如何規(guī)避煤礦企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中的法律風(fēng)險

如何規(guī)避煤礦企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中的法律風(fēng)險發(fā)布時間：2009/09/0409:32:03瀏覽次數(shù)：785次一、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險（一）以承包方式轉(zhuǎn)讓煤礦采礦權(quán)煤礦到底能否承包？承包煤礦到底有多大的風(fēng)險？筆者在從事煤炭法律服務(wù)實踐中發(fā)現(xiàn)有不少煤炭企業(yè)經(jīng)營者對此問題認(rèn)識不清，有的認(rèn)為根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)，煤礦是不能承包的；但也有的人認(rèn)為實踐中存在大量的煤礦承包行為，并且這種承包行為也是被我國相關(guān)的司法、行政部門認(rèn)可的。那么，我國法律對煤礦承包這一行為的性質(zhì)是如何界定的呢？首先，我們需要肯定的是企業(yè)承包經(jīng)營是一種合法的經(jīng)濟行為，煤礦承包經(jīng)營也是一種合法的經(jīng)營方式，但以承包的方式轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)卻是被我國法律明確禁止的。實踐中之所以會有文中剛開始談到的兩種不同認(rèn)識，就是混淆了“合法的承包”和“以承包的方式轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)”這兩個概念。承包和以承包的方式轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)的根本區(qū)別，就在于承包人或者所謂的承包人是否要獲取采出的礦產(chǎn)品。采礦權(quán)是指采礦權(quán)人開采核定的礦種并獲得礦產(chǎn)品的權(quán)利。采礦權(quán)是一種用益物權(quán)，其利益就在于采礦權(quán)人對采出的礦產(chǎn)品享有占有、處分和收益的權(quán)利，并且采礦權(quán)人是通過對礦產(chǎn)品進行加工、銷售而獲得利益。如果僅僅是簡單的煤礦經(jīng)營權(quán)的承包，那么承包人的利益是通過完成承包任務(wù)后從發(fā)包方那兒取得勞動報酬，其對采出的礦產(chǎn)品不能享有占有、處分和收益的權(quán)利。如果承包人與發(fā)包人在承包合同中約定，承包人每采出一噸礦產(chǎn)品，發(fā)包方就給承包人多少錢，這說明承包人不是要獲取采出的礦產(chǎn)品，這種約定符合承包的要件，是真正意義上的煤礦承包經(jīng)營合同。但如果承包人與發(fā)包人在承包合同中約定，承包人每采出一噸礦產(chǎn)品，承包人就給發(fā)包人交多少錢或者是約定在承包人交納一定的承包費后就可以在其礦區(qū)范圍內(nèi)采礦。這種約定，不論是先交錢還是后交錢，其實質(zhì)都是拿錢買采礦權(quán)，其目的就是要從采礦行為中獲取礦產(chǎn)品。這種承包就屬于一種非法轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)的行為。風(fēng)險提示：通過以上分析，對“煤礦能承包嗎？”這個問題的答案應(yīng)該是一目了然了。煤礦可以承包，但不能以承包的名義非法轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)。實踐中，許多合同雖然名為煤礦承包經(jīng)營合同，但實質(zhì)卻是煤礦采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，當(dāng)然這種承包合同應(yīng)當(dāng)是自始無效的，其經(jīng)營權(quán)也不受法律保護。如果一旦發(fā)包人反悔，就可以依照國家法律來主張承包合同無效，收回煤礦經(jīng)營權(quán)，這給承包人帶來的損失將是無法估量的?？赡軐?dǎo)致以下法律后果：一是承包合同無效，發(fā)包人可以通過主張合同無效，收回煤礦經(jīng)營權(quán)；二是承包費稅后列支，加大投資成本；三是由于承包合同無效，導(dǎo)致以后的一系列行為無效。這樣，無論承包人是誰，擁有多少股份，均無法得到法律保護。（二）煤礦的出租

