2016年秋刑法主干課程復(fù)習(xí)資料

1、刑法課程復(fù)習(xí)1.刑法的概念： 所謂刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律。詳言之，就是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)為了維護(hù)本階級(jí)政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)自己的意志規(guī)定哪些行為是犯罪和應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，并給犯罪人以何種刑罰處罰的法律。 刑法的本職屬性：階級(jí)性 現(xiàn)行刑法是我國(guó)建國(guó)以來(lái)第二部刑法。 廣義的刑法包括刑法典 、單行刑法、非刑事法律中的刑法規(guī)范2.刑法的任務(wù)、目的、功能 根據(jù)刑法第2條規(guī)定，我國(guó)刑法的任務(wù)包括懲罰犯罪和保護(hù)國(guó)家和人民利益兩個(gè)方面的任務(wù)，具體講，有四個(gè)方面的任務(wù)： 第一，保衛(wèi)國(guó)家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度； 第二，保護(hù)社會(huì)主義的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)；第三，保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主

2、權(quán)利和其他權(quán)利；第四，維護(hù)社會(huì)秩序。 刑罰的目的是預(yù)防犯罪 刑罰對(duì)犯罪人的功能體現(xiàn)在懲罰功能、剝奪功能 、教育功能3.刑法的體系 刑法的體系是指刑法的組成和結(jié)構(gòu)?，F(xiàn)行刑法分總則、分則和附則三個(gè)部分。 刑法總則是關(guān)于犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的一般原則的規(guī)范體系，是認(rèn)定犯罪、確定刑事責(zé)任和適用刑罰所必須遵守的共同的規(guī)則； 刑法分則是關(guān)于具體犯罪和具體法定刑的規(guī)范體系，是解決具體定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)。 總則與分則之間是一般與特殊、抽象與具體的關(guān)系。只有將總則和分則的規(guī)定相結(jié)合，才能正確認(rèn)定犯罪、確定刑事責(zé)任和適用刑罰4.刑法的解釋 刑法的解釋，是指對(duì)刑法規(guī)范含義的闡明。從不同的方面，可以將刑法的解釋做不同的分

3、類。 （一）從解釋的效力上可以將刑法的解釋分為：立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋。 （二）從解釋的方法上可以將刑法的解釋分為：文理解釋和論理解釋, 論理解釋：當(dāng)然解釋、擴(kuò)張解釋和限制解釋5.刑法的基本原則 我國(guó)現(xiàn)行刑法明確規(guī)定了三項(xiàng)基本原則， 即罪刑法定原則、 適用刑法人人平等原則、 罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。 罪刑法定原則反對(duì)的是封建刑法的罪刑擅斷。 罪責(zé)刑相適應(yīng)原則是指在分析罪行輕重和刑事責(zé)任大小時(shí)，要綜合考慮行為的客觀危害性、行為人的人身危險(xiǎn)性 、行為人的主觀惡性 6.刑法的空間效力 刑法的空間效力是指刑法對(duì)地域和對(duì)人的效力，也就是要解決刑事管轄權(quán)的范圍問(wèn)題。解決刑法空間效力的原則主要有： （一）屬

4、地原則：以地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，凡是在本國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪，不論是本國(guó)人還是外國(guó)，都一律適用本國(guó)刑法。 領(lǐng)域內(nèi)犯罪是指犯罪行為或者犯罪結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在領(lǐng)域內(nèi) 我國(guó)公民在我國(guó)領(lǐng)域外犯罪的，按照我國(guó)刑法規(guī)定最高法定刑為3年以下有期徒刑的，一律不予追究。 （二）屬人原則：以人的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是本國(guó)人犯罪，不論是在本國(guó)領(lǐng)域內(nèi)還是在本國(guó)領(lǐng)域外，都適用本國(guó)法律。 （三）保護(hù)原則：以保護(hù)本國(guó)利益為標(biāo)準(zhǔn)，凡是侵害本國(guó)國(guó)家或者公民利益的，不論犯罪人是本國(guó)人還是 外國(guó)人，也不論犯罪地在本國(guó)領(lǐng)域內(nèi)還是在本國(guó)領(lǐng)域外，都適用本國(guó)法律。 外國(guó)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國(guó)國(guó)家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑

