論商業(yè)秘密的法律保護(hù)

PAGEPAGEII論商業(yè)秘密的法律保護(hù)摘要商業(yè)秘密是人類智力活動的成果、人類知識財產(chǎn)的重要組成部分，也是一種重要的信息資源。當(dāng)今信息時代，信息對社會經(jīng)濟(jì)生活的影響舉足輕重。商業(yè)秘密作為一種富含經(jīng)濟(jì)價值的信息，其對企業(yè)生存發(fā)展的作用日益顯著。在激烈的市場競爭中，特別是智力成果日益商品化、產(chǎn)業(yè)化的環(huán)境下，商業(yè)秘密的重要性愈發(fā)明顯。如何更好的從法律角度飽和商業(yè)秘密是一個重要的課題。我國對商業(yè)秘密保護(hù)采取的途徑是部門法的交叉調(diào)整保護(hù)，在一定程度上初步形成了民事、行政、刑事保護(hù)手段相結(jié)合的綜合立法模式。本文在相關(guān)背景的基礎(chǔ)之上，闡述了商業(yè)秘密的相關(guān)概念，然后從不同的方面對當(dāng)前我國商業(yè)秘密保護(hù)的立法現(xiàn)狀進(jìn)行了分析，分析了商業(yè)秘密保護(hù)存在的問題：商業(yè)秘密保護(hù)法律體系不統(tǒng)一、對侵權(quán)行為的懲罰和打擊力度不夠、商業(yè)秘密訴訟保護(hù)不健全以及商業(yè)秘密的司法認(rèn)定不合理，最后提出了商業(yè)秘密法律保護(hù)建議：加大對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的懲處力度、保護(hù)商業(yè)數(shù)據(jù)的同時規(guī)范個人信息使用、建立專家證人和專家陪審員制度，引入技術(shù)調(diào)查官以及完善商業(yè)秘密司法認(rèn)定。關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；法律保護(hù)；技術(shù)；經(jīng)營

目錄摘要 I1引言 12商業(yè)秘密的概念 12.1商業(yè)秘密定義 12.2對商業(yè)秘密的侵犯行為 23我國商業(yè)秘密保護(hù)的立法現(xiàn)狀 33.1《反不正當(dāng)競爭法》 33.2《合同法》 43.3《公司法》 43.4《勞動法》以及《勞動合同法》 43.5《民事訴訟法》 43.6其他法律法規(guī) 44商業(yè)秘密保護(hù)目前存在的問題 54.1商業(yè)秘密保護(hù)法律體系不統(tǒng)一 54.2對侵權(quán)行為的懲罰和打擊力度不夠 54.3商業(yè)秘密訴訟保護(hù)不健全 64.4商業(yè)秘密的司法認(rèn)定不合理 65商業(yè)秘密的法律保護(hù) 75.1加大對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的懲處力度 75.2保護(hù)商業(yè)數(shù)據(jù)的同時規(guī)范個人信息使用 85.3建立專家證人和專家陪審員制度，引入技術(shù)調(diào)查官 95.4完善商業(yè)秘密司法認(rèn)定 9結(jié)論 11參考文獻(xiàn) 12致謝 12PAGE121引言二十一世紀(jì)的今天，智力成果日益商品化，商業(yè)秘密成為整個國際社會日益關(guān)注和重視的對象。雖然關(guān)于商業(yè)秘密的定義當(dāng)前還沒有一個較為一致的觀點，但是作為知識產(chǎn)權(quán)的重要一部分，商業(yè)秘密本身具有很高的商業(yè)價值，在企業(yè)經(jīng)營發(fā)展中也處在一個比較重要的地位，因此它也收到人們廣泛的關(guān)注。事實上，一些重要的商業(yè)秘密往往就是企業(yè)生命得以延續(xù)的源泉，具有比資金、物資設(shè)備等有形財產(chǎn)更為重要的特征。企業(yè)一旦掌握了某種特定的技術(shù)或經(jīng)營訣竅，就可據(jù)此保持市場競爭優(yōu)勢，獲取競爭對手所沒有的或少有的經(jīng)濟(jì)利益。反之，企業(yè)一旦喪失了寶貴的商業(yè)秘密，就極易喪失市場競爭優(yōu)勢，遭受無法挽回的經(jīng)濟(jì)損失。本文以企業(yè)的實際需求為出發(fā)點，對商業(yè)秘密保護(hù)的法律問題進(jìn)行了研究，希望借此為完善我國商業(yè)秘密保護(hù)的法律環(huán)境、提高我國企業(yè)的市場競爭力提供新思路。