是聚眾犯罪中的首要分子未必都是主犯。在聚眾犯罪不構(gòu)成共同犯罪的情況下，不存在主犯，從犯之分。處罰：對(duì)組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰；對(duì)于其他主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織指揮的全部犯罪處罰。概念：在共犯中起次要或者輔助作用的犯罪分子。包括在共犯中起次要作用的實(shí)行犯，在共犯中輔助他人實(shí)行犯罪的幫助犯處罰：應(yīng)當(dāng)從輕，減輕或者免除處罰。概念：被脅迫參加犯罪的犯罪分子，即犯罪人是在他人的暴力強(qiáng)制或者精神威逼之下被迫參加犯罪的。雖然有一定程度選擇的余地，但并非自愿?！脖粍?dòng)性〕懲罰：應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕或者免除處罰。概念：教唆他人實(shí)行犯罪的人。刑事責(zé)任：（1） 對(duì)教唆犯按照其在共犯中所起的作用處罰。一般按主犯處罰。（2） 如果被教唆人未犯被教唆的罪，教唆犯單獨(dú)構(gòu)成犯罪，但是教唆未遂可以從輕或者減輕處罰。（3） 教唆不滿(mǎn)18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從重處罰。特征：（1） 一個(gè)犯罪故意?！?〕侵犯同一個(gè)客體?！?〕犯罪行為能夠?qū)腕w形成持續(xù)，不間斷的侵害?！?〕犯罪既遂，造成不法狀態(tài)后，行為仍能繼續(xù)影響不法狀態(tài)使客體受到持續(xù)侵害。類(lèi)型：持有型犯罪。不作為犯罪往往具有繼續(xù)犯的特征。侵犯人身自由的犯罪〔綁架，拐賣(mài)婦女兒童〕。重婚罪。法律后果：（1） 追訴時(shí)效的起算時(shí)間推后，不是從犯罪成立之日起，而是從犯罪行為實(shí)行終了之日。（2） 正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)機(jī)。在犯罪既遂后，如果犯罪行為繼續(xù)存在，屬于正在進(jìn)行的不法侵害，允許進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。（3） 犯罪繼續(xù)期間，其他人加入的可以成立共犯?！?〕在共犯場(chǎng)合，其中一人使犯罪既遂的，共同犯罪整體既遂，全體犯罪人承擔(dān)既遂的責(zé)任?！?〕整個(gè)共犯歸于未遂的，全體共犯人也都成立犯罪未遂?！?〕全體共犯人一致中止犯罪的，成立犯罪中止?！?〕在復(fù)雜共犯的場(chǎng)合，通常整個(gè)犯罪進(jìn)程“從屬于實(shí)行犯”的進(jìn)程?！?〕在共同犯罪中成立犯罪中止，必須具備以下條件：一，必須具備有效性。在共同犯罪中部分共犯人退出或放棄犯罪的，可以成立犯罪中止，但必須有效的阻止共犯結(jié)果發(fā)生，或者有效的消除自己先前參與行為對(duì)共犯的作用。二，中止的效力及于本人，不及于其他共犯人。實(shí)質(zhì)的一罪：繼續(xù)犯，想象競(jìng)合犯，結(jié)果加重犯概念：作用于同一對(duì)象的一個(gè)犯罪行為從著手實(shí)行到實(shí)行終了犯罪行為與不法狀態(tài)在一定時(shí)間內(nèi)同時(shí)處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪?！膊环顟B(tài)和不法行為同步的持續(xù)性〕概念：行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為而同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)罪名的情況。處斷原則：實(shí)際上的一罪，“從一重罪處罰”。概念：實(shí)施基本犯罪構(gòu)成的行為，同時(shí)又造成一個(gè)基本犯罪構(gòu)成以外的結(jié)果，刑法對(duì)其規(guī)定較重法定刑的情況。處斷的一罪：連續(xù)犯，牽連犯，吸收犯概念：行為人基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)多次實(shí)施犯罪行為，觸犯相同罪名的犯罪。法律后果：追訴時(shí)效起算從行為終了之日計(jì)算；刑法的溯及力，由刑法生效前連續(xù)到生效后的，新舊都認(rèn)為是犯罪，即使現(xiàn)行刑法規(guī)定的處罰較重的也適用現(xiàn)行刑法，但在量刑時(shí)可以適當(dāng)從寬處罰。處斷原則：一般按一罪處罰。我國(guó)司法習(xí)慣對(duì)判決宣告前的同種數(shù)罪不管是否具有連續(xù)性均不數(shù)罪并罰。32.牽連犯〔手段行為+結(jié)果行為〕概念：實(shí)施某個(gè)犯罪，作為該犯罪的手段行為和結(jié)果行為又觸犯其他罪的情況。特征：有一個(gè)最終的犯罪目的；有兩個(gè)以上的犯罪行為；觸犯了兩個(gè)以上不同的罪名；所觸犯的兩個(gè)以上犯罪之間有牽連關(guān)系處斷原則：擇一重罪處罰。注意分則規(guī)定。概念：一個(gè)犯罪行為因?yàn)槭橇硪环缸镄袨榈谋亟?jīng)階段，組成部分和當(dāng)然結(jié)果，而被另一個(gè)犯罪行為吸收的情形。處斷原則：僅按吸收之罪處斷，不并罰。概念：為了使國(guó)家，公共利益，本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而對(duì)實(shí)施侵害的人所采取的合理的防衛(wèi)行為。條件：〔1〕起因條件：有不法侵害行為發(fā)生。〔2〕時(shí)間條件：對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害進(jìn)行防衛(wèi)。〔3〕對(duì)象條件：防衛(wèi)行為必須是針對(duì)不法侵害者本人實(shí)行。〔4〕主觀條件：防衛(wèi)的目的必須是為了保護(hù)合法權(quán)益免受不法侵害?！?〕限度條件：正防不能明顯超過(guò)必要的限度造成重大損害〔致人重傷，死亡或者造成重大財(cái)產(chǎn)損失〕。概念：對(duì)正在進(jìn)行行兇，殺人，搶劫，強(qiáng)奸，綁架以及其他嚴(yán)重危機(jī)人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不負(fù)刑事責(zé)任。條件：首先必須具備正防的起因，時(shí)間，對(duì)象，主觀條件，其次必須具備特定的對(duì)象條件，即針對(duì)正在進(jìn)行且嚴(yán)重危及人身安全的犯罪。概念：正防明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的行為。處罰：防衛(wèi)過(guò)當(dāng)應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰。條件：〔1〕起因條件：必須有危險(xiǎn)發(fā)生。〔2〕時(shí)間條件：必須是實(shí)際存在的正在發(fā)生的危險(xiǎn)?！?〕對(duì)象條件：避險(xiǎn)行為針對(duì)的對(duì)象是第三人的合法利益?！?〕主觀條件：必須是為了使合法利益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)?！?〕限制條件：必須是在迫不得已〔采取緊避是唯一的途徑，別無(wú)選擇〕的情況下實(shí)施?！?〕限度條件：避險(xiǎn)行為不能超過(guò)必要限度〔所造成的損害必須小于所保護(hù)的權(quán)益〕造成不應(yīng)有的危害?！?〕特別例外限制：關(guān)于防止本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上，業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。相同點(diǎn)：目的相同：都是為了保護(hù)國(guó)家，公共利益，本人或者他人的人身和其他合法權(quán)利。前提相同：都必須是在合法權(quán)益正在受到緊迫危險(xiǎn)時(shí)才能實(shí)施。責(zé)任相同：都可以在合理限度內(nèi)給某種利益造成一定的損害，不負(fù)刑事責(zé)任；如果超出法定的限度做成損害結(jié)果的，都應(yīng)負(fù)刑責(zé)，但應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。區(qū)別：危害來(lái)源不同：緊避的危害來(lái)源非常廣泛，既可以是人的不法侵害，也可以是自然災(zāi)害，動(dòng)物侵襲，而正防的危害來(lái)源只能是人的不法侵害。行為所損害的對(duì)象不同：緊避是第三者的合法權(quán)益，正防的對(duì)象只能是不法侵害者。行為的限制條件不同：緊避只能在迫不得已時(shí)才能實(shí)行，而正防無(wú)此限制。對(duì)損害程度的要求不同：緊避損害的合法利益必須小于所保護(hù)的合法利益，而正防所造成的損害可以大于不法侵害者可能造成的損害。主體的限定不同：正防是每一個(gè)公民的權(quán)利。而緊避不適用于業(yè)務(wù)職務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。概念：為了防止國(guó)家，公共利益，本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已而采取的損害另一較小合法利益的行為。概念：避險(xiǎn)行為超過(guò)必要的限度造成不應(yīng)有的危害的行為。特征：在客觀上造成了不應(yīng)有的損害，即避險(xiǎn)行為所造成的損害大于或者等于所保全的利益。主觀上對(duì)不應(yīng)有的損害存在過(guò)失，應(yīng)受到責(zé)備。處罰：負(fù)刑責(zé)，應(yīng)當(dāng)酌情減輕或免除處罰。概念：刑法中明文規(guī)定的，由國(guó)家審判機(jī)關(guān)，依法對(duì)犯罪人所適用的，限制或剝奪其某種權(quán)益的最嚴(yán)厲的法律制裁方法。附加適用有三種情形：對(duì)于危害國(guó)家安全的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利。對(duì)于故意殺人，搶劫，強(qiáng)奸，放火，爆炸，投毒等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。對(duì)于被判處死刑，無(wú)期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利終身。期限有四種情況：獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利的，或者主刑是有期徒刑，拘役附加剝奪政治權(quán)利的，期限為1年以上5年以下。判處管制附加剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等。判處死刑，無(wú)期徒刑的，應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。死緩執(zhí)行減為有期徒刑的，或者無(wú)期徒刑減為有期徒刑的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)把附加的剝奪政治權(quán)利的期限相應(yīng)的改為3年以上10年以下。概念：人民法院從審判經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來(lái)的，在刑罰裁量過(guò)程中靈活掌握，酌情適用的情節(jié)。種類(lèi)：犯罪的動(dòng)機(jī)，犯罪的手段，犯罪的時(shí)間地點(diǎn)，犯罪侵害的對(duì)象，犯罪分子的一貫表現(xiàn)，犯罪后的態(tài)度。43.