民事訴訟法、合同

民事訴訟法、合同法第一局部民事訴訟法的效力〔一〕對糾紛的效力—平等主體之間的財產關系和人身關系，包括經濟糾紛?！捕硨θ说男ЯΑ袊?、組織；居住在我國境內的外國人、無國籍人、外國組織；申請在我國民事訴訟的外國人、無國籍人、外國組織?！踩车赜蛐ЯΑ覈I域內?！菜摹硶r間效力—1991年4月9日開始。2021年4月1日施行新修改的法律第二局部民事訴訟的管轄一、管轄的含義二、管轄的分類1、級別管轄案件性質、影響大小、難易度普通法院和專門法院級別管轄指的是普通法院系統(tǒng)的分工之一2、地域管轄分為一般地域管轄和特殊地域管轄一般地域管轄的原那么為：原告就被告特殊地域管轄：合同糾紛由合同履行地或被告住所地法院管轄侵權糾紛由侵權行為地或被告住所地法院管轄3、專屬管轄性質不動產糾紛由不動產所在地法院管轄港口作業(yè)引發(fā)糾紛由港口所在地法院管轄遺產繼承糾紛由被繼承人生前住所地或主要遺產所在地法院管轄4、指定管轄5、移送管轄6、默認管轄第三局部當事人一、原告認為自己合法權益受到被告不法侵害而訴至法院的人二、被告被原告認為侵犯其合法權益而被訴至法院的人三、共同訴訟人

四、第三人既非原告，亦非被告，但案件的處理結果與其有直接利害關系的人。分為有獨立請求權的第三人和無獨立請求權的第三人舉例：股東代表訴訟第四局部一審程序一、普通審程序一般案件所采用的程序審結時間的一般規(guī)定：六個月兩審終審制二、簡易審程序簡單、事實清楚、爭議不大的案件審結時間：三個月兩審終審制三、特別審程序適用選民資格案件、破產案件、宣告失蹤、宣告死亡、認定當事人無民事行為能力案件等一審終審制第五局部二審程序一、上訴期限判決：15日裁定：10日二、二審法院的資格原審法院的上一級法院專門法院比較特殊三、二審的審理三個月：發(fā)回重審依法改判維持原判第六局部審判監(jiān)督程序一、申請再審的期間應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內提出；二年后據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應當知道之日起三個月內提出。二、再審法院申請再審向上一級人民法院提出，這樣既可以防止多頭申訴、重復申訴，又可以保障人民法院能夠公平地審理案件。再審人民法院應當自收到再審申請書之日起三個月內審查。三、再審的理由：——有新的證據，足以推翻原判決、裁定的；——原判決、裁定認定的根本領實缺乏證據證明的；——原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的；——原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的；——對審理案件需要的證據，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調查收集，人民法院未調查收集的；——原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

——違反法律規(guī)定，管轄錯誤的；——審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的；——無訴訟行為能力人未經法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸——責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；——違反法律規(guī)定，剝奪當事人辯論權利的；——未經傳票傳喚，缺席判決的；——原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的；——據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。此外，修改后的民事訴訟法還明確，對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，人民法院應當再審。第七局部執(zhí)行程序一、申請執(zhí)行的期間二年，申請執(zhí)行的時效適用中止、中斷的規(guī)定二、強制執(zhí)行的法院發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產局部，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行三、強制執(zhí)行的措施立即執(zhí)行——被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務，并有可能隱匿、轉移財產的，執(zhí)行員可以立即采取強制執(zhí)行措施。財產申報機制——被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務，應當報告當前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財產情況。被執(zhí)行人拒絕報告或者虛假報告的，人民法院可以根據情節(jié)輕重對被執(zhí)行人或者其法定代理人、有關單位的主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留。行政處分機制——對不履行判決、裁定的罰款數額?，F在規(guī)定對個人的罰款提高到一萬元以下，對單位的罰款金額為人民幣一萬元以上三十萬元以下。執(zhí)行聯動機制——被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務，人民法院可以通知有關單位限制被執(zhí)行人出境，人民法院也可以在征信系統(tǒng)記錄被執(zhí)行人不履行義務的情況，同時可以通過媒體公布不履行義務人的信息。第八局部證據最大亮點：視聽資料一、舉證一般規(guī)那么當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或反駁對方訴訟請求所依據的事實負有舉證責任二、舉證責任倒置法律規(guī)定的倒置依申請的倒置三、合同糾紛的舉證在合同糾紛案件中，主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動的事實承擔舉證責任。對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。對代理權發(fā)生爭議的，由主張有代理權一方當事人承擔舉證責任四、符合以下條件之一的，當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調查收集證據：〔一〕申請調查收集的證據屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料；〔二〕涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；〔三〕當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。五、證據保全1、當事人申請保全證據的，人民法院可以要求其提供相應的擔保。2、訴中和訴前保全3、人民法院進行證據保全可以根據具體情況采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。4、人民法院進行證據保全，可以要求當事人或者訴訟代理人到場。六、質證證據應當在法庭上出示，由當事人質證。未經質證的證據，不能作為認定案件事實的依據。當事人在證據交換過程中認可并記錄在卷的證據，經審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據。第九局部訴訟時效一、一般訴訟時效向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。二、特殊訴訟時效以下的訴訟時效期間為一年：