2商業(yè)秘密的概念2.1商業(yè)秘密定義商業(yè)秘密作為企業(yè)的無形資產(chǎn)，可以為其在激烈的市場競爭中獲得巨大的競爭優(yōu)勢和效益，它是企業(yè)創(chuàng)新能力的重要標(biāo)志。雖然商業(yè)秘密保護(hù)與企業(yè)自身的努力是分不開的，但它也與其運作的法律環(huán)境有著根本的關(guān)系。根據(jù)美國行政商業(yè)秘密的理論，為了獲取具有競爭力的有價值的行政私人信息，已經(jīng)對傳統(tǒng)的商業(yè)秘密概念進(jìn)行了重新定義和擴(kuò)張。美國在《侵權(quán)法第一次重述》中將商業(yè)秘密定義為：商業(yè)秘密為任何持續(xù)使用于商業(yè)活動中，并能使商業(yè)秘密權(quán)利人取得較未知曉該信息的競爭對手更有利的各種配方、模型、方法或信息的編纂。所謂適當(dāng)?shù)氖侄问侵冈谏虡I(yè)環(huán)境下采用合理的手段保證行政人員個人信息秘密性的行為。行政商業(yè)秘密創(chuàng)造了一個務(wù)實的理論框架，用于在美國證券交易委員會（SEC）要求披露企業(yè)信息的情況下保護(hù)具有競爭力的有價值個人信息。此外，它為行政人員的隱私權(quán)益和投資者的經(jīng)濟(jì)利益提供了更強(qiáng)有力的保護(hù)。我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)起步較晚，借鑒了國外相關(guān)做法。然而，到目前為止，我國還沒有通過專門的立法來保護(hù)它。為此，我國一般以《反不正當(dāng)競爭法》為保護(hù)依據(jù)，同時以《合同法》和《刑法》為保護(hù)依據(jù)。在反不正當(dāng)競爭法出臺之前，商業(yè)秘密是一種間接保護(hù)，商業(yè)秘密的概念不明確，保護(hù)范圍僅限于技術(shù)秘密。1993年《反不正當(dāng)競爭法》的頒布，才賦予商業(yè)秘密法律意義的概念，即“不為公眾所知、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、實用性強(qiáng)、可以由權(quán)利人保守秘密的技術(shù)信息和業(yè)務(wù)信息”。與此同時，《關(guān)于商業(yè)秘密的若干規(guī)定》中對兩者也有列舉性規(guī)定?？梢园l(fā)現(xiàn)，中國商業(yè)秘密的概念也已經(jīng)非常接近國際水平。2.2對商業(yè)秘密的侵犯行為依據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定來看，以下三種情況中所包含的行為都可以依法認(rèn)定為商業(yè)秘密侵犯行為：（1）“以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密?！北I竊是指以非法占有為目的對權(quán)利人的商業(yè)秘密進(jìn)行非法占有的行為。其中犯罪主體包括合同對方當(dāng)事人以及合同以外的第三人。盜竊手段也多種多樣，包括：對權(quán)利人電話的竊聽，竊取圖紙、秘方等。利誘是指向掌握商業(yè)秘密的人提供好處，誘使掌管商業(yè)秘密的人泄露商業(yè)秘密或是攜帶商業(yè)秘密“跳槽”。脅迫是指采用損毀權(quán)利人名譽(yù)或要挾權(quán)利人財產(chǎn)等方式，使權(quán)利人不得不違背其自身意愿，泄露出商業(yè)秘密的行為。（2）“披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密?！迸吨傅氖窃讷@得商業(yè)秘密之后將其紅開，在很多時候?qū)ι虡I(yè)秘密的公開不僅僅只是為了自身的個人利益，而是對權(quán)利人的一種報復(fù)行為。同時還有一種情況，即使用或者運行其他人使用商業(yè)秘密，而從中獲取利益，這種行為也構(gòu)成侵權(quán)。（3）“違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密?！边`反本合同，或違反本合同權(quán)利人有關(guān)商業(yè)秘密的要求，是指當(dāng)事人一方當(dāng)事人已訂立合同，另一方當(dāng)事人知悉有商業(yè)秘密，但一方當(dāng)事人在簽訂合同后，尚未按照規(guī)定進(jìn)行履行。