2022年淺談在行政處罰中規(guī)避行政復議和行政訴訟風險

本文格式為Word版下載后可任意編輯和復制第第頁2022年淺談在行政處罰中規(guī)避行政復議和行政訴訟風險行政復議，是指公民、法人或者其他組織認為行政主體的詳細行政行為違法或不當侵害其合法權益，依法向主管行政機關提出復查該詳細行政行為的申請，行政復議機關依照法定程序對被申請的詳細行政行為進行合法性、適當性審查，并作出行政復議打算的一種法律制度。行政訴訟，是指公民、法人或者其他組織認為行政機關、或法律、法規(guī)授權的組織的行政行為侵害其合法權益，依法向人民法院懇求司法愛護，人民法院通過對被訴行政行為的合法性進行審查，從而解決特定范圍內行政爭議的活動。

行政復議和行政訴訟共同特點有二，一是相對人認為行政行為侵害其合法權益，二是向該行政機關主管單位或法院提出司法救濟。這兩種司法制度是法律愛護公民、法人或者其他組織合法權益不受行政機關侵害的必要手段，對推動建設法制政府，規(guī)范政府行政行為具有非常樂觀的意義。行政復議和行政訴訟也被認為是行政糾紛產生后解決途徑之一，作為行政機關，應在依法行政的前提下盡量規(guī)避行政復議和行政訴訟風險，并降低行政糾紛發(fā)生幾率，把行政糾紛解決在第一層次。規(guī)避行政復議和行政訴訟的風險，不僅符合管理者與被管理者之間雙方利益，同時符合構建"和諧社會"的基本要求。本章筆者就在藥械行政懲罰中如何規(guī)避行政復議和行政訴訟風險談一點看法。

1.行政復議和行政訴訟的范圍、申請人、原告

1.1行政復議和行政訴訟的范圍聯(lián)系與區(qū)分

結合藥械行政懲罰，《中華人民共和國行政復議法》（以下簡稱《行政復議法》）第六條規(guī)定：有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依照本法申請行政復議：（一）對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政懲罰打算不服的；（二）對行政機關作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結財產等行政強制措施打算不服的；（五）認為行政機關侵害合法的經營自主權的；（十一）認為行政機關的其他詳細行政行為侵害其合法權益的。

《中華人民共和國行政訴訟法》（以下簡稱《行政訴訟法》）第十一條規(guī)定：人民法院受理公民、法人和其他組織對下列詳細行政行為不服提起的訴訟：（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產停業(yè)、沒收財物等行政懲罰不服的；（二）對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；（八）認為行政機關侵害其他人身權、財產權的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。

歸納來看，行政復議和行政訴訟范圍之間的聯(lián)系點都是基于相對人對行政懲罰不服。兩者主要區(qū)分在于行政復議不僅審查行政懲罰的合法性而且還要審查其合理性，堅持有錯必糾的原則，違法之錯與不當之錯都要訂正；而行政訴訟僅進行合法性審查。同時，復議是上級對下級的監(jiān)督，上級對下級可以全面監(jiān)督，而訴訟是司法對行政監(jiān)督，司法監(jiān)督與行政監(jiān)督有著肯定的界限。

1.2行政復議申請人和行政訴訟原告

《行政復議法》第十條規(guī)定：依照本法申請行政復議的公民、法人或者其他組織是申請人。有權申請行政復議的公民死亡的，其近親屬可以申請行政復議。有權申請行政復議的公民為無民事行為力量人或者限制民事行為力量人的，其法定代理人可以代為申請行政復議。有權申請行政復議的法人或者其他組織終止的，承受其權利的法人或者其他組織可以申請行政復議。同申請行政復議的詳細行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參與行政復議?！吨腥A人民共和國行政復議法實施條例》其次章第一節(jié)對申請人也明確了規(guī)定。

《行政訴訟法》其次十四條規(guī)定：依照本法提起訴訟的公民、法人或者其他組織是原告，有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。有權提起訴訟的法人或者其他組織終止，承受其權利的法人或者其他組織可以提起訴訟。其次十七條規(guī)定：同提起訴訟的詳細行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參與訴訟，或者由人民法院通知參與訴訟。

通過明確行政復議和行政訴訟的范圍、申請人、原告，我們知道，藥監(jiān)部門作出的懲罰打算，包括查封扣押行為，均有可能被相對人或是有利害關系的第三方提出復議或訴訟。

