企業(yè)融資法律若干法律問題課件

企業(yè)融資的途徑與法律風險主講人：洪鵬2012.03.02

熱點法律問題吳英案的啟示溫州立人集團Alibaba私有化綠城房產信托企業(yè)核心競爭力

資本技術人力資源知識產權信息產品

融資概念及途徑債權融資銀行貸款企業(yè)借貸股東借款民間借貸股權融資股權質押公司上市風險投資公司增資與股權轉讓股權讓與擔保知識產權融資商業(yè)模式融資其他方式融資（票據，信用證）債權融資互助擔保民間借貸

導論:融資的方式試問如何小雨吃大魚？如何蛇吞象？為何要上市？融資的方式：舉例互動BOT的模式，融資的方式

BOT模式

房地產企業(yè)融資渠道股權讓與擔保股權質押項目抵押房產讓與擔保其他方式擔保

融資概念及途徑信譽融資項目融資商業(yè)模式融資國美電器概念融資引進風險投資概念白紙—能否融資（編故事）

銀行貸款銀行貸款

債權融資一、銀行貸款優(yōu)點：利息低缺點：擔保要求高，成本高擔保：土地抵押—房隨地走，地隨房走項目抵押互保

銀行貸款－－擔保二、混合擔保的責任認定人保和物保均為第三人提供物保為債務人提供，與人保的關系物保無效或消滅，人保的責任三、債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質匯票、支票、本票；債券、存款單；倉單、提單；可以轉讓的基金份額、股權；可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權；應收賬款；

銀行貸款的法律風險確保貸款主體，擔保主體以及主要貸款申請資料的真實性騙取銀行貸款詐騙罪主體身份變化偽造簽章使用用途不一致貸后風險涉及民間借貸后崩盤主體涉案后的處理優(yōu)先權不能得到全部支持

企業(yè)借款確保貸款主體，擔保主體以及主要貸款申請資料的真實性騙取銀行貸款詐騙罪主體身份變化偽造簽章使用用途不一致貸后風險涉及民間借貸后崩盤主體涉案后的處理優(yōu)先權不能得到全部支持

民間借貸股東借款與投資區(qū)別可轉債的概念股東欠款與抽逃出資區(qū)別非法吸收公眾存款罪集資詐騙罪非法拘禁罪

民間借貸民間借貸

民間借貸－－法律問題概念（四種形式的借貸效力）民間借貸與非法集資罪和集資詐騙罪的區(qū)分民間借貸的法律效力高利貸賭債關于利息的約定民間借貸中的擔保問題保證抵押權利質押小額貸款公司以及農村銀行

民間借貸－－司法實務經驗管轄權訴訟材料的送達訴訟保全作用及范圍借條與打款憑據擔保的效力公司對外擔保的效力公司對股東擔保的效力企業(yè)間借款擔保合同的效力無效的處理本金與利息的約定執(zhí)行實務

民間借貸－－破產破產重整、破產和解和破產清算優(yōu)先債權抵押債權勞動報酬－－工資及保險等稅收建筑工程債權

擔保的法律后果擔保的方式保證抵押質押留置與定金保證的風險

民間借貸刑事犯罪非法吸收公眾存款罪集資詐騙罪非法拘禁罪債轉股

浙江省公司債權轉股權登記管理暫行辦法用于出資的債權應當符合以下條件：（一）債權合法有效；（二）債權權屬清晰、權能完整；（三）債權依法可以評估和轉讓；（四）債權是被投資公司經營中產生的貨幣給付、實物給付的合同之債；（五）被投資公司為有限責任公司的，債權出資應當經全體股東一致通過；被投資公司為股份有限公司的，債權出資應當經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