在這種情況下，往往就可能泄露或者丟商業(yè)秘密，從而帶來不必要的損失，不僅僅給自己也會給對方帶來損失，但是不管給誰造成損失，都會構(gòu)成侵權(quán)行為，這種情況在實際生活中也是很普遍的，比如說，權(quán)利人的合伙人、知道商業(yè)秘密的公司職工、律師、國家機(jī)關(guān)和履行職務(wù)知道當(dāng)事人商業(yè)秘密的工作人員。3我國商業(yè)秘密保護(hù)的立法現(xiàn)狀當(dāng)前我國對于商業(yè)秘密的主要規(guī)制法律是2017年修訂的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》。此外，我國的《公司法》、《合同法》、《民事訴訟法》以及《勞動法》、《勞動合同法》等也對商業(yè)秘密的保護(hù)進(jìn)行了具體的規(guī)定。本節(jié)將會對這些法律法規(guī)進(jìn)行概述。3.1《反不正當(dāng)競爭法》《反不正當(dāng)競爭法》主要解釋了關(guān)于盜用商業(yè)秘密所涉及的兩個問題：（1）什么樣的商業(yè)秘密受到法律的保護(hù)？（2）對于受到法律保護(hù)的商業(yè)秘密獲得、使用、披露行為，在什么情況下屬于不當(dāng)行為？根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第九條第三款規(guī)定的商業(yè)秘密三個特征，可以歸納出現(xiàn)代商業(yè)秘密具體包括：經(jīng)營信息，如流程、方法或配方；以及其他信息，例如市場戰(zhàn)略、顧客信息、材料、條款、價格以及滿足上述所有要求的其他信息。在《反不正當(dāng)競爭法》中的第九條和第二十一條分別對三種盜用商業(yè)秘密行為以及商業(yè)秘密盜用行為的侵權(quán)責(zé)任進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定。因此，在我國訴訟過程中，為了處罰侵害商業(yè)秘密行為，商業(yè)秘密所有人必須證明：（1）所涉及的商業(yè)秘密是非公知信息；（2）所涉及的商業(yè)秘密具有商業(yè)價值；（3）所有人已采取合理措施保護(hù)所涉及的商業(yè)秘密；（4）侵害商業(yè)秘密行為是不法經(jīng)營者或者第三方所為。另外，《反不正當(dāng)競爭法》也在第十五條規(guī)定了行政公職人員的商業(yè)秘密保密要求，和第三十條規(guī)定了對違反行政公職人員的商業(yè)秘密保密要求的侵權(quán)處罰。3.2《合同法》《合同法》對商業(yè)秘密的保護(hù)主要體現(xiàn)在當(dāng)事人在合同的訂立、履行過程中應(yīng)當(dāng)保守商業(yè)秘密以及泄密應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任?！逗贤ā返?3條規(guī)定“當(dāng)事人在訂立合同中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或不正?dāng)使用該商業(yè)秘密給對方造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”。對當(dāng)事人在承攬合同的訂立、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同以及履行過程中應(yīng)該遵守的保密義務(wù)也在《合同法》中作出了明確的規(guī)定。3.3《公司法》《公司法》第一百四十八條規(guī)定，公司的董事以及相關(guān)高級管理人員不得隨意想外界披露公司的秘密?！豆痉ā返谝话偎氖艞l規(guī)定，當(dāng)公司的董事以及相關(guān)高級管理人員出現(xiàn)了泄露了公司的商業(yè)秘密的情況，并且損害了公司的相關(guān)利益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)的賠償責(zé)任。3.4《勞動法》以及《勞動合同法》《勞動法》第二十二條規(guī)定雇主和雇員可以就勞動合同中雇主的商業(yè)秘密達(dá)成保密協(xié)議。并于第一百零二條規(guī)定，違反保密事項造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《勞動合同法》第十七條規(guī)定，雇主訂立勞動合同時，可以將保守秘密納入合同必備條款之外的合同條款之中。