商法新編（第三版） 課件 第4、5章 商法糾紛的解決、公司法

第四章

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第一節(jié)商事糾紛的特征及解決機(jī)制第二節(jié)商事糾紛的仲裁第三節(jié)商事糾紛的訴訟第一節(jié)商事糾紛的特征及解決機(jī)制一、商事糾紛的概念和特征（一）概念商事糾紛也稱商事爭(zhēng)議，是平等商事主體之間發(fā)生的，以財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的法律爭(zhēng)議。（二）特征1.發(fā)生在平等的商事主體之間2.以違反商事實(shí)體法的規(guī)定為形成原因3.糾紛內(nèi)容的財(cái)產(chǎn)性4.可處分性第一節(jié)商事糾紛的特征及解決機(jī)制二、商事糾紛的解決機(jī)制（一）和解（二）調(diào)解（三）仲裁（四）訴訟第二節(jié)商事仲裁一、仲裁概述（一）仲裁和仲裁法仲裁是指雙方當(dāng)事人在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，將糾紛事項(xiàng)提交仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行審理，并由其作出具有約束力的裁決。其特征：（1）充分尊重當(dāng)事人意思自治（2）裁決具有法律效力（3）一裁終局（4）不公開審理（5）獨(dú)立、公平、公正。第二節(jié)商事仲裁（二）仲裁法的適用范圍平等主體的公民、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。（三）仲裁法的基本原則1.自愿原則2.仲裁獨(dú)立的原則3.根據(jù)事實(shí)、依法、公平合理解決糾紛的原則第二節(jié)商事仲裁（四）仲裁法的基本制度1.或裁或?qū)徶贫?.一裁終局制度二、仲裁機(jī)構(gòu)（一）仲裁委員會(huì)（二）仲裁協(xié)會(huì)三、仲裁協(xié)議（一）仲裁協(xié)議的概念及成立要件仲裁協(xié)議是當(dāng)事人雙方自愿將他們已經(jīng)發(fā)生或?qū)砜赡馨l(fā)生的糾紛提交仲裁解決的、書面的一致的意思表示。仲裁協(xié)議成立必須具備的要件有：（1）仲裁協(xié)議必須是書面形式（2）有請(qǐng)求仲裁的意思表示（3）仲裁事項(xiàng)屬于仲裁的適用范圍（4）選定的仲裁委員會(huì)第二節(jié)商事仲裁（二）仲裁協(xié)議的法律效力仲裁協(xié)議已經(jīng)訂立就發(fā)生法律效力，仲裁協(xié)議的效力主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1.對(duì)當(dāng)事人的效力2.對(duì)人民法院的效力（三）仲裁協(xié)議的無效

