法學論文范文賞析

法學論文:市場經(jīng)濟是擔保法律制度產(chǎn)生和存在的基礎(chǔ)發(fā)表時間：2013年12月18日15:46:22應收賬款擔保即是指以應收賬款作為擔保標的物的擔保制度，與不動產(chǎn)擔保等制度一樣也是市場經(jīng)濟下的重要融資方式。市場經(jīng)濟是一種經(jīng)濟體系，其中產(chǎn)品和服務的生產(chǎn)及銷售完全由自由市場的自由價格機制所引導，而不是像計劃經(jīng)濟一般由國家所引導。市場經(jīng)濟的核心內(nèi)容是通過市場交換，達到對資源的合理配置，因為市場經(jīng)濟首先是交換經(jīng)濟，沒有交換就不存在市場，而市場經(jīng)濟不斷發(fā)展，交換的形式和過程亦隨之變化。商品交換是以社會分工為基礎(chǔ)的勞動產(chǎn)品的交換，基本原則是等價交換，交換的雙方必須以信用作為交換的基本條件，構(gòu)成相互信用的經(jīng)濟關(guān)系。只有彼此之問存在信用，交換才能夠成功，產(chǎn)品刁一能夠順利流通，再生產(chǎn)刁‘能夠繼續(xù)進行。因此市場經(jīng)濟也是信用經(jīng)濟，在市場經(jīng)濟下的商品流轉(zhuǎn)和資金融通，都必須依賴于信用刁‘可以開展和運行，“信用制度成為市場經(jīng)濟現(xiàn)代模式的最核心的一項制度，并足以支撐人類合作秩序的不斷擴展?！泵庞迷谏鐣钪蟹浅；钴S，具有獨特的功能和價值，可以提高社會資源配置和利用的效率和降低交易的成本。信用幾乎滲透到所有的交易和支付活動，市場經(jīng)濟由信用交易構(gòu)成，而隨著市場經(jīng)濟的發(fā)達，其交易的信用的系統(tǒng)也隨之復雜化，內(nèi)在風險性在積聚。而信用的風險從法律的角度就是債權(quán)風險，即是債務人不能支付到期利息以及不能償還所借款項而使貸款遭受損失的可能性。信用和債權(quán)是密切相聯(lián)系的，我妻榮指出，“債權(quán)是在人與人之間相互信用的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的承認了債權(quán)制度，就可以使將來的給付預約，變?yōu)楝F(xiàn)在的給付對價價值。人類在經(jīng)濟生活中，除了過去和現(xiàn)在的財產(chǎn)之外，還可以增加將來的財產(chǎn)。用柯拉的話說，就是信用”。信用本質(zhì)是一種風險制度的安排和設(shè)計，而債的法律制度則是賦予信用交易人，例如借款企業(yè)(債務人)和貸款銀行(債權(quán)人)之間法律上的地位，并將他們置于特定的債的法律關(guān)系之中，有權(quán)依據(jù)雙方契約和法律規(guī)定，債權(quán)人請求債務人履行義務的權(quán)利并接受這種履行，而債務人負有履行的義務。債的作用就是確認債務人有法律上給付的義務，并在債務人違約之時，允許債權(quán)人通過申請國家權(quán)利的救濟而強制執(zhí)行程序來獲得債權(quán)的滿足，債的法律設(shè)計實質(zhì)上是使債務人在違背信用的道德約束的情況下，保證交易的完成。盡管債權(quán)具有這種法律上的強制力，但是其仍然受到兩個方面的限制:第一，債權(quán)只是一種請求權(quán)，是債權(quán)人允許債務人對現(xiàn)實利益緩期交付而取得法律賦予的權(quán)利，債的首要目的是將債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)槲餀?quán)或與物權(quán)具有相等價值的權(quán)利，即不在于債務人給付行為的執(zhí)行，而在于債權(quán)人利益的滿足，因此在債務人給付標的物的期限屆滿之前，債權(quán)人既不能直接支配該標的物，也不能直接支付債務人的行為。第二，基于債權(quán)的性質(zhì)，實行債權(quán)人平等的原則，債權(quán)人有數(shù)人時一，無論其債權(quán)成立的先后順序，兒是債權(quán)人都以平等的地位按照各項債權(quán)的數(shù)額比例進行償還。在這種情況下，如果債務人破產(chǎn)，其一般財產(chǎn)的總數(shù)額因少于總債權(quán)額，債權(quán)人就不一定獲得完全賠償。這兩個方面也正是擔保法律制度產(chǎn)生和存在的根源所在，正如王澤鑒指出的，“債權(quán)在市場經(jīng)濟居于重要地位，財產(chǎn)的交換，勞務的提供，信用的取得，各種交易活動多以債之關(guān)系為樞紐，如何保障債權(quán)的實現(xiàn)，是市場經(jīng)濟法制的基本任務。