《勞動法》第二十三條還規(guī)定，用人單位和勞動者在簽訂勞動合同時有權(quán)利約定商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密內(nèi)容，還可以提出限制競爭的條件。如果有違反規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)支付違約金。3.5《民事訴訟法》我國《民事訴訟法》規(guī)定了涉及商業(yè)秘密案件的處理辦法?！睹袷略V訟法》第六十八條和第一百三十條規(guī)定。為了保護(hù)商業(yè)秘密的秘密性，防止泄露，在出庭審理時，有關(guān)商業(yè)秘密的證據(jù)不能夠出庭。當(dāng)事人可以申請不公開審理，同時公眾也不可以查閱涉及商業(yè)秘密的有關(guān)判決文件。3.6其他法律法規(guī)2006年《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》正式通過，并于2007年正式實施。旨在說明與不正當(dāng)競爭訴訟有關(guān)的訴訟事項，并依據(jù)此類訴訟請求加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)方面的保護(hù)。其涉及到商業(yè)秘密保護(hù)的各個方面。《問題的解釋》詳細(xì)解釋了商業(yè)秘密的定義及其三個構(gòu)成要件：“公眾不知情”、“經(jīng)濟(jì)利益和實用性”以及“保密措施”的含義。同時也涉及到一些其他問題，比如商業(yè)秘密盜用的保護(hù)，權(quán)利人具有舉證責(zé)任從而更好的精致商業(yè)秘密盜用案件的發(fā)生。4商業(yè)秘密保護(hù)目前存在的問題4.1商業(yè)秘密保護(hù)法律體系不統(tǒng)一正如上文所述，目前我國保護(hù)商業(yè)秘密的主要法律依據(jù)是《反不正當(dāng)競爭法》，其他法律法規(guī)為輔助?？梢钥闯鑫覈壳暗纳虡I(yè)秘密立法極為分散，不同條文之間不能很好地銜接，尚未形成完整的保護(hù)體系。并且，由于很多條文之中的規(guī)定都不是非常詳盡，導(dǎo)致在真正適用法律時，操作性過于靈活，判決結(jié)果存在著很大的爭議。這樣的情況不僅不利于保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)利，也不利于維護(hù)司法判決權(quán)威性。且隨著科技的發(fā)展，對于云計算環(huán)境下的商業(yè)秘密，即以電子數(shù)據(jù)形式的商業(yè)秘密保護(hù)法律還沒有具體相關(guān)規(guī)定。根據(jù)2017年《民法總則》第一百一十一條規(guī)定，個人信息受到法律保護(hù)56。另外對于數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)依照其規(guī)定，《民法總則》第一百二十七條有此規(guī)定。2017年1月1日《中國網(wǎng)絡(luò)安全法》出臺，該法律對于數(shù)據(jù)化后的相關(guān)個人信息提供了法律保護(hù)。但是這些條例只是提及了個人信息以及數(shù)字化的個人數(shù)據(jù)受到法律保護(hù)。與傳統(tǒng)的規(guī)定不同，在云環(huán)境下，當(dāng)相關(guān)信息涉及到公司高層管理人員時或者具備一定的商業(yè)價值的客戶信息才屬于商業(yè)秘密的范疇。因此這種尚沒有對數(shù)字化的商業(yè)秘密保護(hù)全面納入其中，進(jìn)行單獨條例的規(guī)定情形，在適用時并不利于司法解釋。4.2對侵權(quán)行為的懲罰和打擊力度不夠雖然侵犯商業(yè)秘密罪的刑事責(zé)任構(gòu)成犯罪已經(jīng)在1997年增加到我們的刑法之中,這無疑很好的完善和補(bǔ)充了我國侵犯商業(yè)秘密罪的刑事處罰的法律規(guī)定,然后法律中在懲處商業(yè)秘密侵權(quán)上的相關(guān)規(guī)定依舊不合理，對于懲處商業(yè)秘密侵權(quán)的力度過輕。首先，對于侵權(quán)行為的認(rèn)定過于狹小。《反不正當(dāng)競爭法》第十條將侵犯商業(yè)秘密的主體界定為經(jīng)營者，導(dǎo)致了對侵犯商業(yè)秘密主體的界定較為狹窄。