累犯概念：因犯罪受過(guò)一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免之后，于法定期限內(nèi)又犯一定之罪的罪犯。分為一般累犯和特別累犯。概念：被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)再犯應(yīng)判有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。成立條件：主觀條件，前罪與后罪都是故意犯罪。邢度條件，前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰。時(shí)間條件，前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年之內(nèi)。概念：因犯危害國(guó)家安全罪受過(guò)刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免之后，在任何時(shí)候再犯危害國(guó)家安全罪的犯罪分子。成立條件：前罪與后罪均為國(guó)家安全罪。前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)判處的刑罰的種類(lèi)及其輕重不受限制。不受前后兩罪相距時(shí)間長(zhǎng)短的限制。于累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰，對(duì)于累犯應(yīng)當(dāng)比照不構(gòu)成累犯的初犯或其他犯罪人從重處罰。對(duì)于累犯從重處罰，必須根據(jù)其所實(shí)施的犯罪行為的性質(zhì)，情節(jié)和社會(huì)危害程度,確定具體應(yīng)判處的刑罰，切忌毫無(wú)事實(shí)根據(jù)的對(duì)累犯一律判處法定最高刑的做法。概念：犯罪分子犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己所犯罪行的行為，或者被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。包括一般自首和特別自首〔余罪的自首〕。概念：犯罪分子犯罪后主動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的行為。僅供參考成立條件：（1） 自動(dòng)投案：即在犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人尚未被司法機(jī)關(guān)覺(jué)察，或者雖被覺(jué)察，但犯罪嫌疑人尚未收到問(wèn)詢(xún)，未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)，人民檢察院，人民法院投案。（2） 如實(shí)供述自己的罪行：即由本人實(shí)施并應(yīng)由本人承擔(dān)刑責(zé)的罪行。概念：被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，被告人，和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。成立條件：（1） 主體必須是被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯。所謂強(qiáng)制措施，是指我國(guó)刑訴法所規(guī)定的拘傳，拘留，取保候?qū)?，監(jiān)視居住和逮捕。（2） 必須如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行。如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，可以酌情從輕處罰。如實(shí)供述的同種罪行較重的，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。坦白是指犯罪分子被動(dòng)歸案后，如實(shí)交代被指控的犯罪事實(shí)，并接受?chē)?guó)家司法機(jī)關(guān)審查和裁判的行為。相同點(diǎn)：均以自己實(shí)施了犯罪行為為前提；都是在犯罪人歸案后如實(shí)交代自己的犯罪事實(shí)；兩者的犯罪人都有接受?chē)?guó)家司法機(jī)關(guān)審查和裁判的行為；兩者都是從寬處罰的情節(jié)。區(qū)別：〔1〕自首是犯罪人自動(dòng)投案后如實(shí)交代自己的犯罪事實(shí)的行為，或者被動(dòng)歸案后，如實(shí)交代司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行；而坦白則是犯罪人被動(dòng)歸案之后，如實(shí)交代自己被指控的犯罪事實(shí)的行為?！?〕自首與坦白反映的犯罪人的人身危險(xiǎn)性程度不同，自首犯的人身危險(xiǎn)性相對(duì)較輕，坦白者的人身危險(xiǎn)性相對(duì)較重?！?〕自首是法定的從寬處罰情節(jié)，坦白只是酌定的從寬處罰情節(jié)。并且在一般情況下，自首比坦白的從寬處罰幅度要大?！皩?duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，還可以免除處罰?！保?） 對(duì)于自首的犯罪分子，無(wú)論罪行輕重，均可以從輕或減輕處罰。（2） 對(duì)于極少數(shù)罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子，也可以不從輕或減輕處罰。（3） 對(duì)于罪行較輕的自首的犯罪分子，不僅可以從輕或減輕處罰而且可以免除處罰。2概念：所謂立功是指犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等行為。一般〔重大〕立功：（1） 犯罪分子檢舉，揭發(fā)他人〔重大〕犯罪行為，包括共犯案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共犯以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實(shí).。（2） 提供偵破其他〔重大〕案件的重要線索，查證屬實(shí)。（3） 阻止他人〔重大〕犯罪活動(dòng)的。（4） 協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他〔重大〕犯罪嫌疑人〔包括同案犯〕。（5） 具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的〔重大〕突出表現(xiàn)的行為。Ps：共犯案件中的犯罪分子歸案后，揭發(fā)同案犯共犯事實(shí)的，可以酌情予以從輕處罰。處理原則：（1） 犯罪分子有一般立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰。（2） 犯罪分子有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。（3） 犯罪分子自首后又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。概念：人民法院對(duì)被判處拘役，3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為暫緩執(zhí)行原判刑罰，確實(shí)不致再危害社會(huì)的，規(guī)定一定的考驗(yàn)期，暫緩執(zhí)行其刑罰，假設(shè)犯罪分子在考驗(yàn)期內(nèi)沒(méi)有發(fā)生法定撤銷(xiāo)緩刑的情形，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。適用條件：〔1〕被判處拘役，或者3年以下有期徒刑的刑罰。〔2〕根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的?！?〕犯罪分子不是累犯?？简?yàn)期限：（1） 拘役的考驗(yàn)期限為原判刑期以上1年以下，但是不能少于2個(gè)月。（2） 有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。法律后果：（1） 被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，沒(méi)有《刑法》第77條〔緩刑考驗(yàn)不合格〕的情形，緩刑考驗(yàn)期滿(mǎn)，原判刑罰不再執(zhí)行并公開(kāi)予以宣告。（2） 被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，對(duì)新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，按照《刑法》第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。（3） 被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，違反法律，行政法規(guī)及公安部門(mén)有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，執(zhí)行原判刑概念：在戰(zhàn)時(shí)對(duì)軍人適用的一種特殊緩刑制度。適用條件：（1） 適用的時(shí)間必須是戰(zhàn)時(shí)?！?〕適用的對(duì)象必須是被判處三年以下有期徒刑的軍人?！?〕適用的基本根據(jù)，是在戰(zhàn)爭(zhēng)條件下宣告緩刑沒(méi)有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。法律后果：被宣告戰(zhàn)時(shí)緩刑的軍人，允許起戴罪立功，卻有立功表現(xiàn)時(shí)，可以撤銷(xiāo)原判刑罰，不以犯罪論處。如有77條規(guī)定的情形則撤銷(xiāo)緩刑執(zhí)行原判刑罰。55．減刑概念：對(duì)被判處管制，拘役，有期徒刑，無(wú)期徒刑的犯罪分子，因其在刑罰執(zhí)行期間認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，卻有悔改或者立功表現(xiàn)，而適當(dāng)減輕〔較重至較輕，較長(zhǎng)到較短〕其原判刑罰的制度。條件：（1） 對(duì)象條件。只是用于被判處管制，拘役，有期，無(wú)期徒刑的犯罪分子。（2） 實(shí)質(zhì)條件：一，可以減刑的實(shí)質(zhì)條件，是犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間認(rèn)真遵守，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，或者有立功表現(xiàn)。司法解釋?zhuān)瑫r(shí)具備以下四個(gè)方面情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是確有悔改表現(xiàn)：1.認(rèn)罪伏法。2.認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造3.積極參加政治，文化，技術(shù)學(xué)習(xí)4.積極參勞動(dòng)，完成生產(chǎn)任務(wù)立功表現(xiàn)：1.檢舉，揭發(fā)監(jiān)內(nèi)外犯罪活動(dòng)，或者提供重要破案線索，查證屬實(shí)的2.阻止他人犯罪活動(dòng)的3.在生產(chǎn)科研中進(jìn)行技術(shù)革新，成績(jī)突出的4.在搶險(xiǎn)救災(zāi)或者排除重大事故中表現(xiàn)積極的5.有其他有利于國(guó)家社會(huì)的突出事跡的。二，應(yīng)當(dāng)減刑的實(shí)質(zhì)條件，是犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間具有重大立功表現(xiàn)。