案例：劉某是A煤礦的法定代表人，1998年經(jīng)過煤礦負(fù)責(zé)人的一致同意，劉某將A煤礦出租給B公司經(jīng)營，雙方簽訂了煤礦出租合同。2002年，劉某又以A煤礦的采礦權(quán)為抵押，向C銀行貸款300萬，貸款期屆至，A煤礦因無力償還貸款，就將采礦權(quán)私自出賣給了D企業(yè)，C銀行于是向法院提起訴訟，要求A煤礦償還貸款。庭審中，A煤礦法定代表人劉某主張，A煤礦于1998年已出租給B公司，現(xiàn)煤礦由B公司經(jīng)營。根據(jù)《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》，已出租的采礦權(quán)不得抵押。因此，C銀行以A煤礦的采礦權(quán)為抵押物設(shè)定抵押的行為應(yīng)當(dāng)是無效的。C銀行主張，A煤礦雖然于1998年已出租給B公司，但未經(jīng)相關(guān)部門審批，根據(jù)《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，此出租行為應(yīng)當(dāng)是無效的。而銀行的抵押行為在A煤礦的發(fā)證機關(guān)已經(jīng)進行了備案，因此抵押行為是合法有效的。法院最后判決，A煤礦與B公司之間的出租合同無效，A煤礦與D企業(yè)之間的買賣行為也無效，通過公開拍賣A煤礦的采礦權(quán)來償還C銀行的貸款。律師提示：從本質(zhì)來講，采礦權(quán)應(yīng)當(dāng)是一種“自然資源使用權(quán)”，它的所有權(quán)依然是屬于國家所有。雖然采礦權(quán)在客體方面于傳統(tǒng)物權(quán)有著較大的差異，但其仍然具有絕對性，并擁有排他效力、對世效力和支配效力?！段餀?quán)法》出臺前，有些法學(xué)專家把采礦權(quán)稱為是一種“準(zhǔn)物權(quán)”，但《物權(quán)法》出臺后，我國法律已經(jīng)明確把采礦權(quán)定性為一種用益物權(quán)。采礦權(quán)是一種他物權(quán)，是非所有人行使所有權(quán)的一種方式，它具有占有、使用、收益等權(quán)能。此案例中，A煤礦可以將其采礦權(quán)出租、抵押，但都必須經(jīng)過相關(guān)部門批準(zhǔn)、備案。至于A煤礦采礦權(quán)的出讓，則必須由“國家”這個資源的所有權(quán)人委托專門的產(chǎn)權(quán)交易市場通過招標(biāo)、拍賣等方式來實現(xiàn)。因此，A煤礦這種未經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)就私下轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)的行為是違法的。風(fēng)險提示：如要承租煤礦，承租人應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律、法規(guī)完善出租合同，履行相關(guān)的行政備案登記手續(xù)。相關(guān)法律規(guī)定：《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》第四十九條：礦業(yè)權(quán)出租是指礦業(yè)權(quán)人作為出租人將礦業(yè)權(quán)租賃給承租人，并向承租人收取租金的行為。礦業(yè)權(quán)出租應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院規(guī)定的礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件。礦業(yè)權(quán)人在礦業(yè)權(quán)出租期間繼續(xù)履行礦業(yè)權(quán)人的法定的義務(wù)并承擔(dān)法律責(zé)任。（三）能否以轉(zhuǎn)讓股權(quán)形式轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)

案例：2000年12月11日，A鄉(xiāng)某煤礦法定代表人趙某與李某簽訂“煤礦轉(zhuǎn)讓合同”，將注明屬于A鄉(xiāng)的某煤礦轉(zhuǎn)讓給李某，約定轉(zhuǎn)讓款須于2001年4月28日前付清。李某給付一定款項之后，于2001年3月28日向趙某出具了一份差轉(zhuǎn)讓費20萬的欠條，并注明20萬元欠款若在2001年4月28日前沒有付清，轉(zhuǎn)讓無效。趙某提供的《采礦許可證》載明該煤礦企業(yè)的性質(zhì)為“鄉(xiāng)辦”，開采期限至2001年6月。2001年10月8日，縣礦產(chǎn)資源管理局批準(zhǔn)該文件為有效證件，并將有效期限延長至2001年12月31日。市煤炭工業(yè)局頒發(fā)的《煤炭生產(chǎn)許可證》也載明該煤礦資產(chǎn)性質(zhì)為“集體”，有效期至2006年2月2日。但市煤炭工業(yè)培訓(xùn)中心2000年10月19日頒發(fā)給趙某的《煤礦礦長資格證書》卻載明該煤礦的性質(zhì)為“私營”。事后調(diào)查的工商登記檔案也證明該煤礦為趙某個人投資創(chuàng)辦的私營企業(yè)。李某接管煤礦后，又與第三人張某簽訂“煤礦承包責(zé)任書”，將煤礦承包給張某經(jīng)營。隨后李某又與馬某、高某等人簽訂“合股協(xié)議”，再簽訂“退股協(xié)議”，約定自己退伙。由于李某始終未給付趙某20萬的欠款，趙某遂向法院提起訴訟，請求法院認(rèn)定李某隨后的轉(zhuǎn)讓行為無效，并且賠償其無效轉(zhuǎn)讓帶來的損失。一審法院認(rèn)為，雖然該煤礦的《采礦許可證》和營業(yè)執(zhí)照將該煤礦的性質(zhì)定為“鄉(xiāng)辦”，資產(chǎn)性質(zhì)定為“集體”，但趙某轉(zhuǎn)讓該煤礦時，A鄉(xiāng)并未提出異議，應(yīng)視為趙某個人開辦的煤礦。