〔一〕身體受到傷害要求賠償的；

〔二〕出售質量不合格的商品未聲明的；

〔三〕延付或者拒付租金的；

〔四〕存放財物被喪失或者損毀的。

三、訴訟時效起算訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。

四、時效的中止與中斷中止：在訴訟時效期間的最后六個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。

中斷：訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。

第一局部合同概述一、合同的特征1、兩方以上當事人〔自然人、法人、其他組織〕2、民事法律行為〔設立變更終止民事權利義務關系〕3、平等、自愿協(xié)商的協(xié)議二、合同法的適用范圍1、合同法第二條兩款的規(guī)定2、十五種合同3、委托、行紀、居間的區(qū)別4、不適用合同法的一些合同三、涉外合同爭議的法律適用1、涉外合同—主體涉外2、法律適用原那么〔1〕有限制的意思自治原那么〔2〕最密切聯系原那么〔3〕專屬原那么——中外合資經營企業(yè)合同中外合作經營企業(yè)合同中外合作勘探開發(fā)自然資源合同〔4〕國際條約優(yōu)先〔5〕國際慣例的適用第二局部合同的訂立一、合同訂立的條件1、主體合格*相應的民事權利能力與民事行為能力*委托代理2、遵守法律和行政法規(guī)3、貫徹平等互利、協(xié)商一致的原那么二、代理〔一〕合法有效的代理——被代理人〔二〕效力待定的代理未追認——代理人追認——被代理人〔三〕代理權的濫用1、以被代理人名義與自己訂立合同——代理人2、雙向代理——代理人3、與第三人惡意串通——代理人與第三人連帶承擔責任〔四〕表見代理1、善意第三人——被代理人承擔，再向代理人追償。2、法定代表人和負責人越權——被代理人承擔，造成損失的，向法定代表人和負責人追償。關于民事權利能力和民事行為能力1、民事權利能力：自然人的民事權利能力始于出生，終于死亡，人人平等；法人和其他組織的民事權利能力始于登記，終于注銷。2、民事行為能力：自然人的民事行為能力受年齡和精神健康狀況的限制；法人的民事權利能力和民事行為能力是一致的，表達為其業(yè)務范圍三、合同訂立的形式1、選擇形式書面口頭其他形式