5、的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外?！?（四）普遍原則：以保護(hù)國(guó)際社會(huì)共同利益為標(biāo)準(zhǔn)，凡是發(fā)生國(guó)際條約所規(guī)定的侵害國(guó)際社會(huì)共同利益的犯罪，不論犯罪人是本國(guó)人還是外國(guó)人，也不論犯罪地是在本國(guó)領(lǐng)域內(nèi)還是在本國(guó)領(lǐng)域外，都適用本國(guó)法律。 現(xiàn)今大多數(shù)國(guó)家刑法采取以屬地原則為基礎(chǔ)，兼才其他原則。 7.刑法的時(shí)間效力 一刑法的生效時(shí)間刑法生效時(shí)間通常有兩種方式：一是從公布之日起生效；二是公布之后經(jīng)過(guò)一段時(shí)間再施行。 二刑法的失效時(shí)間刑法失效時(shí)間一般也有兩種方式：一是由國(guó)家立法機(jī)關(guān)明確宣布某些法律失效；二是新法施行后代替了同類內(nèi)容的舊法，或者由于原來(lái)特殊的立法條件已經(jīng)消失，舊法自行失效。 三

6、.刑法的溯及力（一）概念：是指刑法生效后，對(duì)于其生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問(wèn)題。如果適用，就是有溯及力；如果不適用，就是沒(méi)有溯及力。 （二）原則：1從舊原則：即新法沒(méi)有溯及力。2從新原則：即新法有溯及力。3從新兼從輕原則：即新法原則上有溯及力，但是舊法不認(rèn)為犯罪或者處罰較輕的，則要適用舊法。4從舊兼從輕原則：即新法原則上沒(méi)有溯及力，但是新法不認(rèn)為犯罪或者處罰較輕的，則要適用新法。刑法第12條 中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)

7、任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。 本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。 8. 犯罪的概念 根據(jù)我國(guó)刑法第13條規(guī)定，犯罪行為具有三個(gè)基本特征： （一）犯罪是危害社會(huì)的行為。這是犯罪最本質(zhì)的特征。 社會(huì)危害性 （二）犯罪是觸犯刑律的行為。這是犯罪的法律特征。 刑事違法性 即行為觸犯刑法，刑事違法性是社會(huì)危害性在法律上的表現(xiàn)。這是犯罪的法律特征 （三）犯罪是應(yīng)受刑罰處罰的行為。 應(yīng)受懲罰性9. 犯罪構(gòu)成 犯罪構(gòu)成的概念 所謂犯罪構(gòu)成，是指由我國(guó)刑法規(guī)定的，決定某一具體行為的社會(huì)危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必須的一切客觀和主觀要件的有機(jī)統(tǒng)一體。犯罪構(gòu)

8、成的內(nèi)容：1犯罪客體：即刑法所保護(hù)的而為犯罪行為所侵犯的社會(huì)關(guān)系。犯罪客體與犯罪對(duì)象的聯(lián)系與區(qū)別2犯罪客觀方面：即犯罪行為的客觀外在表現(xiàn)，包括有危害行為、危害結(jié)果、行為的對(duì)象、時(shí)間、地點(diǎn)、手段等。3犯罪主體：即具有刑事責(zé)任能力、實(shí)施危害行為的自然人，有的犯罪還可以由單位構(gòu)成。我國(guó)刑法規(guī)定單位犯罪的處罰原則一般采取雙罰制 4犯罪主觀方面：即行為人實(shí)施犯罪時(shí)的主觀心理狀態(tài)，包括罪過(guò)（故意或過(guò)失）、目的。 決定社會(huì)危害性程度的因素主要有A行為侵犯的客體 B行為的手段、后果、時(shí)間和地點(diǎn) C行為人的情況 D主觀因素 因果關(guān)系是承擔(dān)刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ) 卻不是犯罪構(gòu)成的要件之一危害行為 是由行為人的意識(shí)、意