同上，加上重大。3）限度條件：限度是指犯罪分子經(jīng)過(guò)減刑以后，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的最低刑期。減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期，判處管制，拘役，有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一。判處無(wú)期徒刑的，不能少于10年。對(duì)于死緩2年執(zhí)行的罪犯減為無(wú)期，有期后又被減刑的，其實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于12年〔不含死緩執(zhí)行的2年〕。概念：對(duì)判處有期徒刑，無(wú)期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑期之后，因其認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)，而附條件的將其予以提前釋放的制度。假釋與減刑的區(qū)別：（1） 適用范圍不同：無(wú)期+有期vs管制，拘役，有期，無(wú)期（2） 適用次數(shù)不同：假釋只能宣告一次，減刑不受次數(shù)的限制。（3） 法律后果不同：假釋附有考驗(yàn)期，如果發(fā)生法定情形，就撤銷(xiāo)假釋。假釋沒(méi)有。（4） 適用方法不同：對(duì)被假釋人當(dāng)即解除監(jiān)禁，予以附條件釋放；對(duì)被減刑人則要視其減刑后是否有余刑，才能決定是否釋放，有未執(zhí)行完畢的刑罰的，仍需在監(jiān)繼續(xù)執(zhí)行。假釋與緩刑的區(qū)別：二者都是有條件的不執(zhí)行原判刑罰，都有一定考驗(yàn)期，都以發(fā)生法定情形為撤銷(xiāo)條件（1） 適用范圍不同：無(wú)期，有期vs拘役，三年以下有期徒刑。適用時(shí)間不同：假釋實(shí)在刑罰執(zhí)行過(guò)程中，緩刑則是在判決的同時(shí)宣告的。適用根據(jù)不同：犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間的表現(xiàn)以及假釋后不致再危害社會(huì)的可能性；犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)以及適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的可能性。不執(zhí)行的刑期不同：假釋必須先執(zhí)行原判刑期的一部分，緩刑對(duì)原判決全部刑期有條件的不執(zhí)行。假釋與監(jiān)外執(zhí)行的區(qū)別：適用對(duì)象不同：有期，無(wú)期vs有期，拘役。適用條件不同：監(jiān)外執(zhí)行適用于因法定特殊情況不宜在監(jiān)內(nèi)執(zhí)行的犯罪分子。收監(jiān)條件不同：假釋在考驗(yàn)期內(nèi)發(fā)生法定情形才能撤銷(xiāo)；監(jiān)外執(zhí)行則在監(jiān)外執(zhí)行的法定條件消失，且刑期未滿(mǎn)的情況下才收監(jiān)執(zhí)行。期間計(jì)算不同：假釋的期間不能計(jì)算到原判執(zhí)行的刑期之內(nèi)。監(jiān)外執(zhí)行的期間，無(wú)論是否收監(jiān)執(zhí)行，均計(jì)入原判執(zhí)行的刑期之內(nèi)。假釋的條件：對(duì)象條件：無(wú)期，有期。死緩減為無(wú)期或有期的，可以假釋。限制條件：只有執(zhí)行一定的刑罰。有期徒刑執(zhí)行原判刑期的二分之一，無(wú)期徒刑實(shí)際執(zhí)行10年以上。死緩減刑后假釋的，其實(shí)際執(zhí)行的刑期不得少于12年〔不含緩期2年〕。罪犯減刑后又假釋的間隔時(shí)間，一般為1年，對(duì)一次減刑2或3年后又適用假釋的，間隔不能少于2年。對(duì)累犯以及因殺人，搶劫，強(qiáng)奸，爆炸，綁架等暴力性犯罪一罪被判處10年以上有期徒刑，無(wú)期徒刑的犯罪分子，不得假釋。實(shí)質(zhì)條件：被適用假釋的犯罪分子，必須認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)。假釋的考驗(yàn)期：有期徒刑為沒(méi)有執(zhí)行完畢的刑期，無(wú)期為10年。假釋考驗(yàn)期限，從假釋之日起計(jì)算。假釋的法律后果：假釋考驗(yàn)期內(nèi)沒(méi)有第86條規(guī)定的情形，就認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，并公開(kāi)予以宣告。在考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)假釋?zhuān)凑?1條實(shí)行數(shù)罪并罰?？简?yàn)期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)假釋?zhuān)凑?0條規(guī)定數(shù)罪并罰。在考驗(yàn)期內(nèi)，有違反法律，行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)假釋?zhuān)毡O(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。57.刑罰消滅的法定原因：6個(gè)刑罰執(zhí)行完畢，緩刑考驗(yàn)期滿(mǎn)，假釋考驗(yàn)期滿(mǎn)，犯罪人死亡，超過(guò)時(shí)效期限，赦免。.58．追訴期限的規(guī)定《刑法》第87條：犯罪經(jīng)過(guò)以下期限不再追訴：法定最高刑為不滿(mǎn)5年有期徒刑的，經(jīng)過(guò)5年；法定最高刑為五年以上不滿(mǎn)10年有期徒刑的，結(jié)果10年；法定最高刑為10年以上有期徒刑的，經(jīng)過(guò)15年；法定最高刑為無(wú)期徒刑，死刑的，結(jié)果20年。如果20年后認(rèn)為必須追訴的，須報(bào)請(qǐng)最高檢核準(zhǔn)。第88條：不受追訴期限限制的情形在人民檢察院，公安機(jī)關(guān)，國(guó)家安全機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛘咴谌嗣穹ㄔ菏芾戆讣院螅颖軅刹榛驅(qū)徟械?，不受追訴期限的限制。被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院，人民檢察院，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。民法總論公民，法人的民事權(quán)益受保護(hù)原則；平等原則；自愿原則；等價(jià)有償原則；老實(shí)信用原則；公平原則；禁止權(quán)利濫用原則；公序良俗原則。概念：民事法律賦予民事主體從事民事活動(dòng)，從而孚有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。特征：是一種資格，而不是一種實(shí)際的權(quán)利。內(nèi)容既包括民事主體取得民事權(quán)利的資格，也包括其承擔(dān)民事義務(wù)的資格。內(nèi)容和范圍具有法定性。具有與民事主體人身的不可別離性。概念：法律確認(rèn)的公民通過(guò)自己的行為從事民事活動(dòng)，參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。特征：法定性。與公民的年齡和精神狀況直接相聯(lián)系。非依法定的條件和程序不受限制或取消。概念：具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立孚有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。成立條件：依法成立。有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。有自己的名稱(chēng)，組織機(jī)構(gòu)和活動(dòng)場(chǎng)所。能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。概念：但凡以人的集合為成立基礎(chǔ)的是社團(tuán)法人；但凡以捐助的財(cái)產(chǎn)為成立基礎(chǔ)的財(cái)團(tuán)法人。區(qū)別：成立的基礎(chǔ)不同，如前述。設(shè)立人地位不同。社團(tuán)法人的設(shè)立人，在法人成立時(shí)，可以成為法人的社員；而財(cái)團(tuán)法人的設(shè)立人，不能成為法人的社員。設(shè)立行為不同：社團(tuán)法人設(shè)立屬于合同行為，且為生前行為。財(cái)團(tuán)法人的設(shè)立為單方行為，并可以遺囑方式實(shí)施。有無(wú)意思機(jī)關(guān)不同。社團(tuán)法人有自己的意思機(jī)關(guān)，而財(cái)法則沒(méi)有該機(jī)關(guān)。目的事業(yè)不同。社法的目的可以是公益的也可以是營(yíng)利的，而財(cái)法只能是為公益事業(yè)，不以營(yíng)利為目的。解散的原因及解散的后果不同。社法的原因是多種的，并可以因成員的協(xié)議而解散。財(cái)法只能因期限屆滿(mǎn)或財(cái)產(chǎn)不足而解散。社法解散后經(jīng)清算仍有剩余的財(cái)產(chǎn)應(yīng)分給其成員。社法解散后，有剩余財(cái)產(chǎn)的依章程處理，章程無(wú)規(guī)定的，應(yīng)上繳國(guó)庫(kù)。概念：法人作為民事主體，孚有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。區(qū)別：法人不能享有某些自然人固有的因年齡，親屬關(guān)系等而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。法人的民權(quán)能力受法律，行政命令和法人章程，目的的限制；而自然人的民權(quán)能力則具有一般性，他可以享有不違反法律的任何權(quán)利和承擔(dān)任何義務(wù)。法人的民權(quán)能力于法人成立時(shí)產(chǎn)生，于法人依法撤銷(xiāo)或解散時(shí)終止；而自然人的民權(quán)能力則始于出生，終于死亡。概念：法人以自己的意思獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，取得民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的能力。區(qū)別：法人的民行能力與其民權(quán)能力是同時(shí)發(fā)生，同時(shí)消滅的。而自然人的民權(quán)僅供參考能力始于出生，終于死亡，但其民行能力則受到年齡，智力，精神狀況的限制。2）法人的民行能力與其民權(quán)能力在范圍上是一致的。自然人的民行能力因年齡和精神狀況的不同分為完全民行，限制民行和無(wú)民行，而起民權(quán)能力則是相同的。3）法人的民行能力是由其機(jī)關(guān)來(lái)實(shí)現(xiàn)的。自然人的是靠自己來(lái)實(shí)行的。8．非法人組織概念：雖不具有法人資格，但可以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織體特征：（1）是具有穩(wěn)定性的人合組織。（2）有自己特定的經(jīng)營(yíng)范圍。（3）有可以獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。（4）有組織的代理人或管理人。（5）須以非法人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)。