項(xiàng)目融資方案

融資方案設(shè)計(jì)項(xiàng)目的融資方案研究，需要充足調(diào)查項(xiàng)目的運(yùn)行和投融資環(huán)境基礎(chǔ)，需要向政府、多個可能的投資方、融資方咨詢意見，不停地修改完善項(xiàng)目的融資方案，最后擬定出一套或幾套可行的融資方案。最后提出的融資方案應(yīng)當(dāng)是能夠確保公平性、融資效率、風(fēng)險(xiǎn)可接受、可行的融資方案。一、編制項(xiàng)目的資金籌措計(jì)劃方案項(xiàng)目融資研究的成果最后歸結(jié)為編制一套完整的資金籌措方案。這一方案應(yīng)當(dāng)以分年投資計(jì)劃為基礎(chǔ)。項(xiàng)目的投資計(jì)劃應(yīng)涵蓋項(xiàng)目的建設(shè)期及建成后的投產(chǎn)試運(yùn)行和正式的生產(chǎn)經(jīng)營。項(xiàng)目建設(shè)期安排決定了建設(shè)投資的資金使用需求，項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備訂貨的付款均需要按照商業(yè)慣例安排。項(xiàng)目的資金籌措需要滿足項(xiàng)目投資資金使用的規(guī)定。新組建公司的項(xiàng)目，資金籌措計(jì)劃普通應(yīng)當(dāng)先安排使用資本金，后安排使用負(fù)債融資。這樣首先能夠減少項(xiàng)目建設(shè)期間的財(cái)務(wù)費(fèi)用，更重要的能夠有助于建立資信，獲得債務(wù)融資。一種完整的項(xiàng)目資金籌措方案，重要由兩部分內(nèi)容構(gòu)成。其一，項(xiàng)目資本金及債務(wù)融資資金來源的構(gòu)成，每一項(xiàng)資金來源條件的詳盡描述，以文字和表格加以闡明。其二，編制分年投資計(jì)劃與資金籌措表，使資金的需求與籌措在時(shí)序、數(shù)量兩方面都能平衡。1、編制項(xiàng)目資金來源計(jì)劃表2、編制投資使用與資金籌措計(jì)劃表投資計(jì)劃與資金籌措表是投資估算、融資方案兩部份的銜接處，用于平衡投資使用及資金籌措計(jì)劃。二、資金構(gòu)造分析當(dāng)代項(xiàng)目的融資是多渠道的，將多渠道的資金按照一定的資金構(gòu)造結(jié)合起來。是項(xiàng)目融資方案制訂的重要任務(wù)。項(xiàng)目融資方案的設(shè)計(jì)及優(yōu)化中，資金構(gòu)造的分析是一項(xiàng)重要內(nèi)容。項(xiàng)目的資金構(gòu)造是指項(xiàng)目籌集資金中股本資金、債務(wù)資金的形式、多個資金的占比、資金的來源。涉及項(xiàng)目資本金與負(fù)債融資比例、資本金構(gòu)造、債務(wù)資金構(gòu)造。資金構(gòu)造的合理性和優(yōu)化由公平性、風(fēng)險(xiǎn)性、資金成本等多方因素決定。融資方案的資金構(gòu)造分析應(yīng)涉及以下內(nèi)容：總資金構(gòu)造：免費(fèi)資金、有償股本、準(zhǔn)股本、負(fù)債融資分別占總資金需求的比例資本金構(gòu)造：政府股本、商業(yè)投資股本占比、國內(nèi)股本、國外股本占比負(fù)債構(gòu)造：短期信用、中期借貸、長久借貸占比、內(nèi)外資借貸占比三、融資風(fēng)險(xiǎn)分析項(xiàng)目融資方案的設(shè)計(jì)中需要考慮融資風(fēng)險(xiǎn)。項(xiàng)目的融資可能由于預(yù)定的投資人或貸款人沒有按預(yù)定方案出資而使融資計(jì)劃失敗，這可能是由于預(yù)定的出資人沒有足夠的出資能力，也可能是對于預(yù)定的出資人來說，項(xiàng)目沒有足夠的吸引力或者風(fēng)險(xiǎn)過高。項(xiàng)目的融資方案中需要設(shè)計(jì)項(xiàng)目的補(bǔ)充融資計(jì)劃，即在項(xiàng)目出現(xiàn)融資缺口時(shí)應(yīng)當(dāng)有及時(shí)獲得補(bǔ)充融資的計(jì)劃及能力。項(xiàng)目的融資風(fēng)險(xiǎn)分析重要涉及：出資能力、出資吸引力、再融資能力、融資預(yù)算的松緊程度、利率及匯率風(fēng)險(xiǎn)。1、出資能力風(fēng)險(xiǎn)及出資吸引力2、項(xiàng)目的再融資能力項(xiàng)目實(shí)施過程種出現(xiàn)許多風(fēng)險(xiǎn)，將造成項(xiàng)目的融資方案變更，項(xiàng)目需要含有足夠的再融資能力?？紤]備用融資方案，重要涉及：項(xiàng)目公司股東的追加投資承諾，貸款銀團(tuán)的追加貸款承諾，銀行貸款承諾高于項(xiàng)目計(jì)劃使用資金數(shù)額，以獲得備用的貸款承諾。3、在項(xiàng)目融資預(yù)算的松緊程度上，項(xiàng)目的投資支出計(jì)劃與融資計(jì)劃的平衡應(yīng)當(dāng)匹配，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)留有一定充裕量。4、利率及匯率風(fēng)險(xiǎn)利率是不停變動的，資金成本的不擬定性，無論采用浮動利率貸款或固定利率貸款都會存在利率風(fēng)險(xiǎn)。國際金融市場上，各國貨幣的比價(jià)在時(shí)刻變動，這種變動稱為匯率變動。軟貨幣的匯率風(fēng)險(xiǎn)低，但有較高利率。四、融資成本分析1、資本金的構(gòu)成資金成本=資金占用成本+籌資費(fèi)用資金占用成本：借款利息、債券利息、股息、紅利籌資費(fèi)用：律師費(fèi)、資信評定費(fèi)、公證費(fèi)、發(fā)行手續(xù)費(fèi)、擔(dān)保費(fèi)等2、名義利率與有效利率3、扣除所得稅后的借貸資金成本4、扣除通貨膨脹影響的資金成本5、加權(quán)平均資金成本五、融資方案的優(yōu)化1、進(jìn)行融資收益與成本的比較中小公司在進(jìn)行融資之前，先不要把目光直接對著各式各樣令人心動的融資方式，更不要草率地作出融資決策。首先應(yīng)當(dāng)考慮公司是不是必須融資、融資后的收益如何等問題。由于融資則意味著需要成本，融資成本現(xiàn)有資金的利息成本，尚有可能是昂貴的融資費(fèi)用和不擬定的風(fēng)險(xiǎn)成本。因此，只有通過進(jìn)一步分析，對融資的收益與成本進(jìn)行認(rèn)真地比較，確信運(yùn)用資金所預(yù)期的總收益要不小于融資的總成本時(shí)，才有必要考慮如何融資。這是公司進(jìn)行融資決策的首要前提。2、選擇適合公司不同發(fā)展階段的融資方式在對融資收益與成本進(jìn)行比較之后，認(rèn)為確有必要融資時(shí)，就需要考慮選擇什么樣的融資方式。這里以美國這個成熟市場來看中小公司融資問題是如何解決的。這對我們有重要的啟示意義。從下頁的表1中能夠看出，中小公司融資中股權(quán)融資和債權(quán)融資幾乎各占二分之一。在中小公司創(chuàng)業(yè)早期，其融資方式基本上選擇的都是股權(quán)融資，由于創(chuàng)業(yè)早期，風(fēng)險(xiǎn)很大，極少有金融機(jī)構(gòu)等債權(quán)人來為你融資。而在股權(quán)融資中，公司主與其朋友和家庭組員的資金占了絕大多數(shù)。這部分融資事實(shí)上是屬于“內(nèi)部人融資”或“內(nèi)部融資”，也叫公司“自己投資”。但是，內(nèi)部人融資是公司吸引外部人融資的核心，只有含有相稱的內(nèi)部人資金，外部人才樂意進(jìn)行投資。真正獲得第一筆外部股權(quán)融資的可能是出于戰(zhàn)略發(fā)展目的又非常熟悉該投資行業(yè)的個人或公司的“天使”資金——風(fēng)險(xiǎn)投資的早期資金。在此基礎(chǔ)上，能夠謀求其它創(chuàng)業(yè)投資公司等機(jī)構(gòu)的股權(quán)融資。到中小公司發(fā)展到一定時(shí)期和規(guī)模后來，就能夠選擇債權(quán)融資。債權(quán)融資重要來自金融機(jī)構(gòu)，涉及商業(yè)銀行和財(cái)務(wù)公司等。對中小公司融資的商業(yè)銀行不是大的商業(yè)銀行，而重要是某些社區(qū)銀行或地方性銀行，大的銀行只有在信用評級制度發(fā)展之后（或者說中小公司含有了信用等級之后）才開始介入中小公司的融資業(yè)務(wù)。財(cái)務(wù)公司提供中小公司貸款的重要形式是汽車貸款、設(shè)備貸款與資本性租賃。它們的抵押品就是有關(guān)汽車與設(shè)備。在非金融機(jī)構(gòu)的債務(wù)性融資中，最重要的是貿(mào)易信貸，占美國中小公司債務(wù)性融資的30%左右。貿(mào)易信貸是指產(chǎn)品的銷售方在出售產(chǎn)品后，并不規(guī)定買立刻支付款項(xiàng)，而對買方形成資金融通。我國中小公司能夠借鑒發(fā)達(dá)成熟的美國中小公司是如何融資的，進(jìn)而根據(jù)公司自己的實(shí)際狀況、公司發(fā)展階段和資金需求的性質(zhì)來選擇自己需要的并適合公司發(fā)展階段的融資方式。這樣，才是需要與可能相結(jié)合，才干作出切實(shí)可行的融資計(jì)劃。3、合理擬定融資規(guī)模中小公司在籌集資金時(shí)，核心是要擬定公司的融資規(guī)模?；I資過多，或者可能造成資金閑置浪費(fèi)，增加融資成本；或者可能造成公司負(fù)債過多，使其無法承受，償還困難，增加經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。而籌資局限性，又會影響公司投融資計(jì)劃及其它業(yè)務(wù)的正常發(fā)展。因此，中小公司在進(jìn)行融資決策時(shí)，要根據(jù)公司對資金的需要、公司本身的實(shí)際條件以及融資的難易程度和成本狀況，量力而行來擬定公司合理的融資規(guī)模。公司所需要的融資規(guī)模能夠通過定性或定量的辦法來預(yù)測或測算。定性預(yù)測法重要是運(yùn)用直觀的材料，依靠個人經(jīng)驗(yàn)的主觀判斷和分析能力，對融資的需要量做出預(yù)測。這種辦法普通是在公司缺少完備、精確的歷史資料的狀況下采用的。其預(yù)測過程是：首先由熟悉財(cái)務(wù)狀況和生產(chǎn)經(jīng)營狀況的專家，根據(jù)過去所積累的經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)行分析判斷，提出預(yù)測的初步意見；然后再通過召開座談會或發(fā)表格等形式，對上述預(yù)測的初步意見進(jìn)行修正補(bǔ)充。這樣通過一次或幾次后，得出預(yù)測的最后成果。定性預(yù)測法即使十分有用，但它不能揭示資金需求量與有關(guān)因素之間的數(shù)量關(guān)系。因此，普通公司都用定量測算法，即銷售比例法。財(cái)務(wù)預(yù)測銷售比例法是首先假設(shè)收入、費(fèi)用、資產(chǎn)、負(fù)債與銷售收入存在穩(wěn)定的比例關(guān)系，根據(jù)預(yù)計(jì)銷售額和對應(yīng)的比例預(yù)計(jì)資產(chǎn)、負(fù)債和全部者權(quán)益，然后運(yùn)用會計(jì)等式擬定融資需要量。具體的計(jì)算辦法有兩種：一種是先根據(jù)銷售總額預(yù)計(jì)資產(chǎn)、負(fù)債和全部者權(quán)益的總額，然后擬定融資需求；另一種是根據(jù)銷售的增加額預(yù)計(jì)資產(chǎn)、負(fù)債和全部者權(quán)益的增加額，然后擬定融資需求。即使一種是根據(jù)總量來預(yù)測，一種是根據(jù)增量來預(yù)測，但兩者的基本原理是同樣的。這里介紹第一種計(jì)算外部融資需求的會計(jì)等式：外部融資需求量=預(yù)計(jì)總資產(chǎn)—預(yù)計(jì)總負(fù)債—預(yù)計(jì)股東權(quán)益4、制訂最佳融資期限公司融資按照期限來劃分，可分為短期融資和長久融資。中小公司作融資決策，要充足考慮融資期限，要在短期融資與長久融資之間進(jìn)行權(quán)衡比較，以制訂最佳融資期限構(gòu)造。由于它直接影響到資金的成本，進(jìn)而影響到公司的效益。固然，這重要取決于融資的用途和融資人的風(fēng)險(xiǎn)性偏好。從資金用途上來看，如果融資是用于公司流動資產(chǎn)，則根據(jù)流動資產(chǎn)含有周轉(zhuǎn)快、易于變現(xiàn)、經(jīng)營中所需補(bǔ)充數(shù)額較小及占用時(shí)間短等特點(diǎn)，宜于選擇多個短期融資方式，如商業(yè)信用、金融機(jī)構(gòu)短期貸款等。如果融資是用于長久投資或購置固定資產(chǎn)，則由于這類用途規(guī)定資金數(shù)額大、占用時(shí)間長，因而適宜選擇多個長久融資方式，如長久貸款、公司內(nèi)部積累、租賃融資、發(fā)行債券、發(fā)行股票等。從風(fēng)險(xiǎn)性偏好角度來看，在作融資期限決策時(shí)，能夠根據(jù)融資人風(fēng)險(xiǎn)性偏好的不同，采用配合型、激進(jìn)型、穩(wěn)健型等不同的融資方略。配合型融資方略是，對于臨時(shí)性流動資產(chǎn)，運(yùn)用臨時(shí)性負(fù)債融資滿足其資金需要；對于永久性資產(chǎn)，運(yùn)用長久負(fù)債、自發(fā)性負(fù)債和權(quán)益資本融資滿足其資金需要。激進(jìn)型融資方略是，用臨時(shí)性負(fù)債不僅滿足于流動資產(chǎn)的資金需要，還解決部分永久性資產(chǎn)的資金需要。穩(wěn)健型融資方略是，公司不僅用長久資金滿足永久性資產(chǎn)，還用于解決一部分甚至全部流動性資產(chǎn)。