民法總論教學(xué)課件專題-6(代理)1

第五編

代理制度1/65第一節(jié)代理概述（理解）2/65一、概念與特征（一）概念1、代理是指一人以他人的名義或以自己的名義獨(dú)立與第三人為民事行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接或間接歸屬于該他人的法律制度。2、代理存在的必要。3/65一、概念與特征（二）特征1、代理人以作出或接受意思表示為職能。代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為。凡意思表示具有嚴(yán)格的人身性質(zhì)，必須由表意人親自做出決定和進(jìn)行表達(dá)的行為，盡管包含有意思表示因素，也不得適用代理。4/65一、概念與特征2、代理人得以被代理人的名義或自己的名義進(jìn)行活動(dòng)。以被代理人的名義進(jìn)行代理屬于直接代理；以自己的名義進(jìn)行代理屬于間接代理。3、代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人或經(jīng)由間接代理人歸屬于被代理人。5/65二、代理關(guān)系1、三方當(dāng)事人：本人（被代理人）、代理人、相對(duì)人（第三人）。2、代理人與本人之間可能存在監(jiān)護(hù)關(guān)系、財(cái)產(chǎn)代管關(guān)系、委托合同關(guān)系、合伙合同關(guān)系、勞動(dòng)合同關(guān)系、雇傭合同關(guān)系。6/65三、代理與類似制度比較（一）代理與代表：代理產(chǎn)生的法律效果歸屬于本人；代表人的行為則直接視為本人的行為。（二）代理與傳達(dá)：傳達(dá)人或者使者是將當(dāng)事人的意思表示傳達(dá)給對(duì)方當(dāng)事人，幫助民事主體實(shí)施民事行為的輔助人。相當(dāng)于其委托人的手腳的延伸。7/65三、代理與類似制度比較（三）代理與居間：居間是指居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的一種制度。代理人以代理權(quán)為基礎(chǔ)代理委托人進(jìn)行民事法律行為，要進(jìn)行獨(dú)立的意思表示，而居間人并不代委托人進(jìn)行民事法律行為，僅為委托人報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或?yàn)橛喖s媒介，并不參與委托人與第三人之間的關(guān)系。8/65三、代理與類似制度比較（四）代理與經(jīng)銷：經(jīng)銷是指出賣人和買受人約定在一定的區(qū)域和期間就特定商品持續(xù)進(jìn)行交易的協(xié)議。無(wú)論是一般經(jīng)銷協(xié)議還是獨(dú)家經(jīng)銷協(xié)議，均屬于買賣合同。四、代理的類型（一）根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同，可以將代理區(qū)分為委托代理、法定代理和指定代理。1、委托代理，又稱意定代理，即代理人依照被代理人授權(quán)進(jìn)行的代理。10/65四、代理的類型2、法定代理，即根據(jù)法律直接規(guī)定而產(chǎn)生代理權(quán)的代理，如父母對(duì)未成年子女的代理。3、指定代理，即代理人依照有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而進(jìn)行的代理。四、代理的類型（二）根據(jù)代理人代理權(quán)來(lái)源的不同，可以將代理區(qū)分為本代理和復(fù)代理。1、本代理是指代理人的代理權(quán)來(lái)源于被代理人直接授予代理權(quán)的行為，或來(lái)源于法律的規(guī)定以及有關(guān)機(jī)關(guān)的指定的代理。12/65四、代理的類型2、復(fù)代理又稱再代理，是指代理人為了實(shí)施代理權(quán)限內(nèi)的全部或部分行為，以自己的名義選定他人擔(dān)任被代理人的代理人。該他人稱為復(fù)代理人，復(fù)代理人是被代理人的代理人，不是代理人的代理人，其代理行為產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人。四、代理的類型（1）民法通則第68條規(guī)定：委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒(méi)有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。