股權融資股權出質公司增資與股權轉讓PE風險投資公司上市

股權出質概念－－股權質押是一種融資擔保、債務擔保、風險控制工具操作實務法律風險優(yōu)缺點PEPE(PRIVATEEQUITY)主要指募集成立的基金，通過投資專家（基金資產管理人）的盡職管理，實現(xiàn)對非公開上市公司的權益性投資，為被投資企業(yè)提供專業(yè)的管理服務，并通過上市、轉讓、并購或MBO（管理層回購）等股權轉讓方式，實現(xiàn)資產增值回報的目的。

公司增資與股權轉讓增資的概念增資的優(yōu)點增資的缺點增資與公司股權回購如何實現(xiàn)公司控制權同股不同權優(yōu)先股與普通股

公司控制權公司的控制權娃哈哈、alibaba、國美電器、yahoo以及facebook等國際案例2、股東會與董事會3、同股不同權4、普通股與優(yōu)先股票5、可轉債

股權轉讓股權轉讓的法律概念（資產轉讓）股權轉讓實務涉及稅法普通公司股權轉讓要點房地產公司股權轉讓實務

房地產企業(yè)融資渠道股權讓與擔保股權質押項目抵押房產讓與擔保其他方式擔保

風險投資

風險投資的特點引進風險投資企業(yè)的基本條件

引進風險投資企業(yè)領導人的基本條件引進風險投資的階段引進風險投資的運作程序風險投資退出模式案例：金蝶軟件引進IDG風險投資

風險投資美國風險投資的歷史中國風險投資業(yè)的發(fā)展－－“政協(xié)一號提案”基本術語（VC、PE、市盈率＝PRICE/)風險投資投資什么？－－“看未來”風險投資與創(chuàng)業(yè)期（starup）

資本運作－－風險投資股權融資商業(yè)計劃書的主要內容BUSINESSMODELSWOT分析項目和團隊同等重要融資需求、用途退出機制法律風險合作伙伴控制權比例10％，51％，67％

風險投資案例IT企業(yè)：microsoft、yahoo、google、IBM和APPLEIT企業(yè)：SINA/SOHU/ALIBABA/UTSTARCOM

風險投資的發(fā)展以美國風險投資發(fā)展為例；啟蒙階段：1946年至1957年

1946年6月6日，KarlCompton與GeorgesDoriot創(chuàng)建美國研究發(fā)展公司（AmericanResearchandDevelopment），標志現(xiàn)代風險投資誕生了。典型案例：1957年7萬美元投資DEC，1971年價值3.55億美元；政府引導階段：1958年至1969年

1958年，美國頒布《小企業(yè)投資公司法》，建立SBA與SBIC援助計劃，將風險投資激勵措施法制化；

1958年至1963年，共援助SBIC692家，募資4.64億美元；典型案例：蘋果電腦、Intel等；

IPO融資1、概念和意義2、市盈率的概念與運用放大的效應退出的效應3、公司融資4、有價證券融資風險投資的發(fā)展有限合伙制發(fā)展階段：從1970年到1993年

1971年NASDAQ成立，完善了風險投資退出渠道；

1978年至1981年，資本利得稅從48%降到20%；

1979年，修訂《雇員退休收入保障法》（ERISA），允許養(yǎng)老基金進入風險投資行業(yè)；

1986年全面修訂《統(tǒng)一有限合伙法》，貫徹風險與收益對稱規(guī)律原則；年籌資總規(guī)模：約40億美元/年，資金45%來自養(yǎng)老基金，20%來自大學與基金會，18%來自公司，其他來自于保險公司、銀行與個人等；全面發(fā)展與調整階段：從1994年到現(xiàn)在主要表現(xiàn)為籌資金額大幅提高：1994年，78億美元；1996年，124億美元；2000年1049億美元；

