國際商法 第4版 課件 第二節(jié) 合同的成立

合同的成立

要約(offer)

又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或報價等。要約是當(dāng)事人一方以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ剿鞒龅囊环N締約建議。

提出要約的一方為要約人(offeror)，接受要約的一方則稱為受要約人(offeree)、相對人或承諾人。

要約的構(gòu)成要件

1.要約必須具有訂立合同的意圖

要約邀請(invitationforoffer)：邀請對方向自己發(fā)出要約。例如：報價單、價目表、商品目錄。拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告是要約邀請（《民法典》第473條）2.要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。

《公約》規(guī)定，要約必須向一個或一個以上的特定人發(fā)出。

英美法判例：要約既可以向某一個人發(fā)出，也可以向某一群人發(fā)出，甚至可以向全世界發(fā)出。只要廣告的文字明確、肯定，足以構(gòu)成一項允諾，即可視為要約。

我國《民法典》規(guī)定，商業(yè)廣告一般是要約邀請；但是，如果商業(yè)廣告和宣傳的內(nèi)容明確肯定，符合要約條件的，也可以構(gòu)成要約。

3.要約的內(nèi)容必須確定和完整。貨物的名稱貨物的數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量的方法貨物的價格或規(guī)定如何確定價格的方法要約生效的時間

到達(dá)生效

要約的約束力撤回：要約生效之前，阻止其生效撤銷：要約生效之后，消滅它已經(jīng)發(fā)生的效力

要約的撤銷英美法：要約原則上對要約人無約束力德國法：要約原則上對要約人具有拘束力

《公約》第16條規(guī)定：要約在其被受要約人接受之前，原則上可以撤銷，但有下列情況之一者則不能撤銷:①要約寫明承諾的期限，或以其它方式表示要約是不可撤銷的；②受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已本著對該項要約的信賴行事。

要約的消滅

1.要約因期間已過而失效。2.要約因被要約人撤回或撤銷而失效。3.要約因受要約人的拒絕而失效。4.要約變?yōu)榉欠ā?.當(dāng)事人死亡或失去行為能力。

承諾

(Acceptance)

承諾是指受要約人按照要約所指定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。

承諾的構(gòu)成要件

1.承諾必須由受要約人作出受要約人包括其本人及其授權(quán)的代理人

2.承諾必須在要約的有效期間內(nèi)作出承諾人超過了規(guī)定的期限作出承諾，稱為“遲到的承諾”，或“逾期承諾”。遲到的承諾不是有效的承諾，而是一項新的要約，需要經(jīng)過原要約人承諾后才能成立合同。3.承諾應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致

《公約》規(guī)定，對要約所作的承諾，如果有附加、限制或其它更改，應(yīng)視為對要約的拒絕，并構(gòu)成反要約。

如果承諾中的附加或變更在實質(zhì)上并不改變該項要約的條件，那么，除要約人及時表示反對外，仍然可以構(gòu)成承諾。

這時，合同的內(nèi)容就以要約的內(nèi)容、承諾的內(nèi)容、以及承諾中的變更為準(zhǔn)。

實質(zhì)性變更

《公約》：關(guān)于價格、支付、貨物的質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、當(dāng)事人一方對他方的責(zé)任范圍或解決爭端等方面的附加條件或不同條件。

實質(zhì)性變更

我國《民法典》：有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

承諾的生效

大陸法

：到達(dá)生效

英美法

：發(fā)出生效

我

國

：到達(dá)生效

《公約》：到達(dá)生效

承諾的撤回

大陸法：可以撤回，只要撤回的通知先于或同時與承諾到達(dá)于要約人。