14/65四、代理的類型（2）民通意見(jiàn)第80條規(guī)定：由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項(xiàng)，又不能與被代理人及時(shí)取得聯(lián)系，如不及時(shí)轉(zhuǎn)托他人代理，會(huì)給被代理人的利益造成損失或者擴(kuò)大損失的，屬于民法通則第68條中的“緊急情況”。四、代理的類型（三）根據(jù)代理人進(jìn)行代理活動(dòng)的方式，可以將代理區(qū)分為直接代理和間接代理。1、直接代理是指代理人于代理權(quán)限內(nèi)，在進(jìn)行代理活動(dòng)時(shí)以被代理人的名義，進(jìn)行代理活動(dòng)的法律效果直接由被代理人承受的代理制度。16/65四、代理的類型2、間接代理是指代理人在進(jìn)行代理活動(dòng)時(shí)以自己的名義，進(jìn)行代理活動(dòng)的法律效果間接由被代理人所承受的代理制度。四、代理的類型（四）積極代理和消極代理。（五）概括代理和限定代理。（六）單獨(dú)代理與共同代理。18/65第二節(jié)代理權(quán)（掌握）一、代理權(quán)的性質(zhì)代理權(quán)是指能夠據(jù)之進(jìn)行代理并使行為的效力直接歸屬于被代理人的權(quán)限。權(quán)利說(shuō)、資格說(shuō)、權(quán)力說(shuō)。權(quán)利與權(quán)力。20/65二、代理權(quán)的取得（一）委托代理1、委托代理權(quán)的取得基于被代理人的授權(quán)行為。2、授權(quán)行為可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。二、代理權(quán)的取得3、重大事務(wù)的授權(quán)，以用書面形式為妥。用書面形式授權(quán)即簽署授權(quán)委托書，授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)記載代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、代理權(quán)限及期限。民法通則第65條第3款規(guī)定：委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。22/65二、代理權(quán)的取得4、建立委托代理關(guān)系的更審慎方式是訂立委托合同，通過(guò)合同規(guī)定雙方權(quán)利義務(wù)，代理人取得代理權(quán)。有書面委托合同，就無(wú)需單獨(dú)的授權(quán)委托書。實(shí)踐中，介紹信也被作為授權(quán)委托書使用。二、代理權(quán)的取得（二）法定代理1、法定代理權(quán)的取得基于法律的直接規(guī)定。2、法定代理主要適用于被代理人為無(wú)行為能力人或限制行為能力人的情況。24/65二、代理權(quán)的取得（三）指定代理1、指定代理權(quán)的取得基于法院或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定行為。2、有人認(rèn)為指定代理其實(shí)是法定代理的內(nèi)容。因?yàn)榉ㄔ夯蛴嘘P(guān)機(jī)關(guān)是根據(jù)法律的規(guī)定而指定的。三、代理權(quán)行使的一般要求（一）親自行使代理權(quán)（二）謹(jǐn)慎、勤勉、忠實(shí)地行使代理權(quán)26/65四、代理權(quán)行使的限制（一）自己代理。自己代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為民事行為。（二）雙方代理。雙方代理指一個(gè)代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人為民事行為的代理。（三）利己代理。這是代理人利用地位之便，實(shí)施利于自己卻不利于被代理人的代理。民法通則第18條第1款規(guī)定，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。五、代理行為代理行為有效應(yīng)首先滿足民事行為的一般生效要件，還要求代理人具有代理權(quán)。28/65第三節(jié)無(wú)權(quán)代理（掌握）