概念：民事主體依法設(shè)立的，由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資，合伙經(jīng)營(yíng)，共享收益，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的營(yíng)利性組織?！埠匣锶丝梢允亲匀蝗艘部梢允欠ㄈ恕撤诸?lèi)：普通合伙企業(yè)+有限合伙企業(yè)設(shè)立條件：普通合伙企業(yè)：有兩個(gè)以上的合伙人。有書(shū)面合伙協(xié)議。有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資〔貨幣，食物，知識(shí)產(chǎn)權(quán)，土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利，勞務(wù)〕。有合伙企業(yè)標(biāo)明的名稱(chēng)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。法律，行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。普合名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普合”字樣。有限合伙企業(yè)：除上述條件外，還包括，〔1〕除法律另有規(guī)定外，合伙人為兩個(gè)以上50個(gè)以下，且至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人?！?〕國(guó)有獨(dú)資企業(yè)，國(guó)有企業(yè)，上市公司以及公益性的事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人?！?〕有限合伙人不得以勞務(wù)出資。標(biāo)明“有限合伙”字樣?！?〕行為人意思表示真實(shí)。意思表示真實(shí)是指行為人的外部表示與其內(nèi)心的真實(shí)意思相一致?！?〕行為內(nèi)容合法。不違反法律和公序良俗?！?〕行為形式合法。11．附條件的民事法律行為概念：雙方事人在民事法律行為中設(shè)立了一定的事由作為條件，以該條件的成就與否作為決定該民事法律行為效力產(chǎn)生或解除根據(jù)的民事法律行為。條件的特點(diǎn)：（1） 條件應(yīng)當(dāng)是將來(lái)發(fā)生的事實(shí)，具有未來(lái)性（2） 條件應(yīng)當(dāng)是撿來(lái)可能發(fā)生也可能不法身的事實(shí)，具有或然性。（3） 條件應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人選定的事實(shí)，具有非法定性。（4） 條件應(yīng)當(dāng)是合法的事實(shí)，具有合法性。概念：因欠缺民事行為的有效條件而不產(chǎn)生法律效力的民事行為。在法律上當(dāng)然無(wú)效，不需要任何人的主張。特征：（1） 無(wú)效民行具備了民行的成立要件，但不具備有效要件，因此不能發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果。（2） 無(wú)效民行絕對(duì)確定無(wú)效，沒(méi)有任何事實(shí)可以使之有效，且包括當(dāng)事人在內(nèi)的任何人均有權(quán)主張其無(wú)效。（3） 無(wú)效民行自始當(dāng)然無(wú)效，無(wú)需任何人主張。認(rèn)定：（1） 無(wú)民事行為能力人實(shí)施的民事行為。（2） 限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的行為。（3） 惡意串通，損害國(guó)家，集體，第三人利益的民事行為。（4） 違反法律或者社會(huì)公共利益的民事行為。（5） 經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的行為。（6） 以合法形式掩蓋非法目的的民行，即躲避法律的行為。1〕行為人合格。合格是指行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。13.可變更，可撤銷(xiāo)民事行為〔請(qǐng)求變更權(quán)/撤銷(xiāo)權(quán)，形成權(quán)，1年的除斥期間〕概念：由于欠缺有效條件，當(dāng)事人有權(quán)依照法律規(guī)定請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷(xiāo)的民事行為。不是當(dāng)然無(wú)效，在撤銷(xiāo)前仍然有效。類(lèi)型：（1） 重大誤解的民事行為。指行為人對(duì)民事行為產(chǎn)生錯(cuò)誤的理解，并基于這種錯(cuò)誤理解而為的民事行為。具體包括對(duì)行為性質(zhì)的誤解，對(duì)標(biāo)的物的誤解，對(duì)價(jià)金的誤解，對(duì)當(dāng)事人的誤解?！矁H限于對(duì)行為內(nèi)容的誤解，不包括對(duì)動(dòng)機(jī)的誤解，重大的，由行為人過(guò)失造成的〕（2） 顯失公平的民事行為。指在雙方，有償?shù)拿袷滦袨橹校瑢?duì)一方當(dāng)事人明顯有利，而對(duì)另一方有重大不利的行為。（3） 因欺詐，脅迫簽訂的合同，或者乘人之危?？沙蜂N(xiāo)與無(wú)效民行的區(qū)別：（1） 無(wú)效的條件不同：無(wú)效民行是絕對(duì)自始當(dāng)然無(wú)效，不附帶任何條件的，不管當(dāng)事人是否主張。而可撤銷(xiāo)是相對(duì)無(wú)效，是有條件的無(wú)效。當(dāng)事人提出申請(qǐng)并經(jīng)法院或仲裁機(jī)關(guān)認(rèn)可是無(wú)效的前提條件。（2） 無(wú)效的時(shí)間不同：無(wú)效民行是自始無(wú)效，可撤銷(xiāo)民行在被撤銷(xiāo)前仍然有效。撤銷(xiāo)權(quán)有1年的除斥期間，無(wú)效民行沒(méi)有這種限制。（3） 主張無(wú)效的人不同。無(wú)效的民行，雙方當(dāng)事人或者與該民行有利害關(guān)系的人都可以主張其無(wú)效，人民法院或仲裁機(jī)關(guān)在受理的案件中發(fā)現(xiàn)屬于無(wú)效范圍的，也可以主張確認(rèn)其無(wú)效。而可撤銷(xiāo)民行，只有享有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人才可主張無(wú)效，其他人不想要撤銷(xiāo)權(quán)。另外，在可撤銷(xiāo)民行中，如果屬于部分無(wú)效的，未被撤銷(xiāo)的部分繼續(xù)有效。特征：（1）代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為。三層含義：代理人有代理權(quán)；法律規(guī)定或當(dāng)事人約定只能由本人實(shí)施的行為，不得代理；代理人在進(jìn)行代理行為時(shí)，有獨(dú)立意思表示。（2） 代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理行為。（3） 代理只要是實(shí)施法律行為，為被代理人設(shè)立，變更消滅一定民事法律關(guān)系，非事實(shí)行為。（4） 代理的后果直接由被代理人承受。適用范圍：公民，法人可以通過(guò)代理人進(jìn)行民事法律行為。但是依照法律或雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得通過(guò)代理人進(jìn)行?！?〕具有人身性質(zhì)的行為。（2） 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)由特定的人親自為之的行為。概念：代理權(quán)就是代理人以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，為被代理人設(shè)定，變更，或消滅民事法律關(guān)心的權(quán)利。行使規(guī)則：（1） 代理人應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限內(nèi)行使代理權(quán)。超越代理權(quán)限所為的行為除被代理人追認(rèn)的以外，對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力，而由代理人承擔(dān)責(zé)任。（2）代理人應(yīng)為維護(hù)被代理人的利益而行使代理權(quán)。也只有在為了被代理人的利益的情況下，才能轉(zhuǎn)委托。（3） 代理人的濫用代理權(quán)。禁止自己代理和雙方代理。概念：法律行為雖已成立，但是否生效尚不確定，有待享有形成權(quán)的第三人作出追認(rèn)或者拒絕的意思來(lái)使之有效或者無(wú)效的法律行為。（1） 限制民行人從事依法不能從事的法律行為。（2） 無(wú)權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)的行為。（3） 無(wú)權(quán)代理人以他人名義從事的法律行為。概念：代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)內(nèi)與第三人的法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。概念：沒(méi)有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行代理活動(dòng)的民事行為?！哺緵](méi)有，超越代理權(quán)限，已經(jīng)終止，仍以〕法律效力：（1） 本人的追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)。無(wú)權(quán)代理是無(wú)效行為，“被代理人”對(duì)所謂的代理行為不承擔(dān)責(zé)任。但是如果對(duì)此行為予以追認(rèn)，則會(huì)使無(wú)權(quán)代理成為有權(quán)代理，被代理人就應(yīng)當(dāng)承受相應(yīng)的法律后果。如果被代理人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)的，視為其同意他人代理。第三人的催告權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)第三人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，從而產(chǎn)生無(wú)權(quán)代理的法律后果。在無(wú)權(quán)代理被追認(rèn)之前，善意第三人有撤銷(xiāo)其與代理人所為的民事行為的權(quán)利。對(duì)于確定無(wú)效的無(wú)權(quán)代理所產(chǎn)生的后果，由無(wú)權(quán)代理人自負(fù)責(zé)任。使被代理人和第三人遭受損失的，無(wú)權(quán)代理人要承擔(dān)沒(méi)事賠償責(zé)任。概念：行為人雖沒(méi)有代理權(quán)，但第三人在客觀上有理由相信其有代理權(quán)而與其實(shí)施法律行為，該法律行為的后果由本人承擔(dān)的代理。構(gòu)成條件：代理人無(wú)權(quán)代理。該無(wú)權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。相對(duì)代理人有正當(dāng)理由相信該無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán)。相對(duì)人基于信任而與該無(wú)權(quán)代理人成立法律行為。第三人主觀上善意且無(wú)過(guò)失。行為具備民事法律行為的一般有效條件。