因此雙方簽訂的“煤礦轉(zhuǎn)讓合同”違反了《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》第6條第1款第2項的規(guī)定，除按下列規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓外，探礦權(quán)、采礦權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：（二）已取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)、因為企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形而需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準(zhǔn)可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。趙某與李某的轉(zhuǎn)讓行為無效，趙某從李某處取得的轉(zhuǎn)讓費系違法所得。二審法院認(rèn)為，煤礦的《采礦許可證》和《煤炭生產(chǎn)許可證》載明該煤礦企業(yè)為“鄉(xiāng)辦”，資產(chǎn)性質(zhì)為“集體”，同時從趙某將煤礦轉(zhuǎn)讓給李某的“煤礦轉(zhuǎn)讓合同”，李某與張某簽訂的“煤礦承包合同書”，從上述法律規(guī)定來看，已離退休并且已經(jīng)享受了基本養(yǎng)老保險待遇的人員不適用我國《勞動合同法》的調(diào)整。其與用人單位的聘用協(xié)議應(yīng)當(dāng)適用我國《合同法》的規(guī)定。律師提示：1、此種情況下，能不簽勞動合同就盡量不簽。因為不受《勞動合同法》的調(diào)整，即使不簽勞動合同，《勞動合同法》中關(guān)于對用人單位的一些罰則也當(dāng)然不能適用。2、如果簽訂聘用協(xié)議，協(xié)議條款盡量簡單。如果日后一旦發(fā)生糾紛，依照協(xié)議可以盡量減少責(zé)任。（四）巧用勞務(wù)派譴制度，減少用工風(fēng)險1、關(guān)于勞務(wù)派遣制度的幾個概念勞務(wù)派遣制度剛開始是出現(xiàn)在向國外輸出勞動力以及一些家政服務(wù)行業(yè)。但近年來，不少用人單位為了減少用工風(fēng)險，在很多崗位上實行了勞務(wù)派遣制度。（1）“勞務(wù)派遣”型工作安排勞務(wù)派遣”型工作安排，是一種新的生產(chǎn)要素組織形式，是用人單位通過外在的、只從事贏利性的勞務(wù)提供業(yè)務(wù)的組織，來安排一些臨時的、非固定的或特殊的工作需要的工作安排形式。（2）“勞務(wù)派遣”組織勞務(wù)派遣”組織是不同于傳統(tǒng)企業(yè)的一種新的社會資源組織形式。它從事的是單純經(jīng)營勞動力資源的勞務(wù)活動，它通過將員工派遣到用人單位工作的方式賺取利潤，來生存發(fā)展。（3）“勞務(wù)派遣”型就業(yè)“勞務(wù)派遣”型就業(yè)是一種非正規(guī)就業(yè)形式。勞動者是勞務(wù)派遣企業(yè)的職工，與派遣機構(gòu)是雇傭關(guān)系；但是，勞動者在用人單位工作，并接受相關(guān)的管理，用人單位與勞動者是使用和被使用的關(guān)系。與各類就業(yè)形式相比，“勞務(wù)派遣”型就業(yè)的特點是，它是固定期限的、依附性就業(yè)。與其他勞務(wù)經(jīng)濟形式相比較，勞務(wù)派遣有兩個最大的特點，一是勞動者是派遣公司的職工，存在勞動合同關(guān)系。這與勞務(wù)中介、勞務(wù)代理不同；二是派遣公司只從事勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，不承包項目，這與勞務(wù)承包不同。2、實行勞務(wù)派遣制度，用人單位可以減少的用工責(zé)任（1）通過采取勞務(wù)派遣形式可以置換職工身份，繞開《勞動合同法》規(guī)定的與勞動者必須簽訂無固定期限的勞動合同的情形。（2）用人單位可以把本單位職工分流到新組建的勞務(wù)派遣組織，再由派遣組織重新派遣到原單位的原崗位工作，而工資福利待遇卻與原來的待遇相差甚遠(yuǎn)。（3）用人單位大規(guī)模裁員空出工作崗位后，大量使用勞務(wù)派遣工，規(guī)避其對自有職工應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。（4）降低勞動成本，有效地規(guī)避勞動法賦予與用人單位的諸多義務(wù)，減少職工的社會保險和福利支出以及節(jié)約招聘勞動者后的試用成本。3、在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，巧用勞務(wù)派遣制度。實踐中，許多用人單位為了規(guī)避用工風(fēng)險，出現(xiàn)了大量濫用勞務(wù)派遣的現(xiàn)象。因此，《勞動合同法》對勞務(wù)派遣制度作出了具體性的規(guī)定。按照《勞動合同法》第六十六條勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。