（一）概念：不具有代理權(quán)的當(dāng)事人所實(shí)施的代理行為。（二）類型。1、根本未經(jīng)授權(quán)的代理。2、超越代理權(quán)的代理。3、代理權(quán)已終止后的代理。一、概念和類型30/65二、無(wú)權(quán)代理的法律效果（一）發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果1、被代理人行使追認(rèn)權(quán)。有明示和默示兩種方式。追認(rèn)權(quán)的行使還受到交易相對(duì)人催告權(quán)的限制。二、無(wú)權(quán)代理的法律效果2、表見(jiàn)代理。（1）含義：行為人雖沒(méi)有代理權(quán)，但交易相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的無(wú)權(quán)代理。（2）合同法第49條規(guī)定：行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。32/65二、無(wú)權(quán)代理的法律效果（3）構(gòu)成要件：①行為人無(wú)代理權(quán)。包括根本未取得過(guò)代理權(quán)、超越代理權(quán)、曾經(jīng)取得的代理權(quán)已歸于消滅。②交易相對(duì)人有理由相信行為人擁有代理權(quán)。要求交易相對(duì)人須為善意且無(wú)過(guò)失，交易相對(duì)人應(yīng)就其善意負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任，無(wú)須舉證證明自己不存在過(guò)失。二、無(wú)權(quán)代理的法律效果★以下情況可證明交易相對(duì)人的善意：第一，被代理人以明示或默示的方式向第三人表示以他人為自己的代理人。實(shí)際上未授權(quán)。第二，被代理人與代理人之間的委托合同不成立、無(wú)效或被撤銷，但尚未收回代理證書，交易相對(duì)人基于對(duì)代理證書的信賴，與行為人進(jìn)行交易。34/65二、無(wú)權(quán)代理的法律效果★以下情況可證明交易相對(duì)人的善意：第三，代理關(guān)系終止后被代理人未采取必要措施公示代理關(guān)系終止的事實(shí)并收回代理人持有的代理證書，造成第三人不知代理關(guān)系終止而仍與代理人為交易。第四，行為人持有被代理人的介紹信、蓋有合同專用章或蓋有印章的空白合同書。如果是被盜用的，不成立表見(jiàn)代理。二、無(wú)權(quán)代理的法律效果（3）構(gòu)成要件：③交易相對(duì)人基于對(duì)行為人擁有代理權(quán)的信賴，與行為人進(jìn)行民事行為。④無(wú)權(quán)代理人與第三人所為的民事行為，合于民事行為的一般有效要件和代理行為的表面特征。36/65二、無(wú)權(quán)代理的法律效果【案例1】2003年10月27日，李某攜帶“濟(jì)南某酒業(yè)有限公司（以下稱酒業(yè)公司）蘇北辦事處”的印章到原告曹某處提取該公司系列酒計(jì)人民幣48935元。第二天，李某又以該辦事處名義從原告處提取人民幣3180元的貨物。二、無(wú)權(quán)代理的法律效果2003年10月30日，李某以同樣的方式到原告處提取計(jì)人民幣20600元的貨物。三次提貨均約定于2003年11月3日結(jié)清貨款，且提貨時(shí)李某均寫下借條，并加蓋“酒業(yè)公司蘇北辦事處”的印章。貨款到期后，李某未給付貨款。38/65二、無(wú)權(quán)代理的法律效果對(duì)被告辯稱其單位并未設(shè)立蘇北辦事處亦無(wú)李某其人以及李某提貨與被告無(wú)關(guān)一說(shuō)，原告認(rèn)為李某提貨是職務(wù)行為，應(yīng)由被告承擔(dān)還款責(zé)任，并向法院舉證：二、無(wú)權(quán)代理的法律效果1、被告的授權(quán)任命書一份，該任命書中載明被告于2003年6月24日任命謝某全權(quán)負(fù)責(zé)江蘇等地該公司系列酒的銷售管理、辦事處組建、人員招聘管理等工作，可以證明謝某為被告的工作人員并為被告的負(fù)責(zé)人之一。40/65二、無(wú)權(quán)代理的法律效果2、被告所派出的工作人員謝某代表被告與原告簽訂的經(jīng)銷協(xié)議，可以證明原、被告之間有商業(yè)往來(lái)。3、被告在江蘇的負(fù)責(zé)人謝某親筆所寫并交給原告的有關(guān)李某的職務(wù)及其聯(lián)系電話，上面載明“辦事處經(jīng)理李某”的字樣；二、無(wú)權(quán)代理的法律效果4、原告從鹽都縣經(jīng)銷商吳某處提取的蓋有酒業(yè)公司華東辦事處印章的收據(jù)一份，該收據(jù)上有謝某于2003年11月23日批注“此伍千元由李某收到后打到謝某卡上”。42/65二、無(wú)權(quán)代理的法律效果5、原告從鹽都縣經(jīng)銷商吳某處提取的經(jīng)銷合同及合同附件，該經(jīng)銷合同中載明李某作為被告的代理人與吳某簽訂合同的事實(shí)，并加蓋有酒業(yè)公司華東辦事處印章，合同附件上有李某的簽名及酒業(yè)公司蘇北辦事處印章。二、無(wú)