常見(jiàn)原因：因授權(quán)表示而產(chǎn)生的表見(jiàn)代理。因代理授權(quán)不明而產(chǎn)生的表見(jiàn)代理。因代理關(guān)系終止后未采取必要措施而產(chǎn)生的表見(jiàn)代理。法律后果：產(chǎn)生類(lèi)似有權(quán)代理的法律后果，當(dāng)然，被代理人有權(quán)要求無(wú)權(quán)代理人賠償因無(wú)權(quán)代理而造成的損失。本人死亡導(dǎo)致代理終止的四種例外情況：代理人不知道被代理人死亡而繼續(xù)為代理行為的。委托書(shū)中約定待某一代理事項(xiàng)完成后代理關(guān)系終止，而在被代理人死亡之時(shí)，該事項(xiàng)尚未完成的，代理人的繼續(xù)代理活動(dòng)。被代理人的繼承人全體承認(rèn)的代理行為。被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行而在被代理死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成代理活動(dòng)。概念：民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時(shí)效期間屆滿(mǎn)時(shí),即喪失請(qǐng)求人民法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)之權(quán)利的法律制度。僅對(duì)請(qǐng)求權(quán)有效。不適用：物上請(qǐng)求權(quán)；侵權(quán)行為中的停止侵害，消除危險(xiǎn)，消除影響請(qǐng)求權(quán)；基于身份關(guān)系而產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)，如撫養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求權(quán)，離婚請(qǐng)求權(quán)，接觸收養(yǎng)關(guān)系請(qǐng)求權(quán)等；基于共有關(guān)系而產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)中的分割合伙財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)，分割家庭財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)。5基于相鄰關(guān)系而產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)中的停止侵害，排除阻礙，損害賠償。用益物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)中的質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。概念：法律規(guī)定的某種權(quán)利預(yù)訂存在的期間。權(quán)利人在次期間內(nèi)不行使權(quán)利，預(yù)訂期間屆滿(mǎn)，即發(fā)生該項(xiàng)實(shí)體權(quán)利消滅的法律后果。除斥期間vs訴訟時(shí)效法律后果不同：除斥期間屆滿(mǎn)是某項(xiàng)實(shí)體權(quán)利的消滅。而訴訟時(shí)效期間屆滿(mǎn)，只消滅勝訴權(quán)，不消滅實(shí)體權(quán)利。適用的條件不同：除斥期間屆滿(mǎn)，法院可以依職權(quán)主動(dòng)適用有關(guān)規(guī)定，而無(wú)需當(dāng)事人提出主張。義務(wù)人自愿履行的，也可以請(qǐng)求法院追回。訴訟時(shí)效需當(dāng)事人主張，屆滿(mǎn)后債務(wù)人自愿履行的，則不能再要求返還。期間不同：除斥期間是一個(gè)不變的期間，不能變動(dòng)。訴訟時(shí)效可以因各種原因中止，中斷或延長(zhǎng)。起算時(shí)間不同：除斥期間自相應(yīng)的實(shí)體權(quán)利成立之時(shí)起算。訴訟時(shí)效自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害時(shí)算起。時(shí)效制度的目的不是為了懲罰權(quán)利人怠于行使權(quán)利的行為，也不是鼓勵(lì)不履行義務(wù)的人，而是為了穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，催促權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利，在發(fā)生糾紛時(shí),也便于更好的解決問(wèn)題。僅供參考物權(quán)的一般原理概念：權(quán)利主體依法直接支配特定的物并享受其利益的排他性權(quán)利。特征〔物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別〕：權(quán)利性質(zhì)上，物權(quán)是支配權(quán)，債權(quán)是請(qǐng)求權(quán)。權(quán)利效力范圍上，物權(quán)是絕對(duì)權(quán)，債權(quán)是相對(duì)權(quán)。物權(quán)的義務(wù)主體是權(quán)利人以外的一切人，又稱(chēng)對(duì)世權(quán)，債權(quán)人只能向特定的義務(wù)主體主張權(quán)利。在權(quán)利的客體上，物權(quán)的客體為物，債權(quán)的客體則不限于物。在權(quán)利的效力上，物權(quán)具有優(yōu)先力，溯及力，還具有排他性。而債權(quán)則沒(méi)有這些。在權(quán)利的發(fā)生上，物權(quán)的設(shè)定采取法定主義，而債權(quán)的設(shè)定采取任意主義。在權(quán)利的保護(hù)方法上，物權(quán)的保護(hù)以回復(fù)權(quán)利人對(duì)物的支配為主要目的，側(cè)重于“無(wú)物上請(qǐng)求權(quán)”的方法，賠償損失僅為補(bǔ)充方法。而債權(quán)的保護(hù)方法主要采取賠償損失的方法。2、用益物權(quán)vs擔(dān)保物權(quán)用益物權(quán)是指以標(biāo)的物的使用和收益為目的而設(shè)立的定限物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)是指為擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)立的定限物權(quán)。區(qū)別：設(shè)置用物的目的在于對(duì)他人之物的使用，收益，即實(shí)現(xiàn)物的使用價(jià)值；擔(dān)物則在于物的交換價(jià)值，目的是以物的交換價(jià)值來(lái)?yè)?dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。用益物權(quán)多為具有獨(dú)立性的主權(quán)利，其存在不必以其他權(quán)利的存在為前提;擔(dān)物具有從屬性，從屬于債權(quán)而存在。用物的標(biāo)的物主要為不動(dòng)產(chǎn)，而擔(dān)物則不然。用物客體的價(jià)值形態(tài)如果發(fā)生變化，就會(huì)給權(quán)利人的適用，收益權(quán)產(chǎn)生直接影響，甚至導(dǎo)致權(quán)利消滅；而擔(dān)物的標(biāo)的物的價(jià)值形態(tài)發(fā)生變化，并不影響擔(dān)物的存在。根據(jù)物權(quán)標(biāo)的物種類(lèi)的不同，物權(quán)分為動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。區(qū)別：取得方法不同：不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的取得比較單一，通常為繼受取得；而動(dòng)物權(quán)則較為復(fù)雜，有多種原始取得方法。權(quán)利變動(dòng)方面：不動(dòng)物通常以登記為公示方法；不動(dòng)物權(quán)則以交付〔占有〕為公示方法。權(quán)利行使方面：由于不動(dòng)權(quán)的行使與社會(huì)公共利益緊密相關(guān)，故受到較多的限制。爭(zhēng)議管轄方面：不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)爭(zhēng)議由不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)所在地裁判機(jī)構(gòu)管轄，而動(dòng)物權(quán)則不然。物權(quán)法的基本原則是物權(quán)法所遵循的基本準(zhǔn)則，包括平等保護(hù)原則，物權(quán)法定原則和公示，公信原則。平等保護(hù)原則物權(quán)收到侵害時(shí)，司法機(jī)關(guān)對(duì)各權(quán)利主體一體保護(hù)。物權(quán)法定原則物權(quán)的類(lèi)型已經(jīng)各類(lèi)型的內(nèi)容和物權(quán)的變動(dòng)方式由法律規(guī)定，不許當(dāng)事人自行創(chuàng)設(shè)的原則。公示，公信原則公示是指以一定的方式使公眾知悉物權(quán)變動(dòng)的事實(shí)。公信是指物權(quán)變動(dòng)符合法定公示方法的就具有可信賴(lài)性的法律效力。概念：所有權(quán)人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)，依法享有的占有，使用，收益和處分的權(quán)利。所有權(quán)是對(duì)標(biāo)的物全面支配的物權(quán)，是所有人在法定限度內(nèi)對(duì)物最充分最完全的支配。積極權(quán)能：人對(duì)物全面支配的權(quán)利，包括占有，適用，收益，處分幾項(xiàng)具體的權(quán)利，屬于原權(quán)，是所有權(quán)的核心內(nèi)容。消極權(quán)能：人對(duì)人，所有人排除他人非法干預(yù)的法定權(quán)利，包括所有權(quán)返還請(qǐng)求權(quán)，所有權(quán)排除請(qǐng)求權(quán)，所有權(quán)妨害預(yù)防請(qǐng)求權(quán)，所有權(quán)恢復(fù)原狀請(qǐng)求權(quán)等，屬于救濟(jì)權(quán)。特征：僅供參考所有權(quán)具有全面性：全面支配，絕對(duì)權(quán)，對(duì)世權(quán)。所有權(quán)具有整體性：又稱(chēng)為單一性。并非占有，使用，收益，處分等各種權(quán)能簡(jiǎn)單相加，而是一個(gè)整體的權(quán)利，所有人對(duì)標(biāo)的物有統(tǒng)一的支配力。所有權(quán)具有彈力性：又稱(chēng)歸一性，所有權(quán)人在其所有的財(cái)產(chǎn)上為他人設(shè)定他物權(quán)后，雖然占有等權(quán)能可能與所有權(quán)人發(fā)生別離，但所有權(quán)并不消滅。當(dāng)所有物上設(shè)定的其他權(quán)利消滅，所有權(quán)恢復(fù)其圓滿(mǎn)的狀態(tài)。所有權(quán)具有排他性：也叫獨(dú)占性，是指所有權(quán)是獨(dú)占的支配權(quán)，非所有人不得對(duì)所有人的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)。同一物上只能有一個(gè)所有權(quán)存在。所有權(quán)具有恒久性：又稱(chēng)永久存續(xù)性。是指所有權(quán)不因時(shí)效而消滅，也不得預(yù)訂其存續(xù)期間。不以期限為要件，本質(zhì)上可以永久存續(xù)。