2000年后，由于美國新經濟泡沫破裂，風險投資籌資金額銳減：2001年403億美元，2002年300億美元，2004年697億美元，2005年354億美元風險投資的參與者（一）風險投資出資人：他們是風險資本中貨幣資本的主要提供者，他們要有以下幾類素質：具有富裕資本可供投資；具有風險投資理念，能夠承擔投資失敗的風險；具有誠信意識，能夠按照出資承諾撥付資金；具有專業(yè)化管理意識，認同委托管理模式；具有專業(yè)化團隊管理能力，認同激勵與約束機制；p.s.美國“ERISA”規(guī)定了養(yǎng)老基金投資高風險行業(yè)的“謹慎人”(prudentman)制度；此外還有機構投資者的“看門人”等風險投資的參與者（二）風險投資家：他們是風險資本中人力資本的載體，是風險投資的具體運作者，他們要有以下幾類素質：具有豐富的企業(yè)管理經驗，尤其有創(chuàng)業(yè)經驗者最佳；具有良好的業(yè)績記錄；具有廣泛的社會關系；具有優(yōu)秀的人格魅力；具有優(yōu)秀的風險投資或實業(yè)投資經驗；具有企業(yè)價值評估的專業(yè)知識；風險投資的參與者（三）創(chuàng)業(yè)企業(yè)家：他們是被投資企業(yè)的創(chuàng)立者與經營者。從風險投資的角度，他們應該具備以下的素質：創(chuàng)新精神；意志堅強，能夠承受失?。凰枷氇毩?，做事執(zhí)著；誠實可信；性格開朗，處世樂觀；風險投資的參與者（四）其他相關參與者：律師：提供法律服務；會計師：提供會計/審計服務；評估師：提供資產評估服務；投/融資中介機構：提供投/融資中介服務；投資銀行：提供投資退出的各項服務；風險投資的參與者（五）風險資本出資人LP風險投資家GP創(chuàng)業(yè)企業(yè)家委托代理關系之一：出資人與風險投資家的委托代理關系，促使風險資本形成。委托代理關系之二：風險投資家與創(chuàng)業(yè)企業(yè)家的委托代理關系，形成風險投資組合。參與的中介機構：律師、會計師參與的中介機構：律師、會計師、評估師、投資銀行；

風險投資的組織形式概念風險投資在國內的發(fā)展風險投資公司的形式公司制有限合伙制（LP與GP的距離之美）信托基金創(chuàng)業(yè)風險投資基金公司制的風險投資企業(yè)（一）法律基礎：《公司法》出資人是公司股東，資金為（分步）支付制，股東之間一般為同股同權；風險投資家是公司管理層；公司章程規(guī)定出資人與管理層之間的責、權、利關系；基金是公司法人，要按章納稅；公司制的風險投資企業(yè)（二）2）存在缺陷：缺乏明確的目標；公司承付資本不足；對管理層的激勵與約束不夠；雙重征稅；臺灣經驗：稅收抵扣政策；激勵與約束機制；政府引導資金；臺灣興柜市場；有限合伙制的風險投資企業(yè)（一）法律基礎：