9、志支配的危害社會(huì)的身體動(dòng)靜。按照遞進(jìn)式犯罪構(gòu)成體系理論，危害行為是構(gòu)成要件的該當(dāng)性或犯罪客觀方面最核心的要素 言論是行為不是思想。 犯罪要求 客觀上：有行為及危害 主觀上：有罪過(guò) 表現(xiàn)： 法定罪過(guò)形式：故意和過(guò)失。 意外事件、不可抗力，不是犯罪。 故意犯罪，僅對(duì)能認(rèn)識(shí)到的行為事實(shí)負(fù)責(zé)。 共犯，僅對(duì)有共同故意的犯罪事實(shí)負(fù)責(zé)。 在犯罪客觀方面的要件中屬于選擇要件的是 行為對(duì)象、危害結(jié)果、行為的時(shí)間、地點(diǎn)和方法 危害結(jié)果是某些犯罪構(gòu)成的要件而且指實(shí)際損害。 犯罪的核心：行為性。 犯罪基本特征： . 社會(huì)危害性。 . 刑事違法性。 . 應(yīng)受懲罰性。 犯罪的基本要件： . 客觀上有行為。 . 主觀上有犯

10、意。 不作為所謂不作為，是指行為人負(fù)有實(shí)施某種行為的特定法律義務(wù)，且能夠履行義務(wù)而不履行義務(wù)的危害行為。不作為表現(xiàn)應(yīng)當(dāng)為而不為，違反了命令性規(guī)范。 不作為的義務(wù)來(lái)源有法律明文規(guī)定的義務(wù)。職務(wù)、業(yè)務(wù)上要求的義務(wù)先行行為引起的義務(wù)法律行為引起的義務(wù)10.故意、過(guò)失 所謂犯罪的故意，是指行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這一結(jié)果發(fā)生的主觀心理態(tài)度。 故意的認(rèn)識(shí)因素對(duì)罪狀描述的行為、對(duì)象、結(jié)果的認(rèn)知 構(gòu)成要件事實(shí)認(rèn)識(shí) 故意的意志因素對(duì)罪狀描述的行為、結(jié)果的希望或放任 事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤對(duì)構(gòu)成要件事實(shí)的誤認(rèn) 對(duì)罪狀描述的行為、對(duì)象、結(jié)果的誤認(rèn) 過(guò)失對(duì)發(fā)生構(gòu)成要件結(jié)果應(yīng)預(yù)見(jiàn)沒(méi)預(yù)見(jiàn)或已經(jīng)預(yù)

11、見(jiàn)輕信能避免對(duì)罪狀描述結(jié)果的認(rèn)識(shí)或態(tài)度 所謂疏忽大意的過(guò)失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)，以致發(fā)生危害結(jié)果的心理態(tài)度 犯罪目的希望實(shí)現(xiàn)犯罪結(jié)果的心態(tài)希望實(shí)現(xiàn)罪狀描述結(jié)果的心態(tài)直接故意的意志因素間接故意的意志因素犯罪目的和動(dòng)機(jī)存在于直接故意犯罪中 甲誤把張三當(dāng)作李四加以殺害，張三死。甲的行為（ ）。A故意殺人既遂 B故意殺人未遂 C 過(guò)失致人 死亡 D意外事件11.犯罪主體 刑事責(zé)任 刑事責(zé)任能力 （一）刑事責(zé)任年齡，尤其是相對(duì)刑事責(zé)任年齡的規(guī)定 所謂刑事責(zé)任，是指刑事法律規(guī)定的，因?qū)嵤┓缸镄袨槎a(chǎn)生的，由司法機(jī)關(guān)強(qiáng)制犯罪者承受的刑事懲罰或者單純

12、否定性法律評(píng)價(jià)的負(fù)擔(dān) 刑法第17條 已滿十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。 已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。 已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。 因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可以由政府收容教養(yǎng)。 1.八種性質(zhì)的“行為”應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，不限于罪名。綁架殺害人質(zhì)的、拐賣故意殺害被拐賣人死亡的。 2. 準(zhǔn)確掌握。如販賣毒品行為應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任；而其他制造、運(yùn)輸毒品的行為未作特殊規(guī)定。 3.責(zé)任年齡計(jì)算。 4.跨年段責(zé)任：只能對(duì)達(dá)到刑事責(zé)任年