所有權(quán)的限制：行使所有權(quán)不得違反法律規(guī)定。行使所有權(quán)不得妨害他人的合法權(quán)益。行使所有權(quán)時(shí)必須注意保護(hù)環(huán)境，自然資源和生態(tài)平衡。根據(jù)公共利益的需要，國(guó)家可以依法對(duì)集體土地實(shí)行征用，或?qū)⑵渌?cái)產(chǎn)收歸國(guó)有。生產(chǎn)，先占，添附，拾得遺失物，發(fā)現(xiàn)埋藏物，善意取得，收取孳息，國(guó)有化和沒(méi)收。善意取得概念：無(wú)權(quán)處分人在不法將其占有的他人動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)讓與第三人之后，如果受讓人在取得該動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)時(shí)系出于善意，即取得該動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人不得要求受讓人返還的法律制度。條件：標(biāo)的物必須是依法可以流通的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)。受讓人受讓該動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意。以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓的動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)，依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。意義：強(qiáng)化占有公信力，保護(hù)交易安全。所有權(quán)的繼受取得買(mǎi)賣(mài)，互易，贈(zèng)與，繼承與遺贈(zèng)。概念：某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)同時(shí)屬于兩個(gè)或兩個(gè)以上的人所有的民事法律關(guān)系。特征：共有的主體總是兩個(gè)以上。共有的客體總是同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)。共有關(guān)系的內(nèi)容包括雙重權(quán)利，義務(wù)關(guān)系。在共有關(guān)系內(nèi)部，各個(gè)共有人作為相對(duì)獨(dú)立的權(quán)利主體，都是共有財(cái)產(chǎn)的所有人。共有人或是對(duì)共有財(cái)產(chǎn)共同享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)，或是按照各自的份額，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利,分擔(dān)義務(wù)。在共有關(guān)系外部，它可以作為單一的權(quán)利主體，同共有關(guān)系以外的任何單位或個(gè)人發(fā)生財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。共有關(guān)系的形成基于公民或者法人共同的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的或生活需要。概念：根據(jù)使用功能，將一棟建筑物在結(jié)構(gòu)上區(qū)分為各個(gè)所有人單獨(dú)使用的部分和由多個(gè)所有人共同使用的共同部分時(shí)，每一個(gè)所有人享有的對(duì)其專(zhuān)有部分的專(zhuān)有權(quán)，對(duì)共有部分的共有權(quán)以及各個(gè)所有人之間基于其共同關(guān)系而產(chǎn)生的成員權(quán)的結(jié)合。特征：復(fù)合性。由建筑物區(qū)分所有權(quán)，共有所有權(quán)以及成員權(quán)等三要素構(gòu)成。整體性。區(qū)分所有權(quán)人的專(zhuān)有權(quán)，共同所有權(quán)，成員權(quán)三者共為一體不可別離。在轉(zhuǎn)讓?zhuān)^承，抵押時(shí)應(yīng)將三者一起轉(zhuǎn)讓?zhuān)^承，抵押。專(zhuān)有權(quán)的主導(dǎo)性。在三要素中，專(zhuān)有權(quán)具有主導(dǎo)性?？腕w的多元性。建筑物區(qū)分所有權(quán)的客體包括專(zhuān)有部分，共有部分，而不是僅局限于其中一個(gè)部分。10.相鄰關(guān)系概念：相互毗鄰的不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人因?qū)Σ粍?dòng)產(chǎn)行使所有權(quán)或使用權(quán)而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。僅供參考特征：相鄰關(guān)系總是發(fā)生在兩個(gè)以上的權(quán)利主體之間。權(quán)利主體既可以是自然人,個(gè)體工商戶(hù)，農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)，個(gè)人合伙，也可以是法人。或不動(dòng)產(chǎn)所有人，也可以是使用人。相鄰關(guān)系的內(nèi)容是相鄰人見(jiàn)的權(quán)利，義務(wù)。相鄰一方有為了維護(hù)其合法權(quán)益而行使方便的權(quán)利，他方負(fù)有提供這種便利的義務(wù)。相鄰一方的權(quán)利受到法律保護(hù)，但不得濫用權(quán)利。相鄰關(guān)系是在不動(dòng)產(chǎn)毗鄰或相近的特定條件下對(duì)財(cái)產(chǎn)的使用而發(fā)生的。概念：權(quán)利人對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依法享有的占有，使用，收益的權(quán)利。特征：用益物權(quán)屬于他物權(quán)，限制物權(quán)。用益物權(quán)以占有為前提，以適用收益為內(nèi)容。用益物權(quán)的客體包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，主要是不動(dòng)產(chǎn)。概念：不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利人如所有人或使用權(quán)人，為自己使用不動(dòng)產(chǎn)的便利或提高自己不動(dòng)產(chǎn)的效益而利用他人不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利。特征：地役權(quán)的主體包括不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人。地役權(quán)的內(nèi)容是利用他人的動(dòng)產(chǎn)，并對(duì)他人的權(quán)利加以限制。地役權(quán)的客體是他人不動(dòng)產(chǎn)。地役權(quán)設(shè)立的目的是為供自己使用不動(dòng)產(chǎn)的便利或效益之提高。地役權(quán)是否有償以及存續(xù)期間依照當(dāng)事人約定。地役權(quán)具有從屬性。地役權(quán)不得脫離需役地而存在，不得單獨(dú)處分，必須與需役地的所有權(quán)和使用權(quán)一同轉(zhuǎn)移?！?〕性質(zhì)不同：地役權(quán)是一項(xiàng)獨(dú)立的用益物權(quán)，相鄰關(guān)系表達(dá)的是所有權(quán)的延伸與限制?！?〕產(chǎn)生依據(jù)不同：地役權(quán)基于當(dāng)事人之間的合同產(chǎn)生，相鄰關(guān)系基于法律的規(guī)定產(chǎn)生?！?〕內(nèi)容不同：地役權(quán)是當(dāng)事人超出相鄰關(guān)系而設(shè)定的權(quán)利，可以有償，也可以無(wú)償，相鄰關(guān)系則是對(duì)相鄰關(guān)系各方權(quán)利義務(wù)最小限度的調(diào)整，通常是無(wú)償?shù)摹！?〕前提條件不同。地役權(quán)不以不動(dòng)產(chǎn)相鄰為條件，相鄰關(guān)系則以此為條件。概念：以確保債務(wù)清償為目的，而在債務(wù)人或者第三人的特定物或者權(quán)利上設(shè)立的定限物權(quán)。特征：優(yōu)先受償性：就特定物或權(quán)利享有擔(dān)保物權(quán)的權(quán)利人可以就擔(dān)保物的價(jià)值優(yōu)先于債務(wù)人的普通債權(quán)人而受償。從屬性：擔(dān)物是為了確保債權(quán)清償而設(shè)定的，從屬于所擔(dān)保的債權(quán)。三點(diǎn):擔(dān)物的成立以債權(quán)的存在為前提；擔(dān)物不得與所擔(dān)保的債權(quán)別離而單獨(dú)存在；被擔(dān)保的債權(quán)消滅，擔(dān)物也消滅。不可分性：債權(quán)人在全部債權(quán)得到清償前，可就擔(dān)保物的全部行使其權(quán)利。兩點(diǎn)：債權(quán)人在全部債務(wù)得到清償之前，得對(duì)于擔(dān)保物整體主張權(quán)利；擔(dān)保物的部分變化或者債權(quán)的部分變化均不影響擔(dān)物權(quán)的整體性，即使擔(dān)物被分割或轉(zhuǎn)讓?zhuān)蛘弑粨?dān)保的債權(quán)得到部分清償或被轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑩?dān)物權(quán)人仍可以就擔(dān)保物的全部行使權(quán)利以擔(dān)保全部債權(quán)的受償。物上代位性：擔(dān)保物因毀損，滅失或者被征收而得賠償金，補(bǔ)償金或者保險(xiǎn)金時(shí)，該賠償金，補(bǔ)償金，保險(xiǎn)金即是擔(dān)保物的代替物，擔(dān)物權(quán)人可就其行使權(quán)利。概念：在預(yù)定的最高債權(quán)額限度內(nèi)，為擔(dān)保一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)的清償而設(shè)立的抵押。特征：所擔(dān)保的債權(quán)具有不確定性。適用范圍的限定性。非從屬性。最高額抵押不以某一特定債權(quán)的存在為條件。僅供參考（4） 最高額抵押是為將來(lái)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保。（5） 最抵是為一定期限內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保確定事由：《物權(quán)法》第206條概念：按照合同約定占有債務(wù)人動(dòng)產(chǎn)的債權(quán)人，于債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，得留置該動(dòng)產(chǎn)并以其價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。特征：擔(dān)物權(quán)的優(yōu)先受償性，不可分性，從屬性，物上代位性。（1） 留置權(quán)屬于法定擔(dān)保物權(quán)，其產(chǎn)生是基于法律的直接規(guī)定，無(wú)需合同當(dāng)事人之間有特別約定。（2） 留置權(quán)的標(biāo)的物限于動(dòng)產(chǎn)。（3） 留置權(quán)不具有追及力，留置權(quán)人喪失對(duì)留置財(cái)產(chǎn)的占有即喪失留置權(quán)。