在這三種融資方略中，配合型風(fēng)險(xiǎn)與成本、收益適中，激進(jìn)型風(fēng)險(xiǎn)大、成本小、收益大，穩(wěn)健型風(fēng)險(xiǎn)小、成本大、收益小。5、謹(jǐn)慎看待公司的控制權(quán)中小公司在融資時(shí)，經(jīng)常會發(fā)生公司控制權(quán)與全部權(quán)的部分喪失。這不僅直接影響到公司生產(chǎn)經(jīng)營的自主性、獨(dú)立性，并且還會引發(fā)公司利潤分流，使得原有股東的利益遭受巨大損失，甚至可能會影響到公司的近期效益與久遠(yuǎn)發(fā)展。例如，債權(quán)融資和股票融資兩種方式相比較，新增股權(quán)會削弱原有股東對公司的控制權(quán)；而債權(quán)融資則只增加公司的債務(wù)，并不影響原有股東對公司的控制權(quán)。因此，在考慮融資的代價(jià)時(shí)，只考慮成本是不夠的。固然，在某些特殊狀況下，也不能一味固守控制權(quán)不放。例如，對于一種急需資金的小型高科技公司，當(dāng)它在面臨某風(fēng)險(xiǎn)投資公司較低成本的巨額投入，但規(guī)定較大比例控制權(quán)，而此時(shí)公司又面臨破產(chǎn)的兩難選擇時(shí)，普通來說，公司還是從長計(jì)議，在股權(quán)方面適宜做出讓步。六、常見的融資的方略：1、項(xiàng)目融資公司自己有了項(xiàng)目后來，需要對項(xiàng)目進(jìn)行有效的開拓與管理，諸多中小公司老板自己有點(diǎn)錢后來就買了某些項(xiàng)目進(jìn)來，或者貼牌或者OEM形式在經(jīng)營、管理，大部分沒有生產(chǎn)，諸多是銷售型公司，就是把項(xiàng)目轉(zhuǎn)化成產(chǎn)品后，需要進(jìn)行市場化運(yùn)作，而項(xiàng)目引進(jìn)后來化去了大量資金來轉(zhuǎn)化產(chǎn)品，涉及轉(zhuǎn)型與包裝，因此等到開拓市場的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)市場需要大量的資金來推動才有效益與回報(bào)，因此，需要進(jìn)行融資。項(xiàng)目融資的方式重要能夠有項(xiàng)目合作經(jīng)營，項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓、項(xiàng)目商業(yè)模式推廣等，合作經(jīng)營就是尋找適宜的伙伴，一起來拉動市場與銷售；轉(zhuǎn)讓就是再生產(chǎn)，把項(xiàng)目增加附屬等值后拍賣，這個更簡樸；而項(xiàng)目商業(yè)模式的推廣是最重要的環(huán)節(jié)，項(xiàng)目融資重要的就是要看到項(xiàng)目的后續(xù)銷售利潤與否達(dá)成規(guī)定，這樣才有人肯投資，因此，項(xiàng)目商業(yè)合作的重要環(huán)節(jié)在打造一種能夠增值的商業(yè)模式，具體分析是把項(xiàng)目需要當(dāng)作一種道具，進(jìn)行商業(yè)包裝后來，設(shè)定一定的商業(yè)渠道、商業(yè)銷售規(guī)范、商業(yè)活動、商業(yè)樣板、商業(yè)廣告等，把項(xiàng)目整體打造成一種嚴(yán)密的儲蓄罐，這樣，項(xiàng)目進(jìn)行整體規(guī)劃后來，就需要承當(dāng)對項(xiàng)目本身的戰(zhàn)略與戰(zhàn)術(shù)設(shè)計(jì)，戰(zhàn)略就是把項(xiàng)目的全部展望與優(yōu)勢技術(shù)，等同與產(chǎn)業(yè)化，在一種行業(yè)或者領(lǐng)域里面占據(jù)有什么樣的作用與優(yōu)勢，并有效開展什么樣的戰(zhàn)術(shù)來配合戰(zhàn)略的整體實(shí)施，這樣項(xiàng)目推廣才更加含有現(xiàn)實(shí)意義，融資的渠道與融資的方向更加有說服力。項(xiàng)目有了自己的商業(yè)模板后來，在全國進(jìn)行商業(yè)合作，公布商業(yè)計(jì)劃，從而快速形成一種商業(yè)包圍圈，讓項(xiàng)目快速變成一種變成現(xiàn)鈔的機(jī)器。2、產(chǎn)品融資公司有自己開發(fā)的產(chǎn)品后來，需要入資金來推廣市場或者對產(chǎn)品進(jìn)行升級，需要對產(chǎn)品融資有一種具體的融資方向，一是產(chǎn)品所專有的對象，什么樣的老板會來投資經(jīng)營這樣一種產(chǎn)品的銷售；二是產(chǎn)品的屬性目的，公司的產(chǎn)品能夠有一種什么樣的規(guī)模與市場，存在什么樣的前景與保障；三是產(chǎn)品的DNA復(fù)制，看產(chǎn)品與否需要冒很大的風(fēng)險(xiǎn)機(jī)制才干夠完畢目的。三個方向規(guī)劃后來，就需要對產(chǎn)品進(jìn)行技術(shù)分析，對產(chǎn)品進(jìn)行“層級化”剖析，一層一層對產(chǎn)品進(jìn)行效益分析，涉及產(chǎn)品生產(chǎn)、研發(fā)、銷售三個全部過程的控制，把產(chǎn)品的全部暴露在所掌握的范疇內(nèi)，然后通過對產(chǎn)品的宣傳，把產(chǎn)品以適宜的專業(yè)渠道進(jìn)行公布，達(dá)成以產(chǎn)品為先導(dǎo)的謀求合作方向，把產(chǎn)品規(guī)劃到一種新的高度。產(chǎn)品融資的最大需求點(diǎn)就是融資的產(chǎn)品需要搭建一種產(chǎn)品展示平臺，平臺的方式有諸多個，產(chǎn)品商業(yè)新聞公布、產(chǎn)品事件運(yùn)用公布、產(chǎn)品活動設(shè)計(jì)公布、產(chǎn)品配套國家發(fā)展形勢公布、產(chǎn)品作用體驗(yàn)與展示公布等，越把產(chǎn)品描繪的清晰與認(rèn)真，資金的尋找產(chǎn)品的機(jī)會就越大，諸多投資方就會盯上產(chǎn)品的后續(xù)力量，涉及產(chǎn)品的升級、產(chǎn)品的功效作用、市場規(guī)則、效益保障等等，有具體的合作范本與商業(yè)計(jì)劃書，配合產(chǎn)品進(jìn)行融資計(jì)劃。3、技術(shù)融資技術(shù)融資基本上屬于比較原始階段，普通以學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、研發(fā)機(jī)構(gòu)為代表的中小公司進(jìn)行商業(yè)融資，重要是依靠技術(shù)來參加商業(yè)推廣，技術(shù)的科學(xué)價(jià)值與商業(yè)價(jià)值含量，決定技術(shù)融資的市場融資方向與大小，由于技術(shù)融資比較含有專業(yè)性，需要確保技術(shù)的先進(jìn)與潛在的價(jià)值，技術(shù)的核心與否含有自主知識產(chǎn)權(quán)，與否是高新技術(shù)等，均需要有嚴(yán)密的論證與可信的憑據(jù)。以什么證明技術(shù)的價(jià)值與推廣后的效益保障，是技術(shù)融資的核心環(huán)節(jié)，技術(shù)融資需要有幾個方面的準(zhǔn)備，一是技術(shù)的原創(chuàng)性，技術(shù)與否來源一致非常重要；二是技術(shù)的商業(yè)價(jià)值與應(yīng)用范疇，與否有值得期待的規(guī)模；三是技術(shù)與否等值的條件有哪些，也就是技術(shù)本身的評定系統(tǒng)要建立；四是技術(shù)應(yīng)用的商業(yè)利潤與前景，能夠獲取什么樣的利潤是核心；五是技術(shù)效應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)機(jī)制有哪些，如何規(guī)避這些風(fēng)險(xiǎn)；六是公司參加后的發(fā)展規(guī)劃與戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)執(zhí)行貫徹計(jì)劃，商業(yè)運(yùn)行計(jì)劃、整體發(fā)展計(jì)劃；七是技術(shù)的后期管理、升級、服務(wù)系統(tǒng)與否科學(xué)合理，與否與市場運(yùn)行有矛盾沖突；八是技術(shù)的應(yīng)用年限、使用產(chǎn)業(yè)化后的技術(shù)保障體系，建立商業(yè)銷售與技術(shù)同時(shí)的合作方向等。技術(shù)融資的準(zhǔn)備后，就需要尋找適宜投資人，通過對技術(shù)與項(xiàng)目串聯(lián)，在不同的展覽會、商業(yè)推廣會、創(chuàng)新型效益推廣會、新聞公布會、媒體廣告公布等多個方式，謀求合作參加對象，讓技術(shù)優(yōu)勢轉(zhuǎn)化成產(chǎn)業(yè)鏈條，這樣能夠快速把技術(shù)落地，或者前期能夠先把技術(shù)做成產(chǎn)品、做成樣板、做成模式來進(jìn)行推廣與合作，這樣更加含有代表性與可靠性。4、市場融資公司有科研、生產(chǎn)，但缺少市場，如何在市場中獲取融資的機(jī)會，就是需要把公司的科研、生產(chǎn)轉(zhuǎn)化為能夠落地銷售的產(chǎn)品，能夠使用的產(chǎn)品等，但事實(shí)上光有產(chǎn)品是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能夠在市場當(dāng)中進(jìn)行融資的，在市場中融資，必須含有幾個要素，一是強(qiáng)大的公司文化與背景推廣，或者描述，二是有完整的戰(zhàn)略規(guī)劃與操作實(shí)施計(jì)劃，三是有成熟的樣板市場，能夠復(fù)制的樣板區(qū)域，四是有一定的商業(yè)渠道與終端網(wǎng)絡(luò)，并有計(jì)劃針對實(shí)施；五是有完善的服務(wù)體系，能夠解決在運(yùn)行當(dāng)中碰到的全部問題。市場融資的特點(diǎn)在于有紅火的市場區(qū)域特點(diǎn)，加入資金后能夠展望得到快速啟動的方向，回報(bào)快速，在融資報(bào)告與合作意向書當(dāng)中，強(qiáng)調(diào)的是立竿見影，是能夠占有市場與擴(kuò)大商業(yè)機(jī)會的一種目的值。在市場中，商業(yè)模式也是融資的重要條件，打造一套有效的商業(yè)模式成為市場運(yùn)行的合作根據(jù)，在市場融資前，需要充足將模式的各個環(huán)節(jié)與操作細(xì)節(jié)規(guī)劃與設(shè)計(jì)、提煉出來，并形成正式的商業(yè)文本，采用傻瓜式的復(fù)制與傳輸，能夠快速啟動市場，做一種具體的演示執(zhí)行計(jì)劃，將大大增進(jìn)市場融資的速度與規(guī)模。市場融資的合作方式能夠是多方面的，能夠是全國市場、也能夠是區(qū)域市場，能夠是一種產(chǎn)品，也能夠是多個產(chǎn)品，重要符合市場的整體推動，均能夠推動。七、投融資策劃實(shí)施流程首先要選擇風(fēng)險(xiǎn)投資公司，這是融資過程中甚為重要的一環(huán)。如果對投資者不進(jìn)行調(diào)研和選擇，就容易造成無謂的到處推銷，從而遲延融資過程。在選擇投資者時(shí)，普通應(yīng)考慮到地區(qū)、行業(yè)重點(diǎn)、發(fā)展階段以及所需資金量等因素。其它某些因素也同等重要，例如投資者在融資中與否為主投方，已投資過的公司與否會與你的公司進(jìn)行互補(bǔ)或競爭。另首先是向投資方遞交商業(yè)計(jì)劃書。如果投資者對計(jì)劃書感愛好，他就會與融資方聯(lián)系，進(jìn)行合作洽談。投資者要對公司的經(jīng)營前景、管理團(tuán)體、所處行業(yè)、財(cái)務(wù)預(yù)測等各方面進(jìn)行進(jìn)一步細(xì)致的分析。雙方會對合作細(xì)節(jié)作充足的洽談，有時(shí)需要融資方根據(jù)資金方的規(guī)定對融資方案或公司條件作修改或調(diào)節(jié)。八、投融資策劃需要注意的問題1、政策性問題簡樸的講是中國進(jìn)入WTO后，某些對政策有極大依賴的投資項(xiàng)目，公司如果不能及時(shí)考慮好撤退、轉(zhuǎn)向或是減少對政策的依賴，一旦政策調(diào)節(jié)，都將面臨難堪的境地。2.非市場競爭問題也就是諸多投資者熱衷于與壟斷行業(yè)做生意甚至力圖進(jìn)入壟斷行業(yè)，他們看到了壟斷行業(yè)豐厚的利潤、穩(wěn)定的回報(bào)，卻無視了即將遭遇的非市場競爭的堅(jiān)冰。3、技術(shù)及人才問題普通而言，擁有成熟的技術(shù)是全部投資者投資的前提，問題是，技術(shù)能否確保成熟？某些投資者相信“只要有錢，不怕買不來技術(shù)”，現(xiàn)在的市場狀況也確實(shí)如此，但問題又來了，買來技術(shù)真能用嗎？人才問題也是新進(jìn)入一種行業(yè)的投資者特別容易踏進(jìn)的陷阱。這類問題有一種共同特性：為公司經(jīng)營所必備，容易從市場獲得因此投資者不重視，但評判與否適宜卻非常困難，往往成為新投資項(xiàng)目成敗的核心。4、規(guī)模經(jīng)濟(jì)陷阱今天仍有眾多的公司盲目追求投資的規(guī)模，追求做大的樂趣。公司的擴(kuò)張、連鎖經(jīng)營以及多元化甚至并購大多是基于規(guī)模經(jīng)濟(jì)的考慮，對投資者而言，以規(guī)模擴(kuò)張為投資出發(fā)點(diǎn)或是過分追求投資規(guī)模，是一種十分有害的傾向。5、“項(xiàng)目運(yùn)作”問題資金鏈斷裂是項(xiàng)目運(yùn)作最大的陷阱。運(yùn)用超市的巨額現(xiàn)金流量進(jìn)行項(xiàng)目運(yùn)作即是一種重要操作方式，其中的典型案例是鬧得全國媒體沸沸揚(yáng)揚(yáng)的東北最大超市萬集源猝死案。