13、齡后的行為追究刑事責(zé)任。 （二）刑事責(zé)任能力 是指行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任所必需的，行為人具備的刑法意義上辨認(rèn)和控制自己行為的能力。 辨認(rèn)和控制能力。刑法第18條 精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時(shí)候，由政府強(qiáng)制醫(yī)療。 間歇性的精神病人在精神正常的時(shí)候犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。 尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰。 醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。 刑法第19條 又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。 根據(jù)

14、我國(guó)刑法規(guī)定，影響刑事責(zé)任能力有無(wú)和大小的因素有（ ）。A年齡 B身份 C精神狀況 D生理功能狀況 （三）特殊主體又叫犯罪主體的特殊身份特殊主體，是指除了具有犯罪主體所要求的一般成立條件（責(zé)任年齡、能力）外，法律還要求其他條件的主體。 特殊主體廣義理解，包括：身份、國(guó)籍、身體狀況、法律地位、性別等。如：貪污罪、背叛國(guó)家罪、傳播性病罪、強(qiáng)奸罪、偽證罪、脫逃罪等就屬于特殊主體的犯罪。 （四）單位犯罪主體刑法第30條 公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。刑法第31條 單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰

15、。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。 對(duì)單位行賄罪中的單位是指國(guó)有單位 1. 單位犯罪的特點(diǎn)：（1）整體性，不適用共同犯罪的規(guī)定。（2）雙罰制，單位和責(zé)任人都受罰；但個(gè)別時(shí)有單罰的情況，只處罰責(zé)任人而不處罰單位。（3）單位犯罪中責(zé)任人的認(rèn)定。 2. 單位犯罪與自然人犯罪的界限：（1）合格的單位。（2）為了單位的利益（非個(gè)人利益）。注意：盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的，依照刑法有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。3. 應(yīng)當(dāng)以個(gè)人犯罪論處的4種情況（即依照刑法有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰）：（1）無(wú)法人資格的私營(yíng)、合伙企業(yè)犯罪的。（2）公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，專門以實(shí)施犯

16、罪為主要活動(dòng)的。（3）個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的單位。（4）盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的。12.犯罪客體 犯罪的直接客體是我國(guó)刑法所保護(hù)的，為犯罪行為所侵犯的某種具體的社會(huì)關(guān)系 。 在刑法學(xué)中，通常把犯罪客體分為三種，即一般客體、同類客體、直接客體。這三者是按照犯罪所侵犯的社會(huì)關(guān)系的范圍所作的不同層次的概括，是一般與特殊、整體與部分的關(guān)系。 一般客體 是指一切犯罪所共同侵犯的客體，即我國(guó)刑法所保護(hù)的整個(gè)社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系。 同類客體 是指某一類犯罪所共同侵犯的客體，即刑法所保護(hù)的社會(huì)主 例如，危害國(guó)家安全罪的同類客體是國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全等；侵犯財(cái)產(chǎn)罪的同類客體是

17、公、私財(cái)產(chǎn)關(guān)系；破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪的同類客體是社會(huì)主義市場(chǎng)的經(jīng)濟(jì)秩序，如此等等。 直接客體 是指某一種犯罪所直接侵犯的具體的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系，直接客體揭示了某一具體犯罪行為的社會(huì)危害性及其程度，是決定犯罪性質(zhì)的重要因素。 例如，殺人罪的直接客體是他人的生命權(quán)利；傷害罪的直接客體是他人的健康權(quán)利，等等。 直接客體是每一個(gè)具體犯罪的構(gòu)成的必要要件，是決定具體犯罪性質(zhì)的重要因素。 犯罪直接客體依據(jù)客體所包含的具體社會(huì)關(guān)系數(shù)量的復(fù)雜性 又可分為： 簡(jiǎn)單客體 犯罪行為只直接侵犯一種具體的社會(huì)關(guān)系 復(fù)雜客體 犯罪行為同時(shí)侵犯了兩種或者兩種以上的具體社會(huì)關(guān)系 所謂犯罪對(duì)象，是指刑法分則條文規(guī)定的犯罪