成立條件：（1） 債權(quán)人根據(jù)特定合同已占有債務(wù)人所有的動(dòng)產(chǎn)。（2） 債權(quán)人對(duì)該動(dòng)產(chǎn)的占有與其債權(quán)的發(fā)生有牽連關(guān)系，即出自同一個(gè)法律關(guān)系，但企業(yè)間留置的除外。（3） 債務(wù)已屆清償期而債務(wù)人仍未履行債務(wù)。（4） 符合法律規(guī)定和當(dāng)事人的約定并且不違背公序良俗。法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定不得留置的動(dòng)產(chǎn)，不得留置。概念：質(zhì)權(quán)是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利證書(shū)交給債權(quán)人占有，以此作為履行債務(wù)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人以該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利證書(shū)上載明的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。區(qū)別：（1） 成立與生效要件不同。抵押權(quán)成立無(wú)須抵押人將抵押物交付債權(quán)人占有即能成立。質(zhì)權(quán)的成立與生效則以轉(zhuǎn)移質(zhì)物之占有于債權(quán)人為必要。（2） 標(biāo)的物不同：抵押權(quán)的標(biāo)的為不動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)用益物權(quán)或動(dòng)產(chǎn)。質(zhì)權(quán)標(biāo)的物為除不動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)用益物權(quán)以為的其他財(cái)產(chǎn)或權(quán)利。（3） 擔(dān)保作用不同：抵押權(quán)系以?xún)?yōu)先受償性為其擔(dān)保作用，質(zhì)權(quán)除此之外，還具有留置效力。（4） 實(shí)行方式不同：抵押權(quán)人于債務(wù)人不履行債務(wù)而實(shí)現(xiàn)其抵押權(quán)，一般須申請(qǐng)法院拍賣(mài)抵押物。質(zhì)權(quán)于債權(quán)已屆清償期而未獲清償時(shí)，可徑依市價(jià)變賣(mài)質(zhì)物，訂立契約取得質(zhì)物所有權(quán)，或以其他方式處分質(zhì)物。19.權(quán)利質(zhì)權(quán)：概念：以債權(quán)或其他可讓與的財(cái)產(chǎn)權(quán)利為質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的質(zhì)權(quán)?！?〕匯票，本票，支票?！?〕債券，存款單?！?〕倉(cāng)單，提單?！?〕可以轉(zhuǎn)讓的基金份額，股權(quán)?！?〕可以轉(zhuǎn)讓的注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，專(zhuān)利權(quán)，著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)?！?〕應(yīng)收賬款。〔7〕法律，行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。設(shè)定條件：（1） 以票據(jù)，債券，存款單，倉(cāng)單，提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時(shí)設(shè)立。（2） 沒(méi)有權(quán)利憑證的，自有關(guān)部門(mén)辦理出質(zhì)登機(jī)時(shí)設(shè)立。（3） 以基金份額，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。（4） 以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。（5） 以注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，專(zhuān)利權(quán)，著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門(mén)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。（6） 以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。債權(quán)的一般原理概念：債權(quán)人所享有的請(qǐng)求債務(wù)人為特定行為的權(quán)利。特征：〔1〕請(qǐng)求權(quán)。債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求債務(wù)人為一定行為，但無(wú)權(quán)直接支配屬于債務(wù)人所有的財(cái)產(chǎn)?！?〕相對(duì)性。原則上債權(quán)人只能向特定的當(dāng)事人請(qǐng)求給付，債務(wù)人也只對(duì)特定的債權(quán)人負(fù)給付義務(wù)?！?〕任意性。當(dāng)事人在不違反法律禁止性規(guī)定的情況下可以任意設(shè)定債的關(guān)系?！?〕平等性。當(dāng)數(shù)個(gè)債權(quán)人對(duì)同一債務(wù)人先后發(fā)生數(shù)個(gè)債權(quán)時(shí)，各個(gè)債權(quán)具有同等的效力，不因債權(quán)發(fā)生的先后而有所區(qū)別?！?〕相容性。同一標(biāo)的物上可以成立數(shù)個(gè)債權(quán)，各債權(quán)之間互不排斥，可以相容〔6〕期限性。債權(quán)只在一定期限內(nèi)存在，期限屆滿(mǎn)，債券即歸于消滅。概念：由于債權(quán)人的原因而無(wú)法向其交付履行標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物交付給提存機(jī)關(guān)以消滅債務(wù)的行為。成立條件：（1） 須有因債權(quán)人方面的原因使債務(wù)人難以履行債務(wù)的客觀情況發(fā)生。情況包括：債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；法律規(guī)定的其他情形。（2） 須提存標(biāo)的物適宜提存。如果標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高，債務(wù)人依法可以拍賣(mài)或者變賣(mài)標(biāo)的物，提存所得價(jià)款。（3） 須經(jīng)法定程序進(jìn)行。（4） 標(biāo)的物提存后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的監(jiān)護(hù)人，繼承人。假設(shè)債務(wù)人無(wú)法通知，應(yīng)由提存機(jī)關(guān)履行此義務(wù)。效力：〔1〕債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。〔2〕提存之日起，債務(wù)人與債權(quán)人因合同所生之權(quán)利義務(wù)終止?！?〕標(biāo)的物所有權(quán)原則上轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，孳息歸債權(quán)人所有?！?〕提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)，提存期間毀損滅失風(fēng)險(xiǎn)也由債權(quán)人承擔(dān)。22.不當(dāng)?shù)美彩录掣拍睿簺](méi)有合法根據(jù)取得利益而使他人財(cái)產(chǎn)受損的事實(shí)。構(gòu)成要件：（1） 一方獲得利益。財(cái)產(chǎn)的增加，包括積極的增加與消極的增加兩方面。（2） 他方受有損失。可以是現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)利益的減少，也可以是財(cái)產(chǎn)本應(yīng)增加而未增加，即應(yīng)得利益的損失。（3） 一方獲益與他方受損之間存在因果關(guān)系。（4） 獲益沒(méi)有合法根據(jù)。指一方獲益既無(wú)法律上的根據(jù)，也無(wú)合同上的根據(jù)。包括取得利益時(shí)即無(wú)合法根據(jù)，和取得利益時(shí)雖有合法根據(jù)但嗣后該根據(jù)喪失兩種情形。效力：〔1〕受有損失的一方享有請(qǐng)求返還其利益的權(quán)利，獲得利益的一方有返還利益的義務(wù)。〔2〕應(yīng)予返還的利益包括原物，原物所生的孳息以及利用原物取得的其他利益?！?〕返還利益的具體范圍依獲得利益一方的主觀心態(tài)而定：受益方為善意時(shí)，假設(shè)損失大于利益，只返還現(xiàn)存利益；假設(shè)損失小于利益，返還利益的范圍以損失為準(zhǔn)。受益方為惡意時(shí)，則應(yīng)返還其取得的全部利益；假設(shè)損失大于利益，還須就損失與利益之間的差額進(jìn)行賠償。23.無(wú)因管理〔事實(shí)行為〕概念：沒(méi)有法定的義務(wù)或者約定義務(wù)，為防止他人利益損失而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。成立條件：（1） 管理他人事務(wù)。違法的，純公益性的，依法須由本人親自實(shí)施或授權(quán)的，不作為的事項(xiàng)不構(gòu)成。（2） 主觀要件，有為他人謀利益的意思。該意思無(wú)需表示，只要在客觀上防止了他人利益的損失且管理人不純粹是出于為自己謀利的目的即可。（3） 無(wú)法律上的義務(wù)。包括法定義務(wù)和約定義務(wù)。效力：〔1〕管理人有請(qǐng)求歸還因管理或服務(wù)所支出的必要費(fèi)用的權(quán)利，承擔(dān)適當(dāng)管理，通知以及報(bào)告與計(jì)算的義務(wù)。本人負(fù)有歸還該費(fèi)用的義務(wù)?！?〕此處的必要費(fèi)用，包括管理人在管理或服務(wù)活動(dòng)中直接支出的費(fèi)用，以及在該活動(dòng)中受到的實(shí)際損失。該必要費(fèi)用，一般以本人所受利益范圍為限.〔3〕管理人為本人利益而以管理人的名義負(fù)擔(dān)的債務(wù)有權(quán)要求本人直接向債權(quán)人清償。合同概念：平等主體的自然人，法人以及其他組織之間設(shè)立，變更，終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。特征：（1） 合同是一種民事法律行為，以意思表示為要素并依意思表示的內(nèi)容發(fā)生相應(yīng)法律后果。（2） 合同兩方以上當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為，是平等當(dāng)事人之間的一種協(xié)議或合意。（3） 合同以設(shè)立，變更，終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。概念：當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對(duì)方訂立合同的意思表示。條件：（1） 要約必須是特定人向相對(duì)人發(fā)出的意思表示。相對(duì)人既可以是特定的某個(gè)人，也可以是不特定的社會(huì)公眾。（2） 要約以締結(jié)合同為目的。