股權(quán)融資方案——股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資擴(kuò)股1公司價(jià)值估算根據(jù)《公司價(jià)值評定指導(dǎo)意見（試行）》，根據(jù)評定的特定目的以及所獲得的評定資料，根據(jù)現(xiàn)在公司的財(cái)務(wù)狀況以及產(chǎn)業(yè)狀況等，采用收益法對公司的價(jià)值評定值約為XXXX萬元。2融資需求項(xiàng)目投入資金需求約為XXXX萬元，其中。。。。（融資渠道）3融資方式融資方式采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資擴(kuò)股的形式分步進(jìn)行，具體以下：3.1股權(quán)轉(zhuǎn)讓——根據(jù)現(xiàn)在公司價(jià)值估算為XXXX萬元，原股東出售XX%的股權(quán)于投資者，價(jià)格為XXXX萬元。股權(quán)構(gòu)造變更為原股東占比XX%，新股東占比XX%。(股權(quán)轉(zhuǎn)讓后X股東獲得公司控制權(quán)。)3.2增資擴(kuò)股——按照項(xiàng)目所需XXXX萬元資金，新老股東按照所持股權(quán)比例出資。其中新股東出資額為XXXX*XX%=XXX萬元，老股東出資額為XXXX*XX%=XXX萬元?；I資資金共XXX萬元用于項(xiàng)目的運(yùn)作。3.3增資擴(kuò)股后公司注冊資本變更為XXXX萬元。4各主體投入成本計(jì)算4.1新股東新股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中需首先付出XXXX萬元購置公司XX%的股權(quán)，其后在公司增資擴(kuò)股中按照所持股比例XX%需付出XXX萬元用于項(xiàng)目運(yùn)作。新股東累計(jì)投入資金XXXX+XXX=XXXX萬元。4.2老股東老股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中能夠獲得新股東的對價(jià)XXX*XX%=XXXX萬元收入，其后在公司增資擴(kuò)股中按照所持股權(quán)比例XX%需要付出XXX萬元用于項(xiàng)目運(yùn)作。老股東累計(jì)資金盈余為XXXX-XXX=XXX，即老股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓，以及為公司注資后，還可獲得現(xiàn)金凈值為XXX萬元。