18、行為所作用的客觀存在的具體的人或者物。 犯罪對(duì)象與犯罪客體的區(qū)別表現(xiàn)在 ABCDA決定犯罪性質(zhì)方面 B決定犯罪構(gòu)成方面 C受到損害方面D犯罪分類方面13.犯罪既遂 所謂既遂形態(tài)，即故意犯罪的完成形態(tài)，是指行為具備了刑法分則規(guī)定的某種犯罪構(gòu)成的全部要件。犯罪是否既遂，不能以犯罪目的達(dá)到或者犯罪結(jié)果發(fā)生為標(biāo)準(zhǔn) 犯罪既遂完整實(shí)現(xiàn)了罪狀中描述的事實(shí)（要素）完整實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件 犯罪的完成形態(tài)犯罪進(jìn)度的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)按罪狀之后的法定刑（完整）處罰 適用某條法定刑處罰的標(biāo)準(zhǔn)狀態(tài)14.既遂的種類或形態(tài)結(jié)果犯。行為必須已造成法定的危害后果，才是該罪的犯罪既遂(結(jié)果犯)。 例如：刑法第232條規(guī)定的故意殺人罪，僅有殺人的

19、行為尚不足以成立該罪的既遂，必須有殺人行為且致人死亡才能成立該罪的既遂。 注意：故意傷害罪、故意毀壞財(cái)物罪、盜竊罪、擾亂社會(huì)秩序罪等屬于結(jié)果犯。危險(xiǎn)犯。只要行為足以造成某種嚴(yán)重后果發(fā)生的危險(xiǎn)，就是該罪的既遂(危險(xiǎn)犯)。 例如：刑法第116條規(guī)定的破壞交通工具罪，只要破壞行為足以使交通工具有發(fā)生傾覆、毀壞危險(xiǎn)的，即使尚未造成“傾覆、毀壞”的嚴(yán)重后果，也成立該罪的既遂。放火罪、爆炸罪、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪、破壞電力設(shè)備罪等也是危險(xiǎn)犯。行為犯。只要實(shí)行了某種犯罪行為，就是該罪的既遂(行為犯)。 例如：刑法第238條規(guī)定的非法剝奪人身自由罪，只要有非法剝奪他人自由的行為，就是該罪的既遂。誣告陷害罪、刑訊逼供

20、罪、煽動(dòng)分裂國(guó)家罪等也是行為犯。 注意：由于刑法規(guī)定的犯罪既遂形態(tài)有以上三種類型，因此，必須根據(jù)刑法分則的具體規(guī)定，來(lái)把握犯罪的既遂與未遂。 【例題】（2002年試卷二第42題）陳某趁珠寶柜臺(tái)的售貨員接待其他顧客時(shí)，伸手從柜臺(tái)內(nèi)拿出一個(gè)價(jià)值2300元的戒指，握在手中。然后繼續(xù)在柜臺(tái)邊假裝觀看。幾分鐘后售貨員發(fā)現(xiàn)少了一個(gè)戒指并懷疑陳某，便立即報(bào)告保安人員。陳某見(jiàn)狀，速將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)后逃離。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是正確的?A. 陳某的盜竊行為已經(jīng)既遂B. 陳某的盜竊行為屬于未遂C. 陳某將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)不屬于中止行為D. 陳某將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)屬于犯罪既遂后返還財(cái)物的行為15.犯罪未遂 犯罪未遂著

21、手實(shí)行犯罪開始實(shí)施罪狀描述的行為 開始構(gòu)成要件的行為意志以外原因沒(méi)有既遂沒(méi)有完整實(shí)現(xiàn)罪狀事實(shí)沒(méi)有完整實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件未完成罪 犯罪進(jìn)度的非標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)按罪狀之后的法定刑（打折）處罰 適用某條法定刑處罰的非標(biāo)準(zhǔn)狀態(tài)可以比照既遂犯從輕或減輕處罰 16.犯罪預(yù)備 犯罪預(yù)備（主觀）為了犯罪為了實(shí)施罪狀行為 預(yù)備行為非實(shí)行行為非罪狀描述的行為因?yàn)橐庵疽酝庠驔](méi)有著手 沒(méi)有開始實(shí)施罪狀描述的行為沒(méi)有開始構(gòu)成要件行為沒(méi)有實(shí)行行為 所謂犯罪預(yù)備形態(tài)，是指行為人為實(shí)施犯罪而開始創(chuàng)造條件的行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手犯罪實(shí)行行為的犯罪停止形態(tài) 甲欲毒殺乙，買到毒藥還沒(méi)來(lái)得及下毒，聽說(shuō)乙出車禍死亡，甲只得放棄犯