債務人雖以全部財產(chǎn)對債務負責任，但尚不足確保債權(quán)的實現(xiàn)為債權(quán)的擔保而奮斗，是必然的現(xiàn)象。”市場經(jīng)濟的信用本質(zhì)和內(nèi)在風險，是擔保制度存在及發(fā)展的正當性基礎(chǔ)。市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟，債權(quán)在現(xiàn)代社會居于中心地位。信用是交易的前提，交易是市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)，于是信用便構(gòu)成了市場經(jīng)濟的前提與基礎(chǔ)。隨著交易的復雜化與普遍化，以信用為基礎(chǔ)構(gòu)成了日益拓展的市場秩序，可是擔保法律制度作為化解市場經(jīng)濟的法律手段，可謂是風險經(jīng)濟的產(chǎn)物，擔保法高度的法技術(shù)性和濃厚的實務先行的色彩，無疑是風險經(jīng)濟發(fā)展的外在表彰和內(nèi)在要求。擔保是為了實現(xiàn)債權(quán)而采取的法律措施，債的擔保應當說是指以當事人的一定財產(chǎn)為基礎(chǔ)的，能夠用以督促債務人履行債務，保障債權(quán)實現(xiàn)的方法。擔保法上的擔保，又稱債權(quán)擔保、債的擔保、債務擔保，是個總括的概念，擔保在不同情況下有不同的含義和特征，本文所探討的擔保是與我國《擔保法》、《物權(quán)法》民事法律中擔保有相同的含義所指。一方面因為擔保又可被稱為債權(quán)擔保、債的擔保和債務擔保，即實質(zhì)以第三人信用或特定財產(chǎn)擔保債務履行，保障債權(quán)實現(xiàn)的法律制度。因此，擔?？偸莻?lián)系在一起;另一方面，擔保體現(xiàn)了由個別性的人格化的信用轉(zhuǎn)向普遍性的制度化的信用的進程，在的現(xiàn)代社會中，作為信用手段的擔保制度，涌現(xiàn)出許多新的擔保類型，并發(fā)展成為一個龐大的體系，同時信用的擴張為擔保制度的飛速發(fā)展和變革提供了不竭的動力。擔保法律制度功能和作用在于保障債權(quán)的實現(xiàn)，能促進資金融通和商品流通，以及充分發(fā)揮物的效用。擔保的制度功能首要目標，也是“創(chuàng)設(shè)擔保法律制度的終極目的在于通過第三者的信用補充和責任財產(chǎn)的分離的形式，從交易的靜態(tài)層面，最大限度地減少乃至消除債權(quán)風險。但當前，債權(quán)擔保的意義已不僅是單純的擔保問題，而且可能通過擔保借貸關(guān)系的安全實現(xiàn)來推動借貸關(guān)系的蓬勃展開，對促進資金融通起到了不容忽視的積極作用。甚至可以說，擔保法律制度對資金融通的推動作用，更能體現(xiàn)和發(fā)揮其制度的價值。擔保制度作為擔保債權(quán)實現(xiàn)的重要制度，一開始就與金錢借貸和資金融通息息相關(guān)。從法律意義上說，資金融通過程主要是指借貸關(guān)系的成立發(fā)展和完成的過程。在市場經(jīng)濟社會里，由于種種因素的作用，致使貨幣與實物在各個經(jīng)濟主體之間的分布總是處于不平衡狀態(tài)，但是擔保制度存在大大促進資金融通和使用。一方面是因為有債的擔保制度的存在，使擁有貨幣的人放心大膽地貸放資金而又有所保障，作為借出貨幣的債權(quán)人或銀行，可以利用抵押、質(zhì)押等等手段救濟債權(quán)損失。在物的擔保的情況下，債權(quán)人還可以通過行使擔保物權(quán)，從特定擔保物中實現(xiàn)優(yōu)先受償。其債權(quán)一旦受到擔保的有力保護，債權(quán)人會積極主動地進行貸款，以便獲取貸款利息，實現(xiàn)其利潤增值。可見，債權(quán)擔保制度能夠鼓勵債權(quán)人放心大膽地放貸手中的資金，從而加快貨幣循環(huán)過程，在全社會范圍內(nèi)促進資金的融通。另外，由于市場經(jīng)濟資源的稀缺性促使人們面臨著對財產(chǎn)的價值進行充分地開發(fā)和利用，而通過設(shè)立擔保，債務人不但如愿取得貸款，而且仍舊可以處分或用益擔保物。尤其是在物的擔保中，債務人既達到了貸款的目的，同時又使其特定擔保物的作用得到充分發(fā)揮，使擔保標的物的價值和價值都發(fā)揮了應有的作用。根據(jù)擔保標的物的不同可以分為人的擔保、物的擔保和金錢擔保。物的擔保又稱擔保物權(quán)，是以直接支配特定財產(chǎn)的交換價值為內(nèi)容，以確保債權(quán)實現(xiàn)為目的而設(shè)定的物權(quán)。