私募股權(quán)融資合同八個核心條款一、業(yè)績對賭條款以被投資公司將來的經(jīng)營業(yè)績?yōu)閷€的標(biāo)的，以公司家和私募股權(quán)投資者之間互相轉(zhuǎn)讓一部分股權(quán)或退回一部分投資款作為賭注，以激勵公司管理層努力工作并且達(dá)成調(diào)節(jié)公司預(yù)計(jì)目的的條款。

業(yè)績對賭條款舉例：鑒于本次交易是以200

年度凈利潤

萬元及包含投資人投資金額完全攤薄后

倍市盈率為作價(jià)根據(jù)，且公司和原股東承諾公司20

年度稅前利潤（或凈利潤）不低于

萬元。如果標(biāo)的公司20

年度經(jīng)審計(jì)的凈利潤低于

元，則視為未完畢經(jīng)營目的，應(yīng)以20

年度經(jīng)審計(jì)的實(shí)際凈利潤為基礎(chǔ)，按照

倍市盈率重新調(diào)節(jié)本次交易的投資估值，調(diào)節(jié)后標(biāo)的公司全部股東所持有的股份比例保持不變，公司應(yīng)以現(xiàn)金的方式退還各投資方對應(yīng)多付的投資款。此時(shí)，標(biāo)的公司估值（設(shè)為A）=實(shí)際完畢凈利潤×

倍市盈率。標(biāo)的公司需將投資方多投的投資款（具體為“

萬元—A×（投資時(shí)的所致的股權(quán)比例）”）退還投資方。公司退還的投資款由投資方按照各自持股比例進(jìn)行分派。（

投資人能夠選擇：

退款或股權(quán)調(diào)節(jié)。原股東承諾對本合同上述商定的對投資方的現(xiàn)金賠償義務(wù)承當(dāng)連帶清償責(zé)任。如果受到法律的限制或者其它任何因素，標(biāo)的公司未能或者無法推行上述義務(wù)，原股東有義務(wù)向投資方退還上述應(yīng)退還的投資款。

二、一票否決權(quán)為了保護(hù)作為小股東的私募股權(quán)投資者的利益，增強(qiáng)小股東的話語權(quán)，避免大股東濫用股東權(quán)利。私募股權(quán)投資者往往在融資合同中規(guī)定在特定事項(xiàng)中他有一票否決的權(quán)利。一票否決權(quán)舉例：在標(biāo)的公司初次公開發(fā)行股票并上市前，下列重要事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)按照修訂后的公司章程所規(guī)定的決策機(jī)制由公司董事會或者股東大會審議通過，如系董事會決策事項(xiàng)，則必須經(jīng)標(biāo)的公司董事會最少一名投資方董事的投票確認(rèn)方可形成決策；如系股東大會決策事項(xiàng)，則需經(jīng)出席股東會議的股東或股東代表所持表決權(quán)三分之二以上，并且同時(shí)需要甲方的股東代表同意，方可形成決策：公司合并、分立、被收購、解散、清算或者變更公司形式公司業(yè)務(wù)范疇、本質(zhì)和/或業(yè)務(wù)活動的重大變化并購和處置（涉及購置及處置）超出

萬元的重要資產(chǎn)；商標(biāo)、專利、專有技術(shù)等知識產(chǎn)權(quán)的購置、出售、租賃及其它處置公司向銀行單筆貸款超出（原則上500）萬元或者累計(jì)超出

（原則上1000萬）的額外債務(wù)等。

三、反稀釋條款其本質(zhì)是如果被投資公司在本次融資后再次融資的，那原先的投資者必須獲得與新投資者同樣的購股價(jià)格。實(shí)踐中，反稀釋條款有兩種形式：棘輪條款和加權(quán)平均反稀釋條款，這兩種形式的最大區(qū)別是前者不考慮新發(fā)行股份的數(shù)量，而只關(guān)注發(fā)行價(jià)格，而后者將數(shù)量和價(jià)格一并予以考慮。

反稀釋條款舉例：各方同意，本合同訂立后，標(biāo)的公司以任何方式引進(jìn)新投資者的，應(yīng)確保新投資者的投資價(jià)格不得低于本合同投資方的投資價(jià)格。如新投資者根據(jù)某種合同或者安排造成其最后投資價(jià)格或者成本低于本合同投資方的投資價(jià)格或者成本，則標(biāo)的公司應(yīng)將其間的差價(jià)返還投資方，或又原股東免費(fèi)轉(zhuǎn)讓所持標(biāo)的公司的部分股份給投資方，直至本合同投資方的投資價(jià)格與新投資者投資的價(jià)格相似。投資方有權(quán)以書面告知的形式規(guī)定標(biāo)的公司或者原股東推行上述義務(wù)。各方同意，投資完畢后，如標(biāo)的公司予以任一股東（涉及引進(jìn)的新投資者）的權(quán)利優(yōu)于本合同投資方享有的權(quán)利的，則本合同投資方將自動享有該等權(quán)利。四、回購權(quán)（回贖權(quán)）如果被投資公司發(fā)生下列情形如在商定的期限內(nèi)沒有上市，或者經(jīng)營出現(xiàn)重大問題時(shí)，那被投資公司或公司原始股東有義務(wù)按事先商定的價(jià)格回購私募股權(quán)投資者所持有的全部或者被投資公司的股權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)私募股權(quán)投資者退出被投資公司的目的。回購私募股權(quán)投資者的股權(quán)主體：被投資公司和公司原始股東。但如果被投資公司回購，需要復(fù)雜冗長的減資程序，同時(shí)減資按公司凈資產(chǎn)所支付給股東的款項(xiàng)與回購價(jià)格之間的差額還需設(shè)計(jì)一種彌補(bǔ)機(jī)制，如服務(wù)費(fèi)，咨詢費(fèi)合同等。

回購條款舉例：當(dāng)出現(xiàn)下列狀況時(shí)，投資方有權(quán)規(guī)定標(biāo)的公司或原股東回購?fù)顿Y方所持有的全部公司股份：不管任何主觀或者客觀因素，標(biāo)的公司不能在

年

月

日

前實(shí)現(xiàn)初次公開發(fā)行股票并上市，該等因素涉及但不限于標(biāo)的公司經(jīng)營業(yè)績方面不含有上市條件，或由于公司歷史沿革方面的不規(guī)范未能實(shí)現(xiàn)上市目的，或由于參加公司經(jīng)營的原股東存在重大過失、經(jīng)營失誤等因素造成公司無法上市等。

五、共同出售權(quán)如果公司原始股東想要出售股份時(shí)，作為小股東的私募股權(quán)投資者有權(quán)與這些股東一起出售。

共同出售權(quán)條款舉例：原股東經(jīng)投資方書面同意向公司股東以外的第三方轉(zhuǎn)讓其股份時(shí)，投資方有權(quán)按第三方給出的相似條款和條件，根據(jù)原股東及投資方當(dāng)時(shí)的持股比例共同出售股份。投資方選擇按相似條款和條件與原股東按持股比例共同出售股份給同一受讓方的，原股東應(yīng)確保收購方優(yōu)先購置投資方的股份。

六、強(qiáng)賣權(quán)如果被投資公司發(fā)生如未能在商定的期限內(nèi)上市等情形，那么私募股權(quán)投資者有權(quán)強(qiáng)制性規(guī)定公司的原有股東（重要是創(chuàng)始人股東和管理層股東）與自己一起向第三方轉(zhuǎn)讓股份，原有股東應(yīng)按照私募股權(quán)投資者與第三方達(dá)成的轉(zhuǎn)讓價(jià)格和交易條件出售股份。

七、優(yōu)先購置權(quán)當(dāng)被投資公司原始股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，私募股權(quán)投資者有權(quán)在相似條件下優(yōu)先購置原始股東對外轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的權(quán)利。

優(yōu)先購置權(quán)舉例：原股東經(jīng)投資方書面同意向公司股東以外的第三方轉(zhuǎn)讓其股份時(shí)，投資方有權(quán)按第三方給出的相似條款和條件購置原股東擬出售的股份；