與此同時，該法只規(guī)定了四種侵犯商業(yè)秘密的行為，這使得許多其他侵犯商業(yè)秘密的行為不可能受到法律的懲罰。第二，侵犯商業(yè)秘密的民事賠償責(zé)任。這個學(xué)位顯然不夠。《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，侵權(quán)期間取得的利潤作為民事?lián)p害賠償?shù)幕A(chǔ)。然而，這種補(bǔ)償是一種恢復(fù)性補(bǔ)償。我國《反不正當(dāng)競爭法》等相關(guān)立法沒有對惡意侵犯商業(yè)秘密行為作出懲罰性賠償。第三，行政處罰形式規(guī)定單一?！斗床徽?dāng)競爭法》對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的行政處罰責(zé)任僅限于罰款。單一的行政處罰很難對侵權(quán)行為進(jìn)行處罰。4.3商業(yè)秘密訴訟保護(hù)不健全首先，關(guān)于商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟保全的制度不完善。我國對于著作權(quán)、訴前財產(chǎn)保全、證據(jù)保全、商標(biāo)權(quán)以及專利侵權(quán)訴訟等都有著相關(guān)法律規(guī)定，商業(yè)秘密本身也屬于知識產(chǎn)權(quán)的一部分，而且在知識產(chǎn)權(quán)中處于非常重要的位置。一旦商業(yè)秘密向公眾公布，對權(quán)利人而言就會帶來巨大的損失。關(guān)于如何保護(hù)避免權(quán)利人受到“二度傷害”，我國幕墻暫未有相關(guān)的法律規(guī)定。其次，在對商業(yè)秘密侵犯的相關(guān)案件進(jìn)行處理時，如何避免相關(guān)的商業(yè)秘密再次被泄露。關(guān)于這一方面也沒有相關(guān)的法律規(guī)定；最后商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任與民事訴訟也是有區(qū)別的，兩者不能混為一談。4.4商業(yè)秘密的司法認(rèn)定不合理對于某種技術(shù)信息是否具有秘密性，一般都是通過涉案信息的保密狀態(tài)來進(jìn)行判斷的，即被告人能否證明該信息是否處于保密狀態(tài)。比如，碼信普羅案中，原告對其涉案圖紙中的技術(shù)資料就沒能證明在交給他方加工的過程中采取了保護(hù)措施。法院便依此認(rèn)為權(quán)利人訴請保護(hù)的技術(shù)圖紙并不具有秘密性。關(guān)于經(jīng)營信息，該類信息并非如技術(shù)信息那樣含有技術(shù)性。通常來說，該類信息比較容易從外界渠道來虎丘，于是這些信息的秘密性不會那么的明顯。對此，法院則會從涉案經(jīng)營信息是否滿足保密性角度直接對其秘密性進(jìn)行判斷。通過案件整理可發(fā)現(xiàn)：這種認(rèn)定角度下，法院觀點為：當(dāng)原告對涉案信息采取了保密措施，對應(yīng)信息就有秘密性；反之，則無。比如在陳剛案中，該案中的涉案信息為產(chǎn)品報價，原告要求該信息不得向外界泄露，要求對其采取相關(guān)的保密措施。但是被告還是向原告的競爭對手泄露了該報價信息。本案法院就是依據(jù)該種保密現(xiàn)狀而直接認(rèn)定報價信息在侵權(quán)前符合秘密性要件。在綠徑裝飾案中，原告訴請保護(hù)的是其客戶以及該客戶的室內(nèi)設(shè)計項目。原告主張被告（原告項目負(fù)責(zé)人）利用職務(wù)的便利而私自與該客戶簽下了訂單。但是原告并不能證明與被告之前有簽過相關(guān)的保密協(xié)議，同時客戶也不能證明自己的項目采取了保密措施，于是信息不符合秘密性。在司法實踐中，法院以保密措施的有無直接對秘密性的有無進(jìn)行認(rèn)定的情形還是比較普遍的。但采取了保密措施就能反映該信息客觀上具有非公知性特征的結(jié)論是值得質(zhì)疑的。與此同時，該種認(rèn)定角度如果成立，那么秘密性有沒有存在的必要就值得探討了。5商業(yè)秘密的法律保護(hù)5.1加大對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的懲處力度隨著知識經(jīng)濟(jì)時代的到來，商業(yè)秘密的經(jīng)濟(jì)價值和重要性越來越受到人們的重視。