（1）約定的仲裁事項(xiàng)超過法律規(guī)定的仲裁范圍的（2）無民事行為能力或限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議（3）一方采取脅迫手段，迫使對(duì)方訂立的仲裁協(xié)議。第二節(jié)商事仲裁四、仲裁程序1.申請(qǐng)2.受理（二）組成仲裁庭1.仲裁庭的組成2.仲裁庭的組成程序（三）開庭和裁決1.開庭前的準(zhǔn)備2.開庭審理3.仲裁裁決第二節(jié)商事仲裁五、申請(qǐng)撤銷仲裁裁決（一）申請(qǐng)條件1.申請(qǐng)主體必須是當(dāng)事人2.必須是在規(guī)定的期限內(nèi)提出申請(qǐng)3.必須向有關(guān)法院提出申請(qǐng)4.必須有證據(jù)證明裁決有法律規(guī)定的情形第二節(jié)商事仲裁（二）申請(qǐng)理由1.沒有仲裁協(xié)議的2.裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無權(quán)裁決的3.仲裁庭的組成或仲裁程序違反程序的4.裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的5.對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的6.仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊，枉法裁決行為的第二節(jié)商事仲裁六、仲裁裁決的執(zhí)行與不予執(zhí)行（一）仲裁裁決的執(zhí)行是指人民法院的執(zhí)行組織經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)，將生效的仲裁裁決的內(nèi)容，運(yùn)用國家強(qiáng)制的力量，依法強(qiáng)制負(fù)有義務(wù)的當(dāng)事人履行義務(wù)的行為。（二）仲裁裁決不予執(zhí)行被申請(qǐng)人有證據(jù)證明裁決有《民事訴訟法》第237條第2款規(guī)定情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行。第二節(jié)商事仲裁一、訴訟概述訴訟是指人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，解決民事案件的活動(dòng)，而商事糾紛案件屬于民事案件，所以民事訴訟也是解決商事糾紛的主要方式。第三節(jié)商事訴訟二、審判組織(一）獨(dú)任庭基層人民法院及其派出法庭適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼囊粚徝袷掳讣?，由審判員一人獨(dú)任審理。（二）合議庭1.人民法院審理第一審民事案件，由審判員、人民陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。2.合議庭的人數(shù)必須是單數(shù)。第三節(jié)商事訴訟三、管轄民事訴訟管轄是指在人民法院系統(tǒng)內(nèi)部，確定上下級(jí)人民法院之間和同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。包括級(jí)別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。（一）級(jí)別管轄是指在人民法院系統(tǒng)內(nèi)部，劃分上下級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限的管轄。第三節(jié)商事訴訟（二）地域管轄是指按照人民法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬管轄來劃分同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限的管轄。它分為一般地域管轄、特殊地域管轄、專屬地域管轄、協(xié)議地域管轄。（三）移送管轄和指定管轄1.移送管轄：指人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)本院對(duì)案件沒有管轄權(quán)，而將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理。2.指定管轄：指人民法院按法律規(guī)定，指定其轄區(qū)內(nèi)的下級(jí)人民法院對(duì)某一民事案件行使管轄權(quán)。第三節(jié)商事訴訟四、訴訟程序（一）第一審程序第一審程序是人民法院審理第一審民事案件所適用的程序。它包括第一審普通程序、簡(jiǎn)易程序和特別程序。（二）第二審程序人民法院適用普通程序或者簡(jiǎn)易程序?qū)?zhēng)議案件進(jìn)行審理并作出裁判后，如果當(dāng)事人不服即可行使上訴權(quán)提起上訴，要求上級(jí)法院對(duì)案件進(jìn)行二審，二審法院審理上訴案件所適用的程序就是二審程序。第三節(jié)商事訴訟甲與乙起訴丙,要求丙賠償對(duì)甲與乙的共同財(cái)產(chǎn)造成的損失1萬元,法院對(duì)案件審理后作出判決,丙應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)甲與乙造成的經(jīng)濟(jì)損失8000元。法院審判人員送達(dá)判決的時(shí)候,甲表示不服并當(dāng)時(shí)口頭表示上訴,但是在上訴期內(nèi)甲沒有采取任何具體行為;乙當(dāng)時(shí)表示算了吧,上訴恐怕也不會(huì)有結(jié)果,但是在上訴期內(nèi)乙卻遞交了上訴狀;丙當(dāng)時(shí)未對(duì)一審判決作出任何反應(yīng),但是他卻在上訴期限屆滿前一天把上訴狀送到郵局,上訴狀到達(dá)法院時(shí)已超過上訴期。請(qǐng)問:甲、乙、丙的行為是否為有效上訴?案例分析—上訴(三）審判監(jiān)督程序?qū)徟斜O(jiān)督程序，又稱再審程序，是指人民法院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，認(rèn)為在認(rèn)定事實(shí)和適用法律上卻有錯(cuò)誤，對(duì)原案件進(jìn)行重新審理予以糾正的程序。審判監(jiān)督程序不是每一個(gè)民事案件的必經(jīng)程序，只是對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力，但卻有錯(cuò)誤的判決和裁定才可以適用的一種訴訟程序。第三節(jié)商事訴訟第五章公司法PPT模板下載：/moban/

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第一節(jié)公司與公司法概述第二節(jié)公司基本法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司第四節(jié)股份有限公司第五節(jié)股份有限公司的上市第六節(jié)公司并購和重組第七節(jié)外國公司的分支機(jī)構(gòu)第八節(jié)違反公司法的法律責(zé)任一、公司概述

（一）公司的概念與特征1.概念：指由股東出資并依照法律和公司章程設(shè)立的，從事營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)法人。2.特征：營(yíng)利性、社團(tuán)性、法人性

第一節(jié)公司與公司法概述第一節(jié)公司與公司法概述（二）公司的分類信用基礎(chǔ)人合公司、資合公司、人合兼資合公司控股關(guān)系母公司、子公司管理關(guān)系總公司、分公司注冊(cè)地本國公司、外國公司、跨國公司管理關(guān)系內(nèi)資公司、外資公司股東責(zé)任無限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司設(shè)立依據(jù)一般公司、特殊公司二、公司法概述

（一）公司法的概念和調(diào)整對(duì)象

1.公司法的概念：是調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動(dòng)和解散過程中所發(fā)生的營(yíng)業(yè)性財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

2.公司法調(diào)整的對(duì)象：公司組織關(guān)系公司營(yíng)業(yè)關(guān)系(二）公司法的原則利益均衡原則分權(quán)制衡原則自治原則股東有限責(zé)任原則第一節(jié)公司與公司法概述第二節(jié)公司基本法律制度一、公司的設(shè)立指公司設(shè)立人為組建公司依照法定程序和條件所實(shí)施的一系列法律行為。（一）公司發(fā)起人(二）公司的設(shè)立方式（三）公司的設(shè)立登記二、公司章程（一）公司章程的概念及意義指公司依法制定的，規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件。（二）公司章程的記載事項(xiàng)