因此，用人單位在執(zhí)行勞務(wù)派遣制度的時候，一定要在法律允許的范圍內(nèi)確定。實踐中，有些大型的煤焦集團在采礦這一工種實行勞務(wù)派遣制度，這種作法大大減低了煤礦企業(yè)的用工風(fēng)險，但是《勞動合同法》實施以后，這種崗位能否實行勞務(wù)派譴還有待商榷。三、企業(yè)合同風(fēng)險防范（一）合同簽訂過程中的風(fēng)險防范1、爭取合同的起草權(quán)一般來講，合同由誰起草，誰就掌握主動權(quán)。起草一方的主動性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認(rèn)真考慮寫入合同中的每一條款，斟酌選用對己方有利的措詞，更好地考慮和保護自己的利益。2、合同簽訂前對合同主體的形式審查合同合法有效的前提首先是合同主體的合格，合同主體的合格審查又包括合同主體的形式審查和合同主體的資信審查。合同主體應(yīng)該具有相應(yīng)的民事行為能力和責(zé)任能力，合同的主體包括自然人和法人，對自然人主體要看其是否具備相應(yīng)的民事行為能力，對法人主體的審查應(yīng)做好以下幾點：（1）法人具有獨立的簽訂合同的資格，企業(yè)法人是合同法規(guī)定的合同主體。對法人的形式審查，主要看對方的有關(guān)證照。應(yīng)親自到工商部門去查詢，不能依賴對方提供資料。（2）按照民法通則的有關(guān)規(guī)定，分支機構(gòu)不具有獨立法人資格，一般不能獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任。但在實際工作中，往往又是分支機構(gòu)或部門工作人員進行合同業(yè)務(wù)操作。那樣的話，就需要對合同簽訂雙方進行主體資格確定，應(yīng)該與其企業(yè)法人簽訂合同。如果企業(yè)法人授權(quán)分支機構(gòu)簽訂合同，則應(yīng)當(dāng)要求對方出示法人授權(quán)證明文件。也就是說先要了解對方是否具備法人或者代理人資格，有沒有簽訂合同的權(quán)利。否則該合同往往會因為主體不適格而無效。審查合同主體資格最有效的方法就是查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件，因為有的企業(yè)由于連續(xù)兩年不參加年檢已經(jīng)被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，這時如果你稍一疏忽，就可能掉進一些不法分子設(shè)置的陷阱中。（3）法人內(nèi)部的職能部門不具有主體資格。其所簽訂的合同是無效合同。其具有法人出具的授權(quán)委托書時，才能依授權(quán)簽訂合同。（4）審查法人的經(jīng)營范圍，《合同法》第十條規(guī)定：當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但同時也規(guī)定：違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營、以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。這是對一些特殊行業(yè)規(guī)定的。根據(jù)法律的規(guī)定，在審查經(jīng)營范圍時就要注意：一般的超范圍經(jīng)營是可以簽訂合同的，但如果合同的內(nèi)容涉及限制經(jīng)營、特許經(jīng)營項目的，就需要對方具備相應(yīng)的資格。如果對方不具這些資格就不能簽訂合同。3、合同各主要條款的審查合同應(yīng)當(dāng)采取書面的形式訂立。訂立合同時，要力爭做到用詞準(zhǔn)確，表達清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要仔細(xì)斟酌，最好是參考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實際情況進行增刪，對于重要的合同應(yīng)請專業(yè)律師審查防患于未然。對合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實質(zhì)內(nèi)容。（1）規(guī)格條款：對于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細(xì)了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯。（2）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：在合同糾紛中，因為質(zhì)量問題發(fā)生的爭議占很大的比例，所以對質(zhì)量條款的約定絕對不能粗心大意。一旦發(fā)生質(zhì)量爭議，就需要一個客觀標(biāo)準(zhǔn)進行衡量來確定責(zé)任。按照合同法的有關(guān)規(guī)定：“質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行?！彼詾榉乐?fàn)幾h發(fā)生，建議在合同中要約定一個質(zhì)量的檢驗標(biāo)準(zhǔn)。此外，對產(chǎn)品質(zhì)量的異議必須要有時間與條件的限制。