22、罪17.犯罪中止的特征 （一）中止的時(shí)間性 中止可以發(fā)生在犯罪行為開始實(shí)施之后，犯罪呈現(xiàn)結(jié)局之前。從時(shí)空階段上看，犯罪預(yù)備只存在于預(yù)備階段，犯罪未遂只存在于實(shí)行階段。而犯罪中止則既可以存在于預(yù)備階段，也可以存在于實(shí)行階段。 例：甲在殺乙的過(guò)程中，由于警察到來(lái)而逃走，回家路上越想越怕，遂徹底打消了殺乙的念頭。 （二）中止的自動(dòng)性 1、行為人認(rèn)識(shí)到客觀上可能繼續(xù)實(shí)施犯罪或者可能既遂。行為人面臨選擇：或者繼續(xù)實(shí)施犯罪，使犯罪既遂；或者不繼續(xù)犯罪，不使犯罪既遂。 2、行為人自愿放棄原來(lái)的犯罪意圖，不再希望犯罪結(jié)果發(fā)生，而是希望犯罪結(jié)果不發(fā)生。 弗蘭克公式：“能達(dá)目的而不欲，為犯罪中止；欲達(dá)目的而不能，

23、為犯罪未遂”。對(duì)“能”與“不能”的判斷，應(yīng)以行為人的認(rèn)識(shí)標(biāo)準(zhǔn)（主觀說(shuō)）為原則進(jìn)行判斷；但對(duì)于特別案件，采取一般人標(biāo)準(zhǔn)（客觀說(shuō)）進(jìn)行判斷。 （三）中止的有效性 （1）中止行為獨(dú)立防止侵害結(jié)果發(fā)生 （2）中止行為與他人協(xié)力行為，共同防止了結(jié)果發(fā)生 （3）行為人有中止行為，犯罪結(jié)果也沒(méi)有出現(xiàn)，即使結(jié)果是偶然沒(méi)有發(fā)生或者客觀上完全由他人防止了犯罪結(jié)果發(fā)生的，也成立中止。 例：（1）甲將毒藥充作胃藥交給乙。第二天甲后悔，去乙家欲取回藥，乙謊稱已遺失。甲沒(méi)有告訴乙真相就回家了。幾天后乙服此毒藥而死亡。（2）甲開槍殺乙，乙受驚嚇而昏厥，甲誤以為乙中彈倒地，頓生悔意，將乙送往醫(yī)院搶救。 甲欲開槍殺乙，扣動(dòng)板機(jī)

24、數(shù)次，槍不響，悻悻而歸，經(jīng)查驗(yàn)槍無(wú)撞針。甲的行為屬于（ ）。A犯罪未遂 B犯罪中止C犯罪既遂 D工具不能犯18.正當(dāng)防衛(wèi) （1）為了保護(hù)國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利， （2）免受正在進(jìn)行的不法侵害， （3）采取對(duì)不法侵害人造成或者可能造成損害的方法，制止不法侵害的行為。 1、不法侵害 侵害：（1）限于人為的侵害，不限于故意或者過(guò)失的行為，非出于故意或者過(guò)失的人類行為亦屬之；（2）作為和不作為侵害皆屬之；（3）侵害具有攻擊性、破壞性、緊迫性。（4）所侵害的利益不限于刑法所承認(rèn)的利益，也包括其他法律承認(rèn)的利益。 不法：即違法的侵害，對(duì)于當(dāng)事人而言，無(wú)須容忍此種侵害。 相反：假