2、必要形式法定書面約定書面四、合同的主要內容：1、當事人名稱及住所2、標的3、數量4、質量5、價款或報酬6、履行期限、地點和方式7、違約責任8、解決爭議的方法五、合同訂立的程序〔一〕要約—建議1、要約的要求：〔1〕要約的內容具體、明確〔2〕一經受要約人承諾，要約人受其意思表示約束2、要約生效的時間規(guī)定到達生效〔大陸法系〕投郵生效〔英美法系〕3、要約的撤回和撤銷撤回—對未生效要約宣告其不生效撤銷—對已生效要約宣告其無效4、要約與要約邀請區(qū)別要約邀請：商業(yè)廣告、價目表、招股說明書、拍賣公告、招標公告5、要約的失效〔1〕拒絕要約的通知到達要約人〔2〕要約人依法撤銷要約〔3〕承諾期限屆滿，受約人未承諾〔4〕受約人對要約的內容作實質性變更〔二〕承諾—答復1、受要約人對要約人作出2、完全同意實質條件3、在要約所規(guī)定的有效期內到達4、以通知方式作出，習慣或要約說明作為的例外。承諾生效的時間規(guī)定：到達生效〔大陸法系〕投郵生效〔英美法系〕承諾可以撤回〔大陸法系〕承諾不能撤銷六、締約過失責任1、概念——當事人在訂立合同過程中，因成心或過失違反先合同義務給對方造成損失時應依法承擔的民事責任。締約過失責任與違約責任的區(qū)別〔1〕訂立合同過程中有效合同成立后履行完畢前〔2〕過錯責任原那么嚴格責任原那么〔3〕以造成損失為承擔責任的前提不管是否造成損失2、承擔締約過失責任的法定情形：〔1〕假借訂立合同，惡意進行磋商?！?〕成心隱瞞重要事實或提供虛假情況?！?〕有其他違背誠信原那么行為七、白紙黑字定合法嗎——格式

條款1、提供格式條款一方的法律義務〔1〕應以公平原那么確定雙方權利義務〔2〕應以合理方式提請對方注意〔3〕說明義務2、格式條款的解釋〔1〕首先按通常的理解進行解釋〔2〕有兩種以上解釋時按不利于提供者解釋〔3〕格式與非格式不一致時，按非格式解釋3、格式條款的無效：具備無效情形或免除自己責任或加重對方責任或排除對方主要權利八、無白紙黑字定無合同關系嗎1、書面合同簽字、蓋章時成立。2、書面合同尚未簽字蓋章，一方已經履行主要義務，對方接受的。3、信件、數據電文等合同，要求確認的，簽訂確認書時成立。4、法定、約定書面形式，未采用該形式，一方已經履行主要義務，對方接受的。第三局部合同的效力一、合同的生效〔一〕成立時生效〔二〕法定批準登記的，批準登記生效〔三〕附條件的，條件成就時生效〔四〕附期限的，期限屆至時生效*合同生效后，不得擅自變更和解除二、合同的效力狀態(tài)〔一〕有效合同1、合同當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力2、意思表示真實3、不違反法律或者社會公共利益〔二〕無效合同和可變更