為此在合同中雙方還應(yīng)就承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的時間和期限作出明確的規(guī)定。只要在規(guī)定的時間和期限內(nèi)發(fā)生的質(zhì)量問題，就有權(quán)利要求對方承擔(dān)責(zé)任；超過這一限度，就不再承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任?！逗贤ā返?25條規(guī)定：當(dāng)事人對合同條款有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句，合同的條款，合同的目的，交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。（3）交付方式條款（送貨條款）：如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點，這關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認(rèn)收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。施工企業(yè)人員的變動較為頻繁，當(dāng)對方更換新的經(jīng)辦人時，應(yīng)當(dāng)要求對方提供授權(quán)委托書。（4）付款條款：應(yīng)明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處：A、甲方收到貨物后付款；應(yīng)更正為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付款?！盉、檢驗合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗合格后____日內(nèi)付款”。

（5）違約責(zé)任條款：如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。在合同中，違約責(zé)任一般分兩種形式，一是定額，二是定比例：1、逾期付款或者交貨的違約責(zé)任，可選擇以下一種方式：a.定額責(zé)任：每逾期一日，每日違約方應(yīng)向守約方支付元違約金。b.定比例責(zé)任：每逾期一日，每日違約方應(yīng)向守約方按照合同總價款的%支付違約金。2、質(zhì)量不符合合同約定，通常違約方應(yīng)按照合同總金額的x%向守約方支付違約金。3、違約責(zé)任中是否包括預(yù)期利潤，可以綜合交易的實際的情況，約定違約方違約時須賠償守約方的預(yù)期利潤。其它違約情形可以參照以上情況。同時須注意，根據(jù)合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方違約時，守約方只能向違約方主張違約金和經(jīng)濟損失的一種，即主張違約金又主張賠償損失的一般不會得到法院的支持。（6）爭議處理條款A(yù)、約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄的法院應(yīng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第25條約定，只有以下五個地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定。約定管轄常見的錯誤有：

a、表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”；b、約定由上述五個地方以外的法院管轄；c、約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級人民法院管轄；d、約定違反了專屬管轄的規(guī)定。B、如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構(gòu)，而且該仲裁機構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無效。我國仲裁機構(gòu)設(shè)立的原則：《仲裁法》第十條規(guī)定：仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。從此可以看出，縣一級人民政府所在地不設(shè)立仲裁機構(gòu)的。（7）對于對方提供的格式合同應(yīng)特別注意：要應(yīng)勢而變，不可以不加審查地完全適當(dāng)其條款。4、簽訂時的注意事項（1）合作方應(yīng)加蓋其單位的公章。或者合作方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。注意：a、對方的授權(quán)委托書應(yīng)該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。b、如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員等都需要明確的授權(quán)委托書。