特別是在一些競爭非常激烈的行業(yè)內(nèi)，侵犯商業(yè)秘密案件的數(shù)量逐年增加，這也在一定程度上阻礙了社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，從國家層面來出臺一部完整的《商業(yè)秘密保護(hù)法》不僅是現(xiàn)實之需，更是未來實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)社會健康有序發(fā)展的重要保障。但是當(dāng)我我國法律對于商業(yè)秘密保護(hù)方面的法律還不夠全面，存在很大的法律空白。所以只有盡快出臺《商業(yè)秘密保護(hù)法》才會使得在司法實踐中法律適用不同歲造成的審判的不公正得以改善。目前我國技術(shù)秘密侵權(quán)現(xiàn)象十分突出，我國對技術(shù)秘密的保護(hù)還處于不完整的、零散的階段，過于原則，不便操作。沒有專門的《技術(shù)秘密保護(hù)法》，對技術(shù)秘密的保護(hù)范圍不夠；對侵犯技術(shù)秘密的行為認(rèn)定不夠明確；對侵犯技術(shù)秘密行為人給予刑事處罰后，是否還要承擔(dān)民事責(zé)任；如何解決人才流動中的技術(shù)秘密保護(hù)問題等，都需要加以深入的研究和規(guī)范。商業(yè)秘密法律保護(hù)不僅在我國顯得重要，在國際上也是一個重要話題，在其他西方資本主義國家，他們對商業(yè)秘密的保護(hù)已經(jīng)形成了一個良好的法律制度，因此我國必須進(jìn)一步提高商業(yè)秘密保護(hù)在我國法律當(dāng)中的地位。保護(hù)公平的步伐，首當(dāng)其沖的是商業(yè)秘密侵權(quán)處罰的增加。加強(qiáng)對侵犯商業(yè)秘密行為的處罰，制止侵權(quán)人。應(yīng)該從以下三個方面來加大對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的懲處力度：第一，對于商業(yè)秘密侵權(quán)案件中的民事?lián)p害計算依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該大幅度增加，增加處罰力度，同時除了現(xiàn)有的反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的相關(guān)賠償以外，還應(yīng)該以受害人受到的損失為標(biāo)準(zhǔn)來計算賠償額度。第二，建立懲罰性賠償制度。對于商業(yè)秘密侵權(quán)行為的損害賠償，我們可以借鑒其他法律比如商標(biāo)法、專利法等規(guī)定來完事商業(yè)秘密的懲罰賠償制度，這樣做能夠很好的增加侵權(quán)行為的成本，侵權(quán)人也會因此受到更重的處罰。第三，加大商業(yè)秘密的行政保護(hù)力度。與司法保護(hù)相比，行政保護(hù)更具有主動性，行政管理部門對商業(yè)秘密的保護(hù)能起到更好的作用作用，因此在對商業(yè)秘密的處罰之重可以加入一些行政方式比如說吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以及賠償?shù)狼浮?.2保護(hù)商業(yè)數(shù)據(jù)的同時規(guī)范個人信息使用第一，可以通過匿名和去標(biāo)識化的方法來消除商業(yè)消息的可識別性，降低秘密性。數(shù)據(jù)失真、差別隱私和隨機(jī)噪聲等方式都可以有效的降低信息的可識別性。這種方法往往風(fēng)險較低同時也能引起更少的爭議。其次，如果可識別性在數(shù)據(jù)處理中得到了回復(fù)，那么就應(yīng)該對個人信息進(jìn)行相應(yīng)的保護(hù)，比如歐盟2016就通過了《一般數(shù)據(jù)保護(hù)條例》，正對個人信息保護(hù)作出了嚴(yán)格的規(guī)定。