可撤銷合同共同點1、成立時起即無效2、法院、仲裁機構認定區(qū)別1、絕對無效和相對無效2、情形不同3、處理方法不同無效合同的情形1、欺詐、脅迫，損害國家利益2、惡意串通，損害國家、集體或第三者利益3、合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益5、違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定*以下免責條款無效1、造成對方人身傷害的2、成心或重大過失造成對方財產損失的可變更可撤銷合同的情形1、重大誤解——對合同性質、當事人、標的物、標的品質等發(fā)生誤解。2、顯失公平——一方利用自己的優(yōu)勢地位或利用對方沒有經驗，簽訂明顯不利于對方的合同。簽訂時不公平3、欺詐、脅迫——未損害國家利益4、乘人之?！`背真實意思無效合同的處理爭議解決方法條款獨立存在，不因合同無效而無效。1、返還財產2、折價補償3、按照責任賠償損失4、收歸國家、集體、第三人所有—當事人惡意串通，損害國家、集體、第三人利益的。*行政處分*刑事責任可變更可撤銷合同的處理1、返還財產2、折價補償3、按照責任賠償損失〔三〕效力待定的合同1、限制民事行為能力人訂立的合同〔1〕經追認后有效；相對人可要求代理人一月內追認，不作為不追認；〔2〕純獲利益或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同當然有效；〔3〕追認前善意相對人有撤銷權。2、無權代理、越權代理、代理權終止后代理3、無處分權者處分他人的財產經追認有效。請注意與物權法上善意取得制度的銜接無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回，但符合以下情形的，受讓人即時取得該不動產或者動產的所有權：〔一〕在受讓時不知道或者不應當知道轉讓人無處分權；〔二〕以合理的價格有償轉讓；〔三〕轉讓的財產依照法律規(guī)定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人〔四〕轉讓合同有效。第四局部合同的履行一、履行的原那么〔一〕全面履行〔二〕老實信用履行二、有約定從約定，無約定那么——補充、習慣、其它條款、法定〔一〕質量—國家、行業(yè)、通常或特定標準?！捕硟r款或報酬—訂立時履行地價；國家定價按規(guī)定?！踩车攸c—接受貨幣方；不動產所在地；履行義務方。〔四〕期限—隨時，必要準備?！参濉撤绞健欣趯崿F合同?！擦迟M用負擔—履行義務方。三、合同履行中的抗辯權〔一〕后履行抗辯權〔二〕同時履行抗辯權〔三〕先履行抗辯權——不安抗辯權又稱中止履行—有確切證據證明是應后履行義務一方讓應先履行義務一方感到不安，而暫停履行合同。行使先履行抗辯權的條件1、合同處于履行階段2、合同屬于雙務合同3、雙方履行義務有先后順序4、中止方認為有不安因素5、中止履行是善意的6、中止方應及時告知對方不安因素1、對方經營狀況嚴重惡化；2、對方有轉移財產、抽逃資金，以逃避債務的行為；3、對方喪失商業(yè)信譽；4、對方有喪失或可能喪失履債能力的其他情況。*債權人分立、合并或變更住所未通知債務人，以至履行債務困難，也可中止。*中止履行的后果1、沒有確切證據證明不安，應繼續(xù)履行合同，承擔違約責任；2、有確切證據證明不安，當后履行義務一方提供適當擔保，那么應恢復合同履行；3、有確切證據證明不安，應后履行義務未恢復履約能力或未提供適當擔保，中止方可解除合同。四、合同中的保全合同履行中的保全是指當債務人的財產非法減少而給債權人的受償帶來危險時，債權人可代債務人之位接受債權，或請求法院撤銷債務人的非法減少財產行為的法律制度?！惨弧炒粰唷獋鶆杖说∮谛惺沟狡趥鶛啵瑢鶛嗳嗽斐蓳p害，債權人向法院請求代替?zhèn)鶆杖私邮軅鶛唷?、范圍以債權為限，費用由次債務人承擔。2、代位權訴訟的條件債權人對主債務人的債權合法；主債務人對次債務人的債權已屆清償期；主債務人怠于行使其到期債權；主債務人的債權不是專屬于其自身的債權。3、代位權訴訟的管轄：被告所在地法院4、代位權訴訟當事人：原告、被告、第三人〔二〕撤銷權—債務人放棄到期債權或低價、無償轉讓財產，對債權人造成損害，債權人請求法院撤銷債務人的行為。1、范圍以債權為限，費用由債務人承擔。2、撤銷權的行使〔1〕無償轉讓可以撤銷〔2〕低價轉讓——受讓人善意不能撤銷受讓人惡意可以撤銷3、撤銷權的期限—1年、5年五、合同的變更與轉讓〔一〕變更和轉讓的區(qū)別*變更——權利義務內容變化*轉讓——主體變化〔二〕變更和轉讓的程序*合同成立后*沒有履行或沒有完全履行*按照法定的條件和程序變更的形式：1、協(xié)議變更〔雙方合意〕即協(xié)商一致，可以變更；變更手續(xù)同合同的成立變更的約定不明確的，推定為未變更。2、法定變更〔法院或仲裁機構認定〕〔四〕債權轉讓包括全部和局部轉讓；轉讓應通知債務人；法定、約定或合同性質決定不能轉讓的不轉讓?！参濉硞鶆辙D讓包括全部和局部轉讓；應當經債權人同意。六、合同權利義務的終止〔一〕終止的法定情形1、債務已按約定履行；2、合同解除；3、債務相互抵銷；4、債務人依法將標的物提存；5、債權人免除債務；6、債權債務同歸于一人；7、法律或當事人約定終止的其他情況出現。〔二〕合同的解除1、協(xié)議解除〔1〕雙方約定的解除合同條件成就；〔2〕雙方協(xié)商一致。2、法定解除〔1〕不可抗力致使合同目的不能實現；〔2〕預期違約；〔3〕延遲履行，經催告后在合理期限內仍未履行；〔4〕違約致使合同目的不能實現；〔5〕其他情形。主張解除方應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求法院、仲裁機構確認解除合同的效力。法定應當批準登記的，去解除依法律規(guī)