（2）加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。（3）合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。（4）爭取取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。5、擔(dān)保合同：為了防范風(fēng)險，在與合作方簽訂合同的時候，應(yīng)盡量取得對方提供的擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保合同應(yīng)注意以下幾個問題（1）擔(dān)保合同的當(dāng)事人：擔(dān)保人不一定是本合同的一方當(dāng)事人，在保證擔(dān)保合同中，擔(dān)保人只能是本合同以外的第三人。（2）哪些財產(chǎn)可以用于提供擔(dān)保？依照《擔(dān)保法》第三十七條規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押：一、土地所有權(quán)；二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，（擔(dān)保法關(guān)于該款有除外規(guī)定），三、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；四、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；五、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；六、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。提醒注意：我國法律對某些財產(chǎn)的抵押規(guī)定必須經(jīng)過登記合同才能生效。（土地使用權(quán)，城市房地產(chǎn)，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物，林木，航空器，船舶，車輛，企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)）（3）哪些人不可以做為保證擔(dān)保的保證人？國家機關(guān)，學(xué)校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會團體，以及企業(yè)法人分支機構(gòu)職能部門，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人的書面授權(quán)的，可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。（4）定金條款：a.注意定金與“訂金”的區(qū)別。定金是合同擔(dān)保的一種方式，按照合同法的規(guī)定：“債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！倍ń鸬倪@種懲罰性功能又被稱為“定金罰則”。在實踐中不少人將定金寫成了“訂金”，而“訂金”在法律上被認(rèn)定為預(yù)付款，不具有擔(dān)保功能，是不能要求雙倍返還的。b.定金與違約金不能相競合。按照合同法的規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇使用違約金或者定金條款?！币簿褪钦f不能作出“既要違約金，同時還要適用定金罰則”的約定，否則就可能會因這樣的約定與法律相抵觸而被導(dǎo)致無效。6、簽訂以后（1）將其復(fù)印件交由履行部門存查，保證依約履行。（2）及時歸檔保管，以免丟失。（3）公司應(yīng)當(dāng)制定合同管理制度，對合同進行規(guī)范管理。（二）合同的履行過程中的風(fēng)險防范合同的履行過程會有許多不能確定的因素，雙方可能會對合同進行變更；一方可能會違約；可能會因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行等等。做為產(chǎn)銷一體化的企業(yè)，在送貨的時候，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對方書面授權(quán)的其他人簽收。實踐中，履行過程的風(fēng)險更多的是來自對方的履約情況和在履行過程中相關(guān)證據(jù)的缺失。1、在履行合同時最好有比較完整的書面往來文件，而且都必須有對方當(dāng)事人的確認(rèn)。如：供貨方在送貨時，應(yīng)注意送貨單讓對方貨倉人員簽收并加蓋公司收貨章，如果沒有加蓋收貨章，則每月應(yīng)進行結(jié)算，并讓對方公司加蓋公章或財務(wù)章確認(rèn)，這樣才能確保自身的權(quán)益。否則，一旦因?qū)Ψ劫噹て鹪V到法院，由于只有送貨單，對方又否認(rèn)送貨單上的收貨人是其公司員工，在沒有其他相關(guān)證據(jù)證明的情況下，則有可能會敗訴。所以在履約過程中要盡量完善手續(xù)，保留好相關(guān)的書面材料，才能把握主動。2、先開發(fā)票再收款的風(fēng)險在實踐中，有些供貨方經(jīng)常是在供貨后按月先開出發(fā)票給對方公司，讓對方做好帳