八、陳說與確保是被投資公司、公司原始股東以及私募股權(quán)投資者對于事實(shí)狀況的陳說和對于特定事項(xiàng)的確保，是此后承當(dāng)法律責(zé)任的根據(jù)和基礎(chǔ)。陳說與確保舉例：原股東和標(biāo)的公司在此特別向投資方聲明、確保和承諾以下：1、信息批露基于本次交易之目的，向投資方提供的全部書面文獻(xiàn)資料和通過口頭、電子等其它非書面方式提供的信息均是真實(shí)、精確、完整和有效的，沒有重大遺漏或誤導(dǎo)性陳說，其所提供的書面文獻(xiàn)的復(fù)印件均與原件一致、副本均與正本一致。鑒于該等信息是投資方對標(biāo)的公司進(jìn)行投資決策所依賴的重要材料，如果出現(xiàn)任何虛假、隱瞞和不實(shí)，將承當(dāng)一切賠償責(zé)任。2、正當(dāng)設(shè)立、有效存續(xù)并依法運(yùn)作標(biāo)的公司有效存續(xù)，并通過歷年工商年檢手續(xù)，不存在任何可能造成其終止、停業(yè)、解散、清算、合并、分立或喪失法人資格的情形或法律程序。標(biāo)的公司不存在違反其章程條款以及營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的情形。原股東并承諾，標(biāo)的公司將進(jìn)一步依法建立健全法人治理構(gòu)造，完善和規(guī)范公司股東大會、董事會、監(jiān)事會的運(yùn)作。等

九、其它融資合同可能還會涉及到可轉(zhuǎn)換證券，優(yōu)先清算權(quán)等等，但是這些條款存在法律障礙，尚不能順暢使用。首例業(yè)績對賭條款無效案評析與風(fēng)險(xiǎn)防控

對賭原是舶來詞，全稱“Valuation

Adjusted

Mechanism”，字面翻譯“估值調(diào)節(jié)機(jī)制”，是投融資雙方在對融資公司估值出現(xiàn)分歧時(shí)，為了保障雙方的利益而建立的一種機(jī)制。對賭合同的基本框架是，投資者與融資公司或大股東商定，當(dāng)融資公司的業(yè)績(普通是稅后凈利潤)達(dá)成或未達(dá)成一定水平時(shí)，一方向另一方支付現(xiàn)金或贈予股份。對賭條款是國內(nèi)投融資合同中的核心條款之一，因國內(nèi)法律不承認(rèn)同股不同權(quán)，作為小股東的投資者無法用國外通行的優(yōu)先股條款保障自己利益，故特倚重對賭條款。但大凡舶來品往往容易水土不服，近來PE機(jī)構(gòu)海富投資與被投資公司世恒公司因?qū)€條款糾紛鬧上法庭，一審二審都認(rèn)定對賭條款無效。

一、案例回放

1、締結(jié)良緣

蘇州工業(yè)園區(qū)海富投資有限公司（下列簡稱“海富投資”）成立于9月，注冊資本和實(shí)收資本皆為5000萬元，張亦斌出資500萬元，任法定代表人。海富投資共17位股東，重要股東為蘇州市工商業(yè)聯(lián)合會、蘇州市青年商會。

世恒有色資源再運(yùn)用公司（下列簡稱“世恒公司”，其前身為“甘肅眾星鋅業(yè)有限公司”）系香港迪亞有限公司（下列簡稱“迪亞公司”）在甘肅省設(shè)立的外商獨(dú)資有限公司，注冊資本為384萬美元。10月，海富投資決定投資世恒公司，最后與世恒公司、陸波(為世恒公司法定代表人兼總經(jīng)理)、迪亞公司訂立合約：海富投資以現(xiàn)金萬元人民幣對世恒公司進(jìn)行增資，增資額為現(xiàn)金萬元，其中114.7717萬元計(jì)入世恒公司注冊資本，1885.2283計(jì)入世恒公司資本公積，增資后，世恒公司成為一家中外合資公司，其中海富投資持有3.85%股權(quán)，而迪亞公司持有96.15%股權(quán)。

同時(shí)，合約里商定了對賭條款：商定世恒公司凈利潤不低于3000萬元人民幣。否則，海富投資有權(quán)規(guī)定世恒公司予以賠償，如果世恒公司未推行賠償，海富投資有權(quán)規(guī)定迪亞公司推行賠償義務(wù)。賠償金額=(1-實(shí)際凈利潤/3000萬元)×本次投資金額。

2、對簿公堂

正所謂，天算不如人算。，有色金屬全行業(yè)風(fēng)云突變哀鴻遍野，世恒公司未能幸免于難，根據(jù)工商年檢報(bào)告登記記載，世恒公司凈利潤僅為2.6858萬元。海富投資遂規(guī)定世恒公司按照業(yè)績對賭條款商定的賠償金額賠償1998萬元，世恒公司自然回絕。海富投資一怒之下將世恒公司告上法庭，請求蘭州市中級人民法院判令：世恒公司、迪亞公司、陸波向其支付合同賠償款1998.2095萬元并承當(dāng)本案訴訟費(fèi)及其它費(fèi)用

3、一審判決主旨

蘭州市中級人民法院認(rèn)為，海富投資有權(quán)規(guī)定世恒公司賠償?shù)纳潭ú环稀吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營公司法》第八條有關(guān)公司凈利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比例進(jìn)行分派的規(guī)定鑒定對賭條款無效，并且駁回海富投資的全部請求，并規(guī)定海富投資承當(dāng)全部訴訟費(fèi)用。

4、二審判決主旨

海富公司因不服蘭州市中級人民法院判決向甘肅省高級人民法院提起上訴。

甘肅高院認(rèn)為，因四方當(dāng)事人訂立的業(yè)績對賭條款違反了投資領(lǐng)域風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的原則，使得海富投資作為投資者不管世恒公司經(jīng)營業(yè)績?nèi)绾?，均能獲得商定收益而不承當(dāng)任何風(fēng)險(xiǎn)。參考《最高人民法院<有關(guān)審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第二項(xiàng)有關(guān)“公司法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承當(dāng)聯(lián)營的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，不管盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實(shí)為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效”之規(guī)定。海富投資除已計(jì)入世恒公司注冊資本的114.771萬元外，其它1885.2283萬元資金性質(zhì)應(yīng)屬名為投資，實(shí)為借貸。

據(jù)此，判令世恒公司與迪亞公司應(yīng)共同返還海富公司1885.2283萬元及占用期間的利息，同期銀行定時(shí)存款利率計(jì)付利息。5、塵埃未落

世恒公司不服二審成果，上訴到最高院。該糾紛現(xiàn)正在最高人民法院審理中6、幾家歡喜幾家愁

讓海富投資欣慰的是，二審雖認(rèn)定對賭條款無效，但判令世恒公司返還海富投資元中的1885萬元和利息，其成果與海富投資訴請法院判令世恒公司支付賠償款1998.2095萬元可謂殊路同歸，也難怪海富投資董事長張亦斌對此認(rèn)為：“即使對賭被判無效，但高院支持我們投資的錢還給我們。我們也不是那么在乎對賭條款，重要是為了把本金拿回來?！?/p>

但問題是，該二審的判決在學(xué)界和PE界引發(fā)了軒然大波，該判決并非牢不可摧，諸多學(xué)者專家的評論便是佐證，現(xiàn)在尚在最高院審理中，其成果尚不明朗，結(jié)論尚未蓋棺論定。從一審二審判決成果來看，都認(rèn)定對賭條款無效，只是對無效后果的承當(dāng)迥異而已，而不同的后果承當(dāng)對投資者會影響甚巨。二、本律師對甘肅高院的判決的評析

首先，合使用方法律有誤。

甘肅高院判決書以合同法第五十二條第五項(xiàng)規(guī)定：違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效為由，判決賠償條款無效。但本律師認(rèn)為合使用方法律有誤：首先，《聯(lián)營合同解釋》是最高人民法院制訂的司法解釋，并不屬于《合同法》第五十二條第五項(xiàng)規(guī)定的法律以及行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。另首先，《聯(lián)營合同解釋》是最高院在1990年頒布的，眾所周知，今天的市場環(huán)境與彼時(shí)的市場環(huán)境可謂今非昔比，援引這樣古老的司法解釋來判決本案是無法讓人信服的。是故，甘肅高院的判決確有為了特定判決之成果，生搬硬套合使用方法律之嫌。

另首先，甘肅高院認(rèn)定對賭條款違反了投資領(lǐng)域風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的原則，既而認(rèn)定是明為聯(lián)營，實(shí)為借貸。但本律師認(rèn)為該認(rèn)定理由牽強(qiáng)不充足，理由以下：

1、基于信息的不對稱性，投資者往往是以高溢價(jià)從原股東處購置股權(quán)的。本案中，海富投資以萬元投資卻只占世恒公司股份的3.85%，相稱于對世恒公司整體估值為5.2億元。即便世恒公司能實(shí)現(xiàn)每年3000萬元的利潤，則市盈率仍高達(dá)17倍，這對于一種生產(chǎn)電解鋅錠為主的公司，這樣的估值無疑是夢幻般的。也就是說，海富投資投資世恒公司時(shí)就存在了巨大的投資風(fēng)險(xiǎn)，而對賭條款正是為了平衡投融資雙方的利益、減少投資風(fēng)險(xiǎn)而產(chǎn)生的。從本案來看，如世恒公司業(yè)績達(dá)標(biāo)，海富投資當(dāng)時(shí)的高溢價(jià)投資只換取極少部分股權(quán)，溢價(jià)的絕大部分讓渡給了世恒公司。而如世恒公司業(yè)績未達(dá)標(biāo)，賠償相稱于重新核定海富投資當(dāng)時(shí)高溢價(jià)的投資額而已，并未增加融資方世恒公司的風(fēng)險(xiǎn)。賠償條款并非保護(hù)投資方海富投資的單方利益，相反已預(yù)先滿足了融資方世恒公司利益，因此認(rèn)定違反風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)是勉為其難的。

2、本案中，只商定了的具體利潤指標(biāo)，而其它年份尚無商定，因此并不符合《聯(lián)營合同解釋》規(guī)定的按期收取固定利潤的。因該期為多期是題中應(yīng)有之義。同時(shí)如果世恒公司盈利剛達(dá)成目的，但由于某種因素破產(chǎn)清算，海富投資仍然可能血本無歸，這不是風(fēng)險(xiǎn)又是什么呢？