GDRP關(guān)于收集、使用個人數(shù)據(jù)時數(shù)據(jù)主體（datasubject）“同意”的認(rèn)定非常嚴(yán)格，這種“同意”必須是自愿的（freelygiven）、具體的（specific），知情的（informed）、_清晰的（unambiguous），依據(jù)歐盟《個人數(shù)據(jù)保護(hù)指令》建立的數(shù)據(jù)保護(hù)工作組制定的《一般數(shù)據(jù)保護(hù)條例下的“同意”指南》（GuidelinesonConsentunderRegulation2016/679）認(rèn)為，對于“自愿”而言，條款與條件中不可協(xié)商部分的同意被推定為非自愿的；數(shù)據(jù)的控制者還需滿足“粒度要求”（granularity），意思就是說如果該服務(wù)中不僅僅包含一個目的的操作，那么數(shù)據(jù)主體則有權(quán)利來選擇使用的目的，而不用全部接受?！熬唧w”要求這種同意包含詳細(xì)的目的說明以防止“功能潛變”（funCtionCre即）；，（functioncreep）、同意的請求符合“粒度要求”、對數(shù)據(jù)處理的同意清晰地區(qū)別于其他事項的同意?！爸椤币髷?shù)據(jù)主體明確知曉相關(guān)信息以使得其能夠作出理性的決策，這些相關(guān)信息包括數(shù)據(jù)控制者的身份、每項數(shù)據(jù)處理的目的、何種數(shù)據(jù)會被收集和使用、是否存在撤回同意的權(quán)利等?！扒逦卑ㄔL問網(wǎng)站時勾選一個框、信息社區(qū)服務(wù)（informationsocietyservices）的技術(shù)設(shè)置選擇或其他陳述或行為，這些陳述或行為在該種情境下明確表明，數(shù)據(jù)主體接受對其個人數(shù)據(jù)的處理。而單純的沉默（silence），預(yù)先打勾的框（pre-tickedboxes）或不作為（inactivity）不應(yīng)該構(gòu)成同意，如果數(shù)據(jù)主體在電子方式提出請求作出同意的表示，則該請求必須清晰、簡潔并且不會對提供的服務(wù)的使用行為不必要的破壞。此外，對于特殊種類的個人數(shù)據(jù)tspecialcategoriesofpersonaldata)，即揭示種族或民族出身，政治觀點、宗教或哲學(xué)信仰，工會成員的個人數(shù)據(jù)，以及以唯一識別自然人為目的的基因數(shù)據(jù)、生物特征數(shù)據(jù)，健康、自然人的性生活以及性取向的數(shù)據(jù)的處理在原則上是應(yīng)當(dāng)被禁止的，當(dāng)然也有例外，一般是經(jīng)過當(dāng)事人同時或者為了一些公共的集體利益等情況，同時還需要一些專業(yè)人士來處理，他們能很好的保守秘密。另外，GDPR還對個人數(shù)據(jù)相關(guān)的權(quán)利進(jìn)行了規(guī)定，包括“訪問權(quán)”、“反對權(quán)”、“可攜權(quán)”以及“被遺忘權(quán)”等。5.3完善商業(yè)秘密的訴訟程序首先，可以通過借鑒其他法律，比如說著作權(quán)、商標(biāo)等專利來完善商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟的有關(guān)規(guī)定，以保障證據(jù)的全面可靠。這樣一來，當(dāng)權(quán)利人的商業(yè)秘密受到侵犯并引發(fā)訴訟時，權(quán)利人便可以在訴訟程序中根據(jù)案件具體情況來選擇申請證據(jù)保全、財產(chǎn)保全或采取訴前禁令，此項措施的采取能夠盡可能的降低權(quán)利人的損失。其次，針對在出庭審判中商業(yè)秘密的再次泄露，也需要制定相應(yīng)的規(guī)定措施，避免在刑事訴訟將商業(yè)秘密的有一次的泄露。在涉及侵犯商業(yè)秘密的刑事和行政案件中。第三，舉證責(zé)任倒置。雖然商業(yè)秘密也歸屬于知識產(chǎn)權(quán)，但是與其他傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)相比，它有著自己的特殊性。在法律保護(hù)模式與其他秘密的保護(hù)上存在著明顯的不同，由于商業(yè)秘密侵權(quán)案件的存在，當(dāng)事人雙方的權(quán)力通常是不相等的，這也導(dǎo)致了具體程序中證據(jù)力的不平衡，也可能導(dǎo)致民事訴訟中權(quán)利人與侵權(quán)人之間的商業(yè)秘密侵害舉證責(zé)任的分配不力。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，人才流動的頻率已越來越高。