（三）公司章程的變更第二節(jié)公司基本法律制度王強(qiáng)與李景分別出資1萬元、9萬元設(shè)立了一家商務(wù)咨詢有限公司。請(qǐng)問:(1)公司章程可否規(guī)定王強(qiáng)擔(dān)任執(zhí)行董事并為公司的法定代表人?(2)怎樣避免表決時(shí)李景一人說了算的局面?案例分析三、公司的名稱和住所（一）公司的名稱（二）公司的住所

四、公司的資本與股份（一）公司資本（二）公司股份第二節(jié)公司基本法律制度五、公司的股東（一）股東的概念：指因向公司出資而取得公司股份的公司成員，又稱公司的出資人或投資人。（二）股東的權(quán)利有限責(zé)任公司股東的權(quán)利股份有限公司股東的權(quán)利第二節(jié)公司基本法律制度六、公司債券（一）公司債券的概念和特征公司債券：是國家政府、金融機(jī)構(gòu)、公司等直接向社會(huì)借債籌措資金時(shí)，向投資者發(fā)行、承諾按規(guī)定利率支付利息并按約定條件償還本金的債權(quán)債務(wù)憑證。特征：有價(jià)證券、債權(quán)憑證、要式債券、程序法定第二節(jié)公司基本法律制度（二）公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

1.公司證券的發(fā)行公司證券發(fā)行的條件公司證券發(fā)行報(bào)送機(jī)關(guān)的文件2．公司債券的轉(zhuǎn)讓參照我國《公司法》第159條及160條的規(guī)定第二節(jié)公司基本法律制度七、公司的財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)

（一）公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度

資產(chǎn)負(fù)債表利潤(rùn)表現(xiàn)金流量表(二）公司的利潤(rùn)分配稅后利潤(rùn)分配原則稅后利潤(rùn)分配順序第二節(jié)公司基本法律制度八、公司的變更（一）公司的合并與分立（二）公司形式的變更公司的合并與分立公司合并吸收合并新設(shè)合并公司分立新設(shè)分立派生分立第二節(jié)公司基本法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和特征指依照公司法設(shè)立的，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。特征：（1）募股集資的封閉性不能發(fā)行股票公開募股；（2）公司資本不分為等而股份，以出資證明書證明股東出資份額；（3）股東人數(shù)有限；（4）股東出資份額不可任意轉(zhuǎn)讓；（5）組織機(jī)構(gòu)較簡(jiǎn)單。二、有限責(zé)任公司的設(shè)立

設(shè)立條件1.股東符合法定人數(shù)2.股東共同制定公司章程3.有公司名稱4.建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)5.有公司住所第三節(jié)有限責(zé)任公司第三節(jié)有限責(zé)任公司設(shè)立程序發(fā)起人發(fā)起并簽訂設(shè)立協(xié)議制訂公司章程申請(qǐng)公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)設(shè)立審批全體股東認(rèn)繳出資確立公司的組織機(jī)構(gòu)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記登記發(fā)照三．有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)

董事會(huì)和經(jīng)理股東會(huì)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事第三節(jié)有限責(zé)任公司四、國有獨(dú)資公司

（一）國有獨(dú)資公司的概念和特征

特征：（1）投資者單一性（2）財(cái)產(chǎn)的國有性（3）投資者責(zé)任的有限性（4）經(jīng)營(yíng)的國家壟斷性（二）國有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)

權(quán)力機(jī)關(guān)（唯一股東）、董事會(huì)與經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)第三節(jié)有限責(zé)任公司五、一人有限責(zé)任公司1.概念：指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司2.特征：股東為一人股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)化3.規(guī)制：注冊(cè)資本、注冊(cè)資本的繳付、再投資、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、股東連帶責(zé)任第三節(jié)有限責(zé)任公司六、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1.股東間主動(dòng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)

2.股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

3.因股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

4.異議股東行使回購請(qǐng)求權(quán)引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

5.股東資格的繼承引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓第三節(jié)有限責(zé)任公司第四節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的概念和特征全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（二）特征

等額股份公司資本證券化所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告公開股東人數(shù)無上限第四節(jié)股份有限公司設(shè)立方式設(shè)立條件發(fā)起人設(shè)立程序股份有限公司的設(shè)立發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立二、股份有限公司的設(shè)立第四節(jié)股份有限公司三、股份有限公司的資本和股份1.股份有限公司的資本2.股份有限公司的股份3.股份有限公司股份的發(fā)行4.股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓5.對(duì)公司股份的回購第四節(jié)股份有限公司四、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)董事會(huì)和經(jīng)理股東會(huì)監(jiān)事會(huì)一、上市公司的概念和特點(diǎn)

二、主板上市

第五節(jié)股份有限公司的上市《證券法》第52條上市的程序指所發(fā)行的股票經(jīng)過國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司三、創(chuàng)業(yè)板上市

（一）上市的條件主體資格獨(dú)立性規(guī)范化運(yùn)行財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)募集資金（二）創(chuàng)業(yè)板重點(diǎn)支持的企