3、甘肅高院將投資款項(xiàng)分為兩部分，即已計(jì)入世恒公司注冊資本的114.7717萬元和1885.2283萬元增資溢價(jià)款，同時(shí)認(rèn)定前者投資款，后者的性質(zhì)屬名為投資，實(shí)為借貸，讓人一頭霧水，如果按此邏輯，那么公司在進(jìn)行IPO時(shí)溢價(jià)發(fā)行股票獲得的溢價(jià)款都能夠被認(rèn)定為“借貸”，這與常理不符，與通行的財(cái)務(wù)會計(jì)準(zhǔn)則也不符。如果一定要認(rèn)定“名為投資，實(shí)為借貸”，那么萬元的投資款在整體上都應(yīng)視為借貸，而絕不是人為劃分。

三、風(fēng)險(xiǎn)防備中國即使不是判例法國家，也就是說先前的判決并不一定會對其后的相似案件的判決含有固然的拘束力，但甘肅高院的該次判決無疑會對此后法院合使用方法律產(chǎn)生重大影響。作為投資者來說，特別是作為以投資為主營業(yè)務(wù)的私募股權(quán)投資者來說，最重要的是如何防備對應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。據(jù)此，本律師建議：

（一）、不迷信對賭，做好盡職調(diào)查

在實(shí)務(wù)中，處在賭局中的投融資雙方均處在非理性狀態(tài)，其因素以下：首先是投資方對于信息不對稱，有些投資方甚至不盡職調(diào)查完全依靠融資方提供信息，另首先在于現(xiàn)在PE投資市場存在“資金多、好項(xiàng)目少”的局面，融資公司挾所謂優(yōu)質(zhì)項(xiàng)目以向投資方開高價(jià)的狀況比比皆是。從本案來說，4月27日，海富投資董事長張亦斌回想5年前的情形：“這個項(xiàng)目當(dāng)時(shí)有熟人介紹，并且當(dāng)時(shí)有色金屬比較熱，我們沒做盡調(diào)，兩個星期就投了。有鑒于此：對投資方來說，不要太迷信對賭，減少風(fēng)險(xiǎn)的方式之一就是做好盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)在選擇投資時(shí)加強(qiáng)對融資公司網(wǎng)所處行業(yè)現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢、在行業(yè)中的地位以及融資公司本身經(jīng)營管理及品牌形象等等諸多方面的盡職調(diào)查，以對融資公司成長估值做出理性判斷，而不是靠紙上合約來防備被融資公司“忽悠”；而對于融資公司來說，則需要放棄豪賭公司不擬定將來的心態(tài)，讓公司融資淪為變相的民間借貸。如果融資方與投資方一旦對簿公堂，后續(xù)融資時(shí)，鑒于前車之鑒，會讓其它投資方望而卻步，其成果，融資方此后是很難進(jìn)行后續(xù)融資。

（二）、合同條款的調(diào)節(jié)

1、顯示公平原則

PE投資中，常見的對賭條款多商定業(yè)績達(dá)標(biāo)時(shí)融資方行權(quán)，業(yè)績未達(dá)標(biāo)時(shí)投資方行權(quán)。但本案的賠償條款僅商定業(yè)績未達(dá)標(biāo)時(shí)投資方（海富投資）行權(quán)，而未商定業(yè)績達(dá)標(biāo)時(shí)融資方（世恒公司）行權(quán)，其表象看似并非對賭而是單方賭博，單方面保護(hù)了投資方的利益，也確實(shí)更被容易認(rèn)定為“保底條款”，這也是該案兩審法院均認(rèn)定賠償條款違反風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)原則而無效的認(rèn)定理由之一。

2、對賭主體的設(shè)計(jì)從案涉對賭條款來看，海富投資對賭的主體是世恒公司和迪亞公司，正由于對賭主體是公司，因此《聯(lián)營合同解釋才有合用的可能，如果將對賭主體換成融資公司的原始股東，則法院不能根據(jù)《聯(lián)營合同解釋》將投資行為認(rèn)定為名為投資實(shí)為借貸行為而歸于無效。

（三）、IPO時(shí)慎選對賭標(biāo)的

普通對賭條款的對賭標(biāo)的是現(xiàn)金如本案，也能夠是融資公司原始股東的股份。但證監(jiān)會對可能引發(fā)股權(quán)不穩(wěn)定的對賭條款，會規(guī)定事先清理并具體披露的；對賭條款僅涉及投資方對融資方管理層的激勵，并未引發(fā)股權(quán)不穩(wěn)定，能夠順利過會，如機(jī)器人IPO。因此，投資方選擇對賭標(biāo)的應(yīng)考慮證監(jiān)會的上述規(guī)定。股權(quán)激勵計(jì)劃的稅收方略研究【摘要】在現(xiàn)行稅收政策框架下，制訂有助于減少激勵對象稅收負(fù)擔(dān)的股權(quán)激勵方案，將在更加好地實(shí)現(xiàn)激勵效果的同時(shí)，相對地減少公司費(fèi)用、緩和股東和激勵對象的利益沖突。本文以優(yōu)化公司股權(quán)激勵效果為基本價(jià)值目的，通過對有關(guān)稅收政策和萬科、阿里巴巴等公司案例的分析，總結(jié)了公司實(shí)施股權(quán)激勵計(jì)劃時(shí)能夠采用的若干稅收應(yīng)對方略。

【核心詞】股權(quán)激勵；股票期權(quán)；限制性股票；股票增值權(quán)；稅收

一、問題的提出

早在證監(jiān)會12月31日公布《上市公司股權(quán)激勵管理措施（試行）》（下列簡稱《管理措施》）之前的3月28日，財(cái)稅部門就針對股票期權(quán)個人所得稅征管問題做出了規(guī)定。近幾年來，在股權(quán)激勵受到上市公司廣泛追捧的背景下，財(cái)稅部門也相繼公布了一系列告知文獻(xiàn)，針對股權(quán)激勵個人所得稅的征管問題做出了規(guī)定。

從財(cái)稅部門的有關(guān)規(guī)定能夠看出，現(xiàn)在對股權(quán)激勵個人所得稅征管措施的規(guī)定重要是以股票期權(quán)為基本對象的，同時(shí)規(guī)定了限制性股票和股票增值權(quán)比照對股票期權(quán)的規(guī)定。對于股票期權(quán)，根據(jù)激勵對象獲得收入的不同情形和性質(zhì)分別按照“工資、薪金所得”、“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”和“利息、股息、紅利所得”三類應(yīng)稅所得項(xiàng)目計(jì)繳個人所得稅。對于不同的股權(quán)激勵方式，以及獲得收入的不同情形，也規(guī)定了不同的應(yīng)納稅所得計(jì)算時(shí)點(diǎn)。這些規(guī)定在一定程度上給上市公司留下了稅收策劃的空間，例如財(cái)稅部門的有關(guān)規(guī)定，并不直接對以非我司股票為標(biāo)的實(shí)施股權(quán)激勵計(jì)劃的情形加以規(guī)范，這就予以了上市公司通過選擇具體股權(quán)激勵方案享有有利稅收政策的操作空間。另外，現(xiàn)在我國對信托財(cái)產(chǎn)稅收征管問題的法律缺失，也在客觀上為公司股權(quán)激勵計(jì)劃提供了某些節(jié)稅途徑。

對于上市公司而言，實(shí)施股權(quán)激勵計(jì)劃會產(chǎn)生費(fèi)用，這在一定程度上可能會加劇股東和激勵對象的利益沖突，影響股權(quán)激勵的效果。因此，有效控制股權(quán)激勵費(fèi)用，是優(yōu)化股權(quán)激勵效果需要考慮的一種重要問題。而在稅收層面上來看，即使現(xiàn)行稅法未對公司股權(quán)激勵規(guī)定公司所得稅優(yōu)惠[①]，但是對激勵對象個人所得稅的規(guī)定卻存在稅收策劃的空間。基于此，公司如能制訂有助于減少激勵對象稅收負(fù)擔(dān)的股權(quán)激勵方案，將有助于實(shí)現(xiàn)更加好的激勵效果，而同時(shí)這也將相對地減少公司費(fèi)用、緩和股東和激勵對象的利益沖突。下列先對財(cái)稅部門有關(guān)股權(quán)激勵個人所得稅的基本征管措施進(jìn)行梳理，并在此基礎(chǔ)上，結(jié)合萬科、阿里巴巴等公司的實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)若干可供參考的股權(quán)激勵稅收應(yīng)對方略。

二、現(xiàn)行股權(quán)激勵個人所得稅基本征管措施

現(xiàn)在股權(quán)激勵個人所得稅的征管措施重要體現(xiàn)于財(cái)稅部門公布的五個告知文獻(xiàn)中，即《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局有關(guān)個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的告知》（財(cái)稅[]35號文）、《國家稅務(wù)總局有關(guān)個人股票期權(quán)所得繳納個人所得稅有關(guān)問題的補(bǔ)充告知》（國稅函[]902號文）、《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局有關(guān)股票增值權(quán)所得和限制性股票所得征收個人所得稅有關(guān)問題的告知》（財(cái)稅[]5號文）、《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局有關(guān)上市公司高管人員股票期權(quán)所得繳納個人所得稅有關(guān)問題的告知》（財(cái)稅[]40號文）、《國家稅務(wù)總局有關(guān)股權(quán)激勵有關(guān)個人所得稅問題的告知》（國稅函[]461號文）。其中重要涉及了股票期權(quán)、限制性股票和股票增值權(quán)三種股權(quán)激勵模式。而據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至

年9

月，我國A

股市場共有93

家上市公司公布股權(quán)激勵方案，其中股票期權(quán)方式61

家，限制性股票方式29

家，股票增值權(quán)方式3

家。[②]因此本文也重要圍繞這三類股權(quán)激勵方式展開敘述。

（一）股票期權(quán)個人所得稅征管措施

按照財(cái)稅[]35號文的規(guī)定，股票期權(quán)是指上市公司按照規(guī)定的程序授予我司及其控股公司員工的一項(xiàng)權(quán)利，該權(quán)利允許被授權(quán)員工在將來時(shí)間內(nèi)以某一特定價(jià)格購置我司一定數(shù)量的股票。員工行權(quán)時(shí)，對其從公司獲得股票的實(shí)際購置價(jià)（施權(quán)價(jià)）與購置日公平市場價(jià)（收盤價(jià)）的差額，按照“工資、薪金所得”計(jì)算繳納個人所得稅；員工在行權(quán)日之前將股票期權(quán)轉(zhuǎn)讓的，以股票期權(quán)的轉(zhuǎn)讓凈收入，作為工資、薪金所得征收個人所得稅；員工將行權(quán)后的股票再轉(zhuǎn)讓時(shí)獲得的高于購置日公平市場價(jià)的差額，按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”計(jì)算繳納個人所得稅（境內(nèi)股票暫免征稅）；員工因擁有股權(quán)而參加公司稅后利潤分派獲得的所得，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”合用的規(guī)定計(jì)算繳納個人所得稅。