人才流動與經(jīng)營秘密流失并沒有必然的因果關(guān)系，因為相當(dāng)大一部分人才的流動，并不涉及經(jīng)營秘密泄漏的問題。涉及經(jīng)營秘密泄漏的只是小部分人。專利實施許可合同被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權(quán)人不申請的情況下，可以提出申請。經(jīng)營秘密責(zé)令停止有關(guān)行為的利害關(guān)系人，應(yīng)當(dāng)包括商業(yè)秘密權(quán)利的合法繼承人等。訴前財產(chǎn)保全的申請人的范圍也是與上述申請人的范圍一致。5.4完善商業(yè)秘密司法認(rèn)定首先，對于同業(yè)競爭方從產(chǎn)品就可直觀得到該產(chǎn)品相應(yīng)技術(shù)信息的情形。在技術(shù)信息涉嫌侵權(quán)前，法院應(yīng)當(dāng)以任何形式(如銷售、展示、媒體宣傳等)向競爭對手披露產(chǎn)品，不承擔(dān)保密義務(wù)，且所涉及的技術(shù)信息是否屬于可識別信息。如果未公開且具有可區(qū)別性，那么，該信息滿足非公知性。否則，該信息由于暴露在外，則淪落為大眾信息。比如說凡宜科技案，原告通過非法手段獲取了涉案圖紙，但是獲取的圖紙信息并不具有秘密性，該信息通過觀察和測量產(chǎn)品就很容易得到。法院支持了該主張。原告的經(jīng)營范圍是生產(chǎn)料位開關(guān)、液位開關(guān)，但該些產(chǎn)品涉及到多種型號。法院對于涉案型號產(chǎn)品何時生產(chǎn)、有沒有通過一些途徑被公開并沒有明確指出。因此，對該些問題還應(yīng)具體進(jìn)行辨別，才能得出其是否具有可區(qū)別性。其次，對于從性質(zhì)上看已經(jīng)是公開信息的情況（非直接從產(chǎn)品上獲得）。比如訴爭信息為宣傳資料的情形。對于該類信息還應(yīng)當(dāng)具體分析它在未公開前是否具有一些明顯可區(qū)別的、更能吸引客戶的注意的信息。如果有并且未公開狀態(tài)持續(xù)到該信息被侵權(quán)的界點，那么此種營銷手段滿足秘密性。以凱光工貿(mào)案為例，原告認(rèn)為在展覽會上向他人包括競爭對手在內(nèi)的客戶發(fā)送宣傳公司產(chǎn)品的相關(guān)資料屬于商業(yè)秘密，然而被告則認(rèn)為宣傳資料是一種非常普通的商業(yè)資料，并不屬于商業(yè)秘密。法院也不認(rèn)為宣傳資料屬于商業(yè)秘密，但是并沒有認(rèn)定宣傳資料之前是否已經(jīng)被公開。以凱光工貿(mào)案為例，原告辯稱，其向展會特定客戶發(fā)送宣傳材料的營銷方式是他們公司商業(yè)秘密，而被告辯稱，宣傳材料只是企業(yè)進(jìn)行宣傳的一種非常流行的方式，并不是商業(yè)秘密的范疇。法院也否定了訴訟數(shù)據(jù)的保密性，但不確定其是否公開，也不確定其在被侵權(quán)前是否可區(qū)分。然而，這些才是判斷該信息是否滿足本要件真正應(yīng)該關(guān)注的。但從案件中并不能反映這些，故無法具體判斷。最后，針對以專利公開和公開發(fā)表等情況，還應(yīng)該調(diào)查此類信息通過這些渠道時，是否已經(jīng)公開了，另外還需要調(diào)查這些案件信息對公司而言，是否屬于具有商業(yè)價值的重要信息。由于一項信息一般都是由關(guān)鍵性信息（該信息區(qū)別于同類信息的關(guān)鍵性內(nèi)容）以及非關(guān)鍵信息組成。故應(yīng)具體辨別：涉案信息的內(nèi)容公開與否；如果公開了，是否為該信息關(guān)鍵性部分的公開。當(dāng)公開的為權(quán)利人所主張信息的所有內(nèi)容或?qū)嵸|(zhì)性部分時，該信息就無所謂具有秘密性。比如專利公開的情形，很多時候權(quán)利人對自己的信息會尋求該種方式的保護(hù)。當(dāng)然這種保護(hù)與商業(yè)秘密獲得法律保護(hù)的要求恰恰相反，需要對信息加以公開并履行一定的程序才能得到保護(hù)。但是即使權(quán)利人在商業(yè)信息中采取了此保護(hù)方式，涉案信息也不會被公開，還需考慮涉案信息的實質(zhì)性內(nèi)心。結(jié)論企業(yè)技術(shù)秘密的保護(hù)是全方位、立體式的保護(hù)。站在企業(yè)的角度，需要在充分了解現(xiàn)行法律規(guī)范規(guī)定的基礎(chǔ)上，根據(jù)企業(yè)自身的特