2.行政復議和行政訴訟起因

正確熟悉行政復議和行政訴訟產生的起因，才能更有效防止行政復議和行政訴訟產生。分析當前形勢，主要有三點緣由。

2.1相對人法律維權意識提高。自藥監(jiān)部門成立以來，藥械市場秩序得到全面整頓和規(guī)范，制售假劣藥械的違法違規(guī)行為得到了有效遏制，相對人由不學法、不懂法、不守法到現(xiàn)在自覺學法、知法、守法、用法，其法律維權意識不斷提高。雖然行政機關面臨著行政復議和行政訴訟的風險增加，但是也可以促進行政機關作出詳細行政行為時要依法而定，對規(guī)范政府行為和建設法治政府有著樂觀意義。

2.2藥械稽查執(zhí)法不規(guī)范。詳細表現(xiàn)在重實體輕程序，隨便懲罰，濫用自由裁量權，缺少服務意識，工作方式方法過于簡潔。既有思想觀念上的緣由，如認為相對人始終是被管理者，他們不敢復議或訴訟，也有的認為復議和訴訟就是個形式，是懲罰打算書上的一段文字；也有執(zhí)法目標定位上的緣由，如罰款數(shù)字與方方面面掛鉤等。既有當前體制機制存在缺陷的因素，也有少數(shù)稽查干部或領導干部或多或少存在"官本位思想"意識或法律意識淡薄等因素。

2.3事前缺乏必要溝通。樂觀溝通，可以消退彼此之間的誤會，進而避開糾紛產生。藥械稽查懲罰，除了要考慮到相對人的合法權益，我們還要考慮到可能的第三人合法權益。特殊是牽涉到第三方權益的時候，通常會因我們考慮不周到，很簡單導致發(fā)生第三方引起的行政復議和行政訴訟。所謂"三思而后行"，即在作出包括查封扣押物品時，都應仔細思索，慎而又慎作出打算。

3.對策

規(guī)避行政復議和行政訴訟的風險，筆者認為應當從以下四個方面，加以重視。

3.1當好"稽查員"，還要做好"宣揚員"。干好藥械稽查工作，首先要把好"六關"，即把好調查取證關、把好法律、法規(guī)適用關、把好法定程序關、把好職權關、把好自由裁量關和把好案件審核關；其次還要講究稽查工作藝術，講人格魅力；三是要擅長傾聽相對人的看法和建議，擅長總結閱歷和吸取教訓，才能真正值好"稽查員"。一方面，還要當好法制宣揚員，努力營造良好社會氛圍，讓涉藥涉械單位做到自覺守法。我們不搞"不教而誅"，就算要罰也是罰得相對人心服口服，防止違法再次大事發(fā)生，避開產生行政糾紛。

3.2堅持《行政懲罰法》的"懲罰公正、公開"、"懲罰與教育相結合"和"保障相對人權利"的原則。罰教結合，是行政懲罰法最重要的原則之一。教育體現(xiàn)既溫情，它不僅讓鐵面的法律成為震懾違法違規(guī)的利劍，還要讓法律成為關心關懷弱者寬厚的臂膀，同時也能促進規(guī)范。對無主觀有意過錯者，只要限期之內能整改，就可免予懲罰。公正和公開就象陽光，不僅能消退相對人猜疑和敵對心情，更能促進行政機關規(guī)范處理違法違規(guī)案件。保障相對人權利是行政機關對相對人權利的敬重，我們執(zhí)法過程不能由于相對人的陳述加重懲罰，更應當多聽取相對人及社會各方的看法，有效地避開產生行政糾紛。

3.3切實貫徹執(zhí)行省局《關于常見藥械案件行政懲罰的指導看法》。"以整頓促規(guī)范，以規(guī)范促進展"的藥械稽查理念，突出嚴峻打擊有意制售假劣藥械違法犯罪行為，竭誠愛護合法企業(yè)利益。正確執(zhí)行《藥品管理法實施條例》第八十一條的規(guī)定，對非主觀有意，應從輕懲罰。對于抽驗不合格的藥品要區(qū)分對待處理。連續(xù)執(zhí)行重大案件、從重懲罰案件、行政訴訟案件的事先報告制度。

3.4成立特地組織，把問題解決在萌芽狀態(tài)。結合正在開展的效能建設和信訪等工作，樂觀推動政務公開，暢通市民對執(zhí)法行為投訴舉報渠道，成立負責受理執(zhí)法投訴的組