另外，員工獲得可公開交易的股票期權(quán)，屬于員工已實(shí)際獲得有擬定價(jià)值的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)按授權(quán)日股票期權(quán)的市場價(jià)格，作為員工授權(quán)日所在月份的工資薪金所得。如果員工以折價(jià)購入方式獲得股票期權(quán)的，能夠授權(quán)日股票期權(quán)的市場價(jià)格扣除折價(jià)購入股票期權(quán)時(shí)實(shí)際支付的價(jià)款后的余額，作為授權(quán)日所在月份的工資薪金所得。員工獲得上述可公開交易的股票期權(quán)后，轉(zhuǎn)讓該股票期權(quán)所獲得的所得，屬于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。員工獲得可公開交易的股票期權(quán)后，實(shí)際行使該股票期權(quán)購置股票時(shí)，不再計(jì)算繳納個人所得稅。

（二）限制性股票和股票增值權(quán)個人所得稅征管措施

按照財(cái)稅[]5號文和國稅函[]461號文的規(guī)定，股票增值權(quán)所得和限制性股票所得，比照股票期權(quán)所得的有關(guān)規(guī)定計(jì)算征收個人所得稅。限制性股票是指上市公司按照股權(quán)激勵計(jì)劃商定的條件，授予公司員工一定數(shù)量我司的股票。對于限制性股票，原則上應(yīng)在限制性股票全部權(quán)歸屬于被激勵對象時(shí)確認(rèn)其限制性股票所得的應(yīng)納稅所得額。限制性股票個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間為每一批次限制性股票解禁的日期。

按照財(cái)稅[]5號文和國稅函[]461號文的規(guī)定，股票增值權(quán)是指上市公司授予公司員工在將來一定時(shí)期和商定條件下，獲得規(guī)定數(shù)量的股票價(jià)格上升所帶來收益的權(quán)利。被授權(quán)人在商定條件下行權(quán)，上市公司按照行權(quán)日與授權(quán)日二級市場股票差價(jià)乘以授權(quán)股票數(shù)量，發(fā)放給被授權(quán)人現(xiàn)金。上市公司根據(jù)授權(quán)日與行權(quán)日股票差價(jià)乘以被授權(quán)股數(shù)，直接向被授權(quán)人支付的現(xiàn)金，是股票增值權(quán)被授權(quán)人獲取的收益，也即應(yīng)納稅所得額。股票增值權(quán)個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間為上市公司向被授權(quán)人兌現(xiàn)股票增值權(quán)所得的日期。

三、為激勵對象提供納稅資金來源便利案例1

萬科如何為激勵對象提供納稅資金便利

萬科于實(shí)施的限制性股票激勵計(jì)劃，運(yùn)用信托方式管理用于股權(quán)激勵的資金和股票，并為限制性股票設(shè)立了儲藏期和等待期。在激勵計(jì)劃方案中規(guī)定，出于為激勵對象繳納個人所得稅款的目的，信托機(jī)構(gòu)可于等待期即T+1年（或補(bǔ)充歸屬時(shí)的T+2年）最后20個屬于交易窗口期的交易日售出不超出該年度計(jì)劃項(xiàng)下信托機(jī)構(gòu)所持公司股份總數(shù)的百分之二十五的股份，并可于當(dāng)期歸屬（或補(bǔ)充歸屬）前20個屬于交易窗口期的交易日再售出不超出該年度計(jì)劃項(xiàng)下信托機(jī)構(gòu)所持公司股份總數(shù)的百分之二十五的股份。

由于按照有關(guān)規(guī)定，限制性股票歸屬于激勵對象時(shí)即應(yīng)確認(rèn)應(yīng)納稅所得，而萬科的限制性股票激勵計(jì)劃規(guī)定自股票歸屬于激勵對象之日起，激勵對象即享有股東應(yīng)享有的一切法定權(quán)益，因此歸屬日當(dāng)天也即個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間。普通狀況下，按照“工資、薪金所得”合用的九級超額累進(jìn)稅率，相稱一部分激勵對象合用的稅率都可能高達(dá)45%，而此時(shí)激勵對象獲得的還只是股票而非現(xiàn)金，且受《公司法》第一百四十二條的限制，即使獲得股票后立刻賣出25%的股票也無法確保一次性地獲得足額的納稅資金。而萬科的股權(quán)激勵方案提供了兩次出售最高累計(jì)50%信托管理股票為激勵對象繳納個人所得稅的機(jī)會，這就從根本上解決了激勵對象納稅資金來源的問題，有助于激勵其長久持有公司股票。

相比之下，普通的限制性股票股權(quán)激勵方式是：上市公司按照預(yù)先擬定的條件授予激勵對象一定數(shù)量的我司股票，激勵對象只有在工作年限或業(yè)績目的符合股權(quán)激勵計(jì)劃規(guī)定條件的，才可出售限制性股票并從中獲益，即通過設(shè)立解禁條件對激勵對象進(jìn)行約束，在限制性股票解禁之前，激勵對象不能出售股票。這就意味著，限制性股票解禁之日也即納稅義務(wù)發(fā)生之日，為了納稅，激勵對象有兩種方案能夠選擇：（1）為持有公司股票而自籌資金繳納個人所得說；（2）不計(jì)市場交易價(jià)格地出賣足夠股票繳納個人所得稅。第一種方案等于是規(guī)定激勵對象在未實(shí)際獲得擬定價(jià)值財(cái)產(chǎn)之前就要現(xiàn)行納稅，第二種方案則是迫使激勵對象減少對公司的持股，能夠說無論哪種方案，都與股權(quán)激勵的目的格格不入。

通過比較，能夠總結(jié)出萬科為激勵對象提供納稅資金便利的操作思路和優(yōu)勢所在。在操作思路上，萬科運(yùn)用了信托方式（以激勵對象為委托人）管理用于股權(quán)激勵的限制性股票，使股票在歸屬于激勵對象（相稱于普通限制性股票解禁）之前并非是在“白白等待”，而能夠通過信托公司按照信托合同的規(guī)定，相對獨(dú)立地對股票進(jìn)行管理，因而得以規(guī)避《公司法》有關(guān)高管人員轉(zhuǎn)讓股份的限制性規(guī)定，為激勵對象的稅金來源早作策劃。這種做法的優(yōu)點(diǎn)很明顯，即能夠更大程度地促使激勵對象長久持有公司股票。[③]

5月4日公布的財(cái)稅[]40號文針對上市公司高管人員獲得股票期權(quán)所得時(shí)無足額資金及時(shí)繳納個人所得稅的問題，規(guī)定“納稅確有困難的，經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)審核，可自其股票期權(quán)行權(quán)之日起，在不超出6個月的期限內(nèi)分期繳納個人所得稅”，且規(guī)定其它股權(quán)激勵方式參考執(zhí)行。對高管人員而言，這6個月的緩沖期不僅直接為其納稅提供了“分期付款”的便利，并且也可能產(chǎn)生一種新的稅收策劃途徑：如果這6個月期間跨越兩個年份，則高管人員即可在《公司法》規(guī)定的范疇內(nèi)獲得了兩次轉(zhuǎn)讓股份籌措納稅資金的機(jī)會。[④]這對上市公司的啟發(fā)意義在于，能夠在制訂股權(quán)激勵方案時(shí)對行權(quán)日期的擬定加以考慮，方便于6個月的緩沖期能夠跨越兩個年份。固然，財(cái)稅[]40號文只對“高管人員”合用，對于非高管激勵對象，萬科所用的信托模式仍然是一種不錯的選擇。

四、運(yùn)用商業(yè)信托獲得股息紅利階段的稅收便利

案例2

作為信托財(cái)產(chǎn)的股權(quán)所獲股息紅利如何納稅？

7月21日，公司實(shí)施每10股派現(xiàn)金1.5元的分紅派息方案，“激勵計(jì)劃”購入的24，913，618股萬科A股股票共獲得3，737，042.7元派息款，深國投使用該等款項(xiàng)共購入538，400股萬科A股股票?！?月16日，公司實(shí)施每10股派現(xiàn)金1.5元及轉(zhuǎn)增5股的派息及資本公積金轉(zhuǎn)增股本方案。轉(zhuǎn)增股本后，“激勵計(jì)劃”持有萬科A股股票43，457，550股。同時(shí)，“激勵計(jì)劃”持有的股票獲得派息款4，345，755.00元。深國投使用此派息款項(xiàng)購入萬科A股股票282，700股?！?月16日，公司實(shí)施每10股派現(xiàn)金1元及轉(zhuǎn)增6股的派息及資本公積金轉(zhuǎn)增股本方案。轉(zhuǎn)增股本后，“激勵計(jì)劃”持有萬科A股股票61，022，670股。同時(shí)，“激勵計(jì)劃”獲得3，813，916.90元派息款。根據(jù)“首期激勵計(jì)劃”有關(guān)規(guī)定，深國投使用有關(guān)款項(xiàng)購入424，700股萬科A股股票。

——萬科：《有關(guān)實(shí)施限制性股票激勵計(jì)劃的公示》

對證券投資基金從上市公司分派獲得的股息紅利所得，按照財(cái)稅[]102號文規(guī)定，扣繳義務(wù)人在代扣代繳個人所得稅時(shí)，減按50%計(jì)算應(yīng)納稅所得額。

——《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局有關(guān)股息紅利有關(guān)個人所得稅政策的補(bǔ)充告知》（財(cái)稅[]107號）