《有限合伙法》，有限合伙人與一般合伙人：風險投資出資人為有限合伙人（出資99%），風險投資家為一般合伙人（1%）；出資人與風險投資家簽訂的“有限合伙協(xié)議”規(guī)定了二者之間的責、權、利；在一個基金中，不同的出資人可以有不同的責、權、利；資本承諾制；有限合伙企業(yè)是免稅主體；有限合伙制的風險投資企業(yè)（二）發(fā)展簡史：有限合伙制最早起源于康孟達協(xié)議；一種在11世紀歐洲的遠洋航運業(yè)普遍運用的協(xié)議；現(xiàn)代有限合伙制發(fā)展于美國：1906年頒布《統(tǒng)一有限合伙法》；有限合伙制在風險投資行業(yè)最發(fā)達；發(fā)展趨勢：有限責任合伙，有限責任有限合伙；有限合伙制的風險投資企業(yè)（三）主要條款概述：基金的規(guī)模、投資目標、經營期限等基本情況條款；對出資人（有限合伙人）的條款：表決權：協(xié)議制訂與修改、變更一般合伙人、引進新一般合伙人、引進或排除任何有限合伙人等；對經營提出建議；查閱帳目；獲得利潤與本金；有限合伙制的風險投資企業(yè)（四）主要條款概述（續(xù)）：對風險投資家（一般合伙人）的條款；代表合伙人從事各項業(yè)務；按照業(yè)務范圍對外簽訂協(xié)議；經營合伙企業(yè)資產；利益分配條款；先償還本金，后分配收益；收益的分配向一般合伙人傾斜：有限合伙人（出資99%）80%，一般合伙人（出資1%）20%；基金終止條款；信托制的風險投資企業(yè)（一）法律主體：《信托法》信托主體三要素：委托人、受托人與受益人委托人：即信托財產的所有人，其資格一般沒有專門規(guī)定；受托人：即接受委托人財產委托的自然人或法人。有關法規(guī)對受托人有嚴格的規(guī)定。特別是作為主要形式的專業(yè)信托機構，有關法規(guī)對其資格有嚴格的規(guī)定，并有專門的監(jiān)管機構來監(jiān)管；受益人：即信托財產的利益享用者，其資格法規(guī)無具體規(guī)定；受托人是三要素的核心，委托人與受益人可以相同，也可以不同；信托制的風險投資企業(yè)（二）信托制基金律師投資顧問保管銀行委托人（受益人）資產評估機構受托人公司1公司2……公司n持有信托單位提供顧問服務受托管理信托財產資產評估服務保管服務法律咨詢服務企業(yè)股權投資信托制基金的基本架構：信托制的風險投資企業(yè)（三）優(yōu)點：非納稅主體：投資收益參照證券市場產品，暫不征稅；信托財產獨立：即獨立于受托人自有財產，即使受托人破產，信托資產在法律上也有保障；適應范圍廣：“只受想象力的限制”；缺點：不能采用承諾制；不能作為擬上市公司原始股東；風險資本投資投資前的工作：項目投資流程項目初選盡職調查價值評估投資決策合同條款投資后的工作：增值服務運作監(jiān)督風險控制退出準備項目投資流程項目初選盡職調查立項報告盡職調查報告投資談判投資協(xié)議投資決策投資決議項目初選項目來源：行業(yè)研究確定重點行業(yè)，產業(yè)鏈分析發(fā)現(xiàn)重點投資環(huán)節(jié)；（德信無線、同洲電子）；國家有關部委信息；重點行業(yè)年會；社會關系推薦；項目方自動上門；項目來源的逆向選擇問題；選擇標準：高成長性；投資基本理念：如“科技為大眾服務”；市場前景廣闊，且細分市場前三名；某領域核心技術擁有者；盡職調查主要內容：團隊調查：背景、經驗、能力、品德、性格、信用記錄等；成長性調查：商業(yè)模式、技術優(yōu)勢、市場規(guī)模、產業(yè)鏈分析等；財務調查：主要財重點關注財務指標的變化規(guī)律；風險分析：戰(zhàn)略、市場、操作、行業(yè)等風險；工作步驟：簽訂保密協(xié)議；向項目方提出文件清單；安排企業(yè)訪問計劃；與有關人員面談；行業(yè)調研；撰寫報告；價值評估主要因素：潛在市場空間：主要是對未來市場銷售額、現(xiàn)金流與毛利率的估計；行業(yè)或產品壁壘：主要是對其他競爭對手模仿與復制；將投入的資金量：與投資額相比，估計項目操作的難易程度；風險估計：主要是將來現(xiàn)金流的不穩(wěn)定性；資本結構：主要是資產負債分析；無形資產：主要涉及到行業(yè)與產品壁壘；時間因素；評估模型：現(xiàn)金流折現(xiàn)法；期權模型法；市盈率法；投資決策投資決策機構：機構組成：有限合伙制：全體一般合伙人；公司制：投資決策委員會；信托制：投資顧問與受托人；決策原則：全體通過/簡單多數+