（3） 要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定。（4） 要約必須說(shuō)明經(jīng)受要約人的承諾，要約人即受該意思約束。要約邀請(qǐng)是指一方向另一方作出的希望他方向自己發(fā)出要約的意思表示。相同之處：（1） 由特定人向特定人或不特定人發(fā)出〔2〕均屬于意思表示。區(qū)別：（1） 目的不同：要約的目的在于獲得對(duì)方的承諾以成立合同；要約邀請(qǐng)的目的在于引出對(duì)方的要約。（2） 條件不同：要約的條件如前所述；要約邀請(qǐng)無(wú)需具備簽署條件。（3） 效力不同：要約人須受要約約束；要約邀請(qǐng)本身沒(méi)有法律效力，故邀請(qǐng)人不受其約束。27.承諾〔可撤回，不能撤銷(xiāo)〕概念：受要約人向要約人作出的同意要約的意思表示。條件：（1） 由受要約人本人或其代理人向要約人作出。（2） 承諾必須在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。（3） 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。（4） 承諾原則上應(yīng)以明示方式作出，特殊情況下依交易習(xí)慣或者要約的規(guī)定也可以行為作出。除法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人事先有明確約定外，沉默不能視為承諾的形式。遲到的承諾：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。〔盡量鼓勵(lì)交易，表達(dá)當(dāng)事人的意思自治〕概念：在訂立合同過(guò)程中，當(dāng)事人一方因違反其依據(jù)老實(shí)信用原則產(chǎn)生的先合同義務(wù)，而致另一方信賴(lài)?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。（1） 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。（2） 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。（3） 有其他違背老實(shí)信用原則的行為。（4） 泄露或者不正當(dāng)?shù)氖褂迷谟喠⒑贤^(guò)程中知悉的對(duì)方商業(yè)秘密。29.無(wú)效合同：又稱(chēng)絕對(duì)無(wú)效合同，是指雖然已經(jīng)成立，但是因違反法律，行政法規(guī)或損害公共利益，因?yàn)樽允疾荒馨l(fā)生合同應(yīng)有之效力的合同。（1） 一方以欺詐，脅迫的手段訂立，損害國(guó)家利益的合同。（2） 惡意串通，損害國(guó)家，集體或者第三人利益的合同。（3） 以合法形式掩蓋非法目的的合同（4） 損害社會(huì)公共利益的合同（5） 違法法律，行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同。30.可變更，可撤銷(xiāo)合同相對(duì)無(wú)效合同，指因意思表示不真實(shí)等原因，享有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人有權(quán)予以撤銷(xiāo)進(jìn)而使其無(wú)效的合同。（1） 因重大誤解訂立的合同〔2〕在訂立時(shí)顯失公平的合同〔3〕一方以欺詐，脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。31.效力待定合同：雖已成立，但其效力在成立之時(shí)尚未確定，有待其他行為或事實(shí)予以確定的合同。（1） 限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立而未經(jīng)其法定代理人事先同意的合同。（2） 無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義與他人訂立的合同。（3） 無(wú)處分權(quán)人因處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同。概念：雙務(wù)合同的當(dāng)事人在沒(méi)有約定履行順序或約定應(yīng)同時(shí)履行的情況下，一方當(dāng)事人在對(duì)方未為對(duì)待給付之前，得拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利。構(gòu)成條件：（1） 須當(dāng)事人就同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。（2） 須雙方互負(fù)的債務(wù)均屆清償期。（3） 須對(duì)方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。（4） 須對(duì)方的對(duì)待給付是可能履行的。概念：在當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且有先后履行順序時(shí)，負(fù)有先履行義務(wù)的一方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定時(shí)，后履行一方拒絕其履行要求的權(quán)利。條件：（1） 當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。（2） 雙方債務(wù)均屆清償期。（3） 一方當(dāng)事人有先履行義務(wù)。（4） 應(yīng)當(dāng)先履行的一方未履行債務(wù)，或者履行債務(wù)不符合約定，如履行延遲，不完全履行，部分履行等。概念：先履行一方在有證據(jù)證明后履行一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況下，可暫時(shí)中止履行的權(quán)利。成立條件：（1） 當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。（2） 主張不安抗辯權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)，且債務(wù)已屆清償期。（3） 先履行一方有證據(jù)證明對(duì)方履行能力明顯降低，有不能為對(duì)待給付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。情形：（1） 經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的。（2） 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務(wù)。（3） 喪失商業(yè)信譽(yù)。（4） 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。行使：應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保，先履行一方可以解除合同。概念：當(dāng)債務(wù)人怠于行使對(duì)其第三人的權(quán)利而危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人享有的以自己名義代位行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。條件：（1） 債務(wù)人對(duì)第三人享有權(quán)利。（2） 須債務(wù)人怠于行使權(quán)利且因此可能危及債權(quán)人的權(quán)利。（3） 須債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)已屆清償期而未獲清償。（4） 須債務(wù)人對(duì)第三人的權(quán)利為非專(zhuān)屬性權(quán)利和可以強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利。行使：必須通過(guò)訴訟方式行使，代位權(quán)的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，行使代位權(quán)的必要費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。概念：債權(quán)人享有的依訴訟程序申請(qǐng)法院撤銷(xiāo)債務(wù)人實(shí)施的損害債權(quán)行為的權(quán)利?？陀^條件：（1） 債務(wù)人實(shí)施了一定的處分財(cái)產(chǎn)的行為，具體包括放棄到期債權(quán)，無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。（2） 債務(wù)人的處分行為已經(jīng)發(fā)生效力。（3） 債務(wù)人的行為已給債權(quán)人造成損害。主觀要件：在債務(wù)人實(shí)施以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)而損害債權(quán)人利益的行為時(shí)，受讓人知道該情形。無(wú)償行為，只需具備客觀要件；有償行為〔明顯低價(jià)〕，需同時(shí)具備主客觀要件。撤銷(xiāo)權(quán)的行使：參照代位權(quán)。知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日其1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。在合同有效成立之后尚未開(kāi)始履行或者尚未全部履行之前，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，提前終止合同效力的行為。法定解除概念：即單方解除，在解除事由出現(xiàn)時(shí)，由享有解除權(quán)的一方單方行為解除合同的方式。解除事由既可以是雙方事先約定的，也可以是法律直接規(guī)定的。合同的法定解除情形：（1） 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。（2） 預(yù)期違約：在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示〔明示毀約〕，或者以自己的行為外表不履行主要債務(wù)〔默示毀約〕。（3） 當(dāng)事人一方遲延履行主要義務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。（4） 根本違約：當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)，或者有其他違約行為，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。（5） 法律規(guī)定的其他情形。約定解除即協(xié)議解除，指當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商一致解除合同的行為?！布s定解除條件，約定解除權(quán)，雙方當(dāng)事人約定解除合同〕條件：〔1〕雙方當(dāng)事人協(xié)商一致達(dá)成合意?！?〕約定的解除條件成就。合同解除的效力：（1） 合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。（2） 合同解除后，尚未履行的，終止履行。（3） 已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施。（4） 合同解除不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。38．合同擔(dān)保一般擔(dān)保：合同保全特別擔(dān)保：抵押，留置，質(zhì)押〔法定擔(dān)?！?，保證〔人的擔(dān)保〕和定金〔