普通狀況下，激勵對象因參加股權(quán)激勵計(jì)劃擁有股權(quán)而參加公司稅后利潤分派獲得的所得，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”合用的規(guī)定計(jì)算繳納個人所得稅，即合用20%的比例稅率。從制度層面來講，這本身是不存在太多爭議的，但萬科的信托模式股權(quán)激勵計(jì)劃卻對此提出了一種問題，即限制性股票被作為信托財(cái)產(chǎn)單獨(dú)管理期間，其所獲股息、紅利如何納稅？從萬科公開的《有關(guān)實(shí)施限制性股票激勵計(jì)劃的公示》中披露的數(shù)據(jù)來看，以其實(shí)施的分紅派息方案為例，每10股派現(xiàn)金1.5元，“激勵計(jì)劃”購入的24，913，618股萬科A股股票共獲得3，737，042.7元派息款，即24，913，618÷10×1.5=3，737，042.7元，深國投使用該等款項(xiàng)共購入538，400股萬科A股股票。其間未見信托財(cái)產(chǎn)獲得的該項(xiàng)所得繳納任何稅款。

我國現(xiàn)在并未對信托財(cái)產(chǎn)如何征稅做出明確規(guī)定，僅對證券投資基金這一特定商業(yè)信托形式所獲股息紅利規(guī)定了50%的應(yīng)納稅所得額優(yōu)惠。結(jié)合這種法律缺失現(xiàn)狀和萬科披露的數(shù)據(jù)，有足夠理由相信萬科成功運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)稅收征管政策的缺失實(shí)現(xiàn)了限制性股票獲得股息紅利階段的稅收便利。固然，信托財(cái)產(chǎn)獲得的股息紅利被用于購置股票并最后用于限制性股票激勵計(jì)劃，在這些股票最后歸屬于激勵對象時(shí)，激勵對象還是要按照“工資、薪金所得”繳納個人所得稅的，因此萬科此舉與否能真正獲得稅收上的優(yōu)惠，還要取決于公司股價(jià)變動趨勢等因素。但毫無疑問的是，在信托模式下，獲得股息紅利階段的稅收優(yōu)惠必定為在歸屬階段為激勵對象解決納稅資金來源問題提供了更大操作空間。

五、運(yùn)用非上市公司股票實(shí)施股權(quán)激勵

案例3

上市公司運(yùn)用非上市公司股票實(shí)施股權(quán)激勵

阿里巴巴（中國）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司是注冊于開曼群島的ALIBABA.COM

CORPORATION

出資100%設(shè)立的阿里巴巴中國控股有限公司（香港）的全資子公司，于1999年9月成立。為優(yōu)化公司薪酬制度，吸引人才和調(diào)動雇員主動性，該公司實(shí)施了雇員期權(quán)激勵計(jì)劃，對符合特定條件的雇員，允許其按特定價(jià)格購置一定數(shù)量的該公司境外母公司（ALIBABA.COM

CORPORATION）的股權(quán)，該境外母公司為非上市公司。

——國家稅務(wù)總局《有關(guān)阿里巴巴（中國）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司雇員非上市公司股票期權(quán)所得個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[]1030號）

與證監(jiān)會《管理措施》僅合用于滬深兩市上市公司的規(guī)定有所不同，財(cái)稅部門有關(guān)股權(quán)激勵個人所得稅的有關(guān)規(guī)定中并未明確規(guī)定僅合用于滬深上市公司，因此并不排除合用于在香港上市的阿里巴巴，但按照財(cái)稅[]35號文第一條的規(guī)定，股票期權(quán)是指上市公司按照規(guī)定的程序授予我司及其控股公司員工的一項(xiàng)權(quán)利，國家稅務(wù)總局在《有關(guān)阿里巴巴（中國）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司雇員非上市公司股票期權(quán)所得個人所得稅問題的批復(fù)》中據(jù)此認(rèn)為，現(xiàn)行有關(guān)個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅的規(guī)定，僅合用于以上市發(fā)行的股票為內(nèi)容，按照規(guī)定的程序?qū)T工實(shí)施的期權(quán)獎勵計(jì)劃。因此，阿里巴巴（中國）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司雇員以其非上市的境外母公司股票期權(quán)形式獲得的工資薪金所得，不能按照財(cái)稅[]35號規(guī)定繳納個人所得稅。

國家稅務(wù)總局對阿里巴巴模式股票期權(quán)征稅問題給出的解決方案是：因一次收入較多，可比照《國家稅務(wù)總局有關(guān)調(diào)節(jié)個人獲得全年一次性獎金等計(jì)算征收個人所得稅辦法問題的告知》（國稅發(fā)[]9號）規(guī)定的全年一次性獎金的征稅措施，計(jì)算征收個人所得稅。納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間，按雇員的實(shí)際購置日擬定，其所得額為其從公司獲得非上市股票的實(shí)際購置價(jià)低于購置日該股票價(jià)值的差額。而由于非上市公司股票沒有可參考的市場價(jià)格，為便于操作，除存在實(shí)際或商定的交易價(jià)格，或存在與該非上市股票含有可比性的相似或類似股票的實(shí)際交易價(jià)格情形外，購置日股票價(jià)值暫按其境外非上市母公司上一年度經(jīng)中介機(jī)構(gòu)審計(jì)的會計(jì)報(bào)告中每股凈資產(chǎn)數(shù)額來擬定。

按照國家稅務(wù)總局提供的這種解決方案，阿里巴巴股票期權(quán)將按照全年一次性獎金的征稅措施計(jì)較個人所得稅，即將雇員當(dāng)月內(nèi)獲得的全年一次性獎金，除以12個月，按其商數(shù)擬定合用稅率和速算扣除數(shù)，并據(jù)此計(jì)算應(yīng)納稅額。[⑤]與上市公司合用的稅收政策相比，這種稅收征管措施可能為阿里巴巴留下某些節(jié)稅操作途徑。下列通過舉例闡明阿里巴巴運(yùn)用非上市公司股票實(shí)施股票期權(quán)激勵計(jì)劃可能存在的節(jié)稅空間。

例1

上市公司A于1月1日通過實(shí)施一項(xiàng)股票期權(quán)激勵計(jì)劃，商定高管自1月1日起在公司工作滿2年，即可于1月1日至3月31日間按每股4元的價(jià)格購置我司股票。經(jīng)理甲于底滿足工作年限規(guī)定，于2月20日行使股票期權(quán)，購置我司股票5000股。該股票當(dāng)天收盤價(jià)為每股20元，甲2月份獲得工資、薪金收入15000元。[⑥]

根據(jù)財(cái)稅[]35號文和國稅函[]902號文的有關(guān)規(guī)定，甲在購置日獲得的股票期權(quán)應(yīng)納稅所得額=（20－4）×5000=80000（元）。甲獲得來源于中國境內(nèi)的股票期權(quán)形式工資薪金所得的境內(nèi)工作期間月份數(shù)為2，則甲股票期權(quán)所得的應(yīng)納稅額計(jì)算以下：

第一步：擬定稅率、速算扣除數(shù)

80000÷2=40000（元），對應(yīng)的稅率為25%，速算扣除數(shù)為1375

第二步：計(jì)算應(yīng)納稅額

應(yīng)納稅額=（80000÷2×25%－1375）×2=17250（元）

例2

例1中，假設(shè)A公司為非上市公司。經(jīng)審核，公司近期不存在可供參考的股票實(shí)際交易價(jià)格，經(jīng)中介機(jī)構(gòu)審計(jì)的該公司會計(jì)報(bào)告中每股凈資產(chǎn)為20元，其它有關(guān)經(jīng)理甲行權(quán)和其所獲得的工資、薪金收入等數(shù)據(jù)均不變。

根據(jù)國稅函[]1030號文的規(guī)定，甲在購置日獲得的股票期權(quán)應(yīng)納稅所得額=（20－4）×5000=80000（元），則甲股票期權(quán)所得的應(yīng)納稅額計(jì)算以下：

第一步：擬定稅率、速算扣除數(shù)

80000÷12≈6667（元），對應(yīng)的稅率為20%，速算扣除數(shù)為375

第二步：計(jì)算應(yīng)納稅額

應(yīng)納稅額=80000×20%－375=15625（元）

由此可見，由于財(cái)稅部門對以上市公司股票和非上市公司股票為對象實(shí)施股權(quán)激勵規(guī)定了不同的應(yīng)納稅額計(jì)算根據(jù)和辦法，可能合用不同的稅率、速算扣除數(shù)和應(yīng)納稅額計(jì)算公式，因而最后的應(yīng)納稅額也可能存在差別。[⑦]這就為像阿里巴巴這樣運(yùn)用非上市公司股票實(shí)施股權(quán)激勵計(jì)劃的公司提供了操作有關(guān)變量、進(jìn)行稅收策劃的空間。

六、充足運(yùn)用應(yīng)納稅所得額確認(rèn)時(shí)點(diǎn)

案例4

萬科公司有關(guān)股票過戶時(shí)點(diǎn)的方案和實(shí)際操作

萬科在激勵計(jì)劃中對限制性股票的歸屬方式做出了規(guī)定，即在達(dá)成歸屬條件的前提下，信托機(jī)構(gòu)在獲得公司提交的激勵對象名單后的五個工作日內(nèi)向深圳證券交易所、中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司提出非交易過戶之申請，在推行有關(guān)審核程序后，將該年度計(jì)劃項(xiàng)下的股票及現(xiàn)金余額全部歸屬激勵對象。

而萬科9月13日公布的《有關(guān)限制性股票激勵計(jì)劃實(shí)施完畢的公示》顯示，根據(jù)交易所過戶程序規(guī)定，實(shí)際過戶給激勵對象個人賬戶的股票數(shù)量以8月20日萬科A股收盤價(jià)總金額扣除激勵對象應(yīng)繳納個人所得稅及其它費(fèi)用后相對應(yīng)的股數(shù)為準(zhǔn)，實(shí)際過戶股票總數(shù)為54，609，696股。剩余6，837，674股萬科A股股票已按照有關(guān)規(guī)定在二級市場售出