擔保物權(quán)制度是現(xiàn)代民法的一項重要制度，現(xiàn)代各國的民法典多規(guī)定了此制度。擔保物權(quán)制度也是隨著社會經(jīng)濟模式的轉(zhuǎn)換和生產(chǎn)力水平的不斷提高，始終呈現(xiàn)出方式逐漸增加的規(guī)律和趨勢。在羅馬法中先后出現(xiàn)的三種物權(quán)擔保類型僅僅是信托、質(zhì)權(quán)(占有質(zhì))和抵押(非占有質(zhì));在日爾曼法中也僅存在所有質(zhì)、古質(zhì)(占有質(zhì))和新質(zhì)(非占有質(zhì))三種;中世紀以后，由于海陸貿(mào)易的發(fā)達以及生產(chǎn)力的逐步提高，不但促成了新的擔保類型的形成，也使新的擔保能夠建立在價值漸漸提升的動產(chǎn)之上。在商品交易中逐漸形成了動產(chǎn)抵押權(quán)、未獲支付的賣主留置權(quán)等擔保形式。到了近代隨著資本主義的經(jīng)濟發(fā)展，擔保法律制度得到突發(fā)猛進，特別是《法國民法典》、《德國民法典》等一系列大陸法系國家民法典頒布，基本上已經(jīng)形成了人的擔保和物的擔保兩種基本類型，而其中物的擔保又可分為抵押、質(zhì)押、留置等類型，除此典型擔保外，還通過判例和學說發(fā)展出讓與擔保、所有權(quán)保留的非典型性擔保。而英美法系國家擔保制度則沿著不同的路徑發(fā)展，如英國浮動抵押制度和《美國統(tǒng)一商法典》第9編確立的動產(chǎn)擔保交易制度。盡管擔保法律制度的發(fā)展路徑有所區(qū)別，但是各個國家的擔保制度，無不因社會經(jīng)濟的發(fā)展而呈現(xiàn)出擔保方式多樣化的趨勢。例如，隨著動產(chǎn)價值的提高，導致動產(chǎn)擔保物權(quán)的豐富。航空器、船舶、汽車等均可作為質(zhì)押和抵押的標的物，以及隨著財產(chǎn)形態(tài)的變化及其不斷的豐富，證券、知識產(chǎn)權(quán)等無形財產(chǎn)越來越成為重要的擔保物權(quán)的標的物。權(quán)利擔保日益成為擔保制度中重要的組成部分，我國現(xiàn)代擔保制度采取大陸法系國家的擔保立法體例。隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，起著保障信貸資金和商品交易的安全基本作用的擔保制度愈發(fā)重要。為應對日益嚴重的“三角債”問題，1995年《擔保法》在1987年《民法通則》的基礎(chǔ)上，對擔保制度作了具體化，對抵押權(quán)、質(zhì)押、留置權(quán)等作了相對細致的規(guī)定，為中國擔保物權(quán)的實踐應用和未來發(fā)展奠定了基礎(chǔ)各?！稉７ā窐?gòu)建了我國現(xiàn)行擔保物權(quán)制度的基本框架，為我國擔保物權(quán)的基本法，可是由于《擔保法》的制定過于倉促，存在諸多不足，基于這些問題的存在，最高人民法院于2000年公布了《關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋》(以下簡稱《擔保法解釋》)，該解釋盡可能地對《擔保法》的不足和錯誤規(guī)定進行了彌補和糾正，大大提高可操作性。而2007年《物權(quán)法》的第四編擔保物權(quán)編共4章71個條款在比較全面地規(guī)定了擔保物權(quán)制度，對《擔保法》以來的制度發(fā)展和司法經(jīng)驗進行全面總結(jié)。物權(quán)法在擔保物權(quán)編不僅對擔保物權(quán)的一般性問題有所創(chuàng)新，而且對抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等典型擔保的具體制度亦在擔保法基礎(chǔ)上有諸多增補、修正。《物權(quán)法》將擔保物權(quán)置于物權(quán)法定主義的結(jié)構(gòu)體系下，對抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)以及留置權(quán)做出了體系化的制度安排，而且專門為擔保物權(quán)構(gòu)造了“一般規(guī)定”，實現(xiàn)了擔保物權(quán)在性質(zhì)、設(shè)定、物上代位、消滅等方面的制度統(tǒng)一。除物權(quán)法總則編的制度安排適用于擔保物權(quán)外，物權(quán)法還充分肯定了擔保物權(quán)的優(yōu)先受償?shù)匚唬Ｎ餀?quán)的創(chuàng)設(shè)和消滅限定于物權(quán)法和其他法律有規(guī)定的場合，以當事人的意思自治補充擔保物權(quán)法定主義