25、想防衛(wèi)。 2、正在進(jìn)行 （1）直接在眼前即將馬上發(fā)生的，（2）已經(jīng)開始進(jìn)行或是（3）還在持續(xù)當(dāng)中的攻擊。 （1）現(xiàn)在侵害與過(guò)去的侵害：對(duì)于已經(jīng)確定無(wú)法挽救的侵害，都是過(guò)去的侵害。 （2）現(xiàn)在侵害與未來(lái)的侵害：現(xiàn)在的侵害指侵害者的侵害行為已經(jīng)達(dá)到防衛(wèi)者最后的有效防衛(wèi)時(shí)間點(diǎn)。如果超過(guò)這一時(shí)間點(diǎn)，防衛(wèi)者便無(wú)法達(dá)到防衛(wèi)的目的，或者開始必須承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，或者必須付出額外的代價(jià)。 相反：防衛(wèi)不適時(shí)。 3、對(duì)加害人為之 相反：防衛(wèi)第三人 4、防衛(wèi)的目的 防衛(wèi)的目的指為了保護(hù)為刑法所保護(hù)的利益。 相反：相互斗毆、防衛(wèi)挑撥。 5、正當(dāng)防衛(wèi)的限制 沒(méi)有明顯超過(guò)必要限度造成重大損害。 “明顯”指能被清楚、容易地認(rèn)定?！?/p>

26、必要限度”包括質(zhì)上的限度和量上的限度?！爸卮髶p害”往往指出現(xiàn)重傷或者死亡結(jié)果。防衛(wèi)過(guò)當(dāng) 1、對(duì)不法侵害進(jìn)行防衛(wèi)時(shí)，如果明顯超過(guò)必要的防衛(wèi)限度，同時(shí)造成重大損害時(shí)，就成立防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。 2、防衛(wèi)過(guò)當(dāng)不是罪名，只是一個(gè)法定的量刑情節(jié)，處罰原則是“應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰?！?3、定性上應(yīng)根據(jù)行為人明顯超過(guò)必要限度造成重大損害時(shí)的主觀罪過(guò)與客觀后果、援引相應(yīng)的刑法分則條文，觸犯什么罪名就定什么罪，如過(guò)失致人死亡罪。 4、如果防衛(wèi)人對(duì)于行為的過(guò)當(dāng)性有認(rèn)識(shí)，就屬于故意的防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，成立故意犯罪；如果防衛(wèi)人對(duì)于行為的過(guò)當(dāng)性沒(méi)有認(rèn)識(shí)，屬于過(guò)失的防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，成立過(guò)失犯罪。19.特殊正當(dāng)防衛(wèi) 只有當(dāng)暴力犯罪嚴(yán)重危及人身安全

27、時(shí)，才適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)。 特殊正當(dāng)防衛(wèi)的出現(xiàn)需要滿足三個(gè)要素：、（1）暴力；（2）人身安全；（3）達(dá)到嚴(yán)重程度。 20.緊急避險(xiǎn)的成立條件 （一）避險(xiǎn)意圖： 避險(xiǎn)人對(duì)正在發(fā)生的危險(xiǎn)有明確的認(rèn)識(shí)，并希望以避險(xiǎn)手段保護(hù)較大合法權(quán)益的心理態(tài)度。包括避險(xiǎn)認(rèn)識(shí)和避險(xiǎn)目的。 （二）避險(xiǎn)起因： 客觀上存在著損害的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。所謂危險(xiǎn)，是指某種有可能立即對(duì)合法利益造成損害的緊迫事實(shí)狀態(tài)。危險(xiǎn)主要來(lái)源于自然力，動(dòng)物的侵襲，人的非法侵害行為，人的生理、病理過(guò)程等。如果客觀上并不存在危險(xiǎn)，行為人誤認(rèn)為危險(xiǎn)存在，而實(shí)施避險(xiǎn)行為的，屬于假想避險(xiǎn)。 （三）避險(xiǎn)時(shí)間：即損害危險(xiǎn)正在發(fā)生或曰迫在眉睫。如果行為人在危險(xiǎn)尚未出現(xiàn)或

28、者已經(jīng)結(jié)束的情況下實(shí)施避險(xiǎn)，屬于避險(xiǎn)不是適時(shí)。 （四）避險(xiǎn)對(duì)象：即避險(xiǎn)行為只能針對(duì)第三者合法權(quán)益。 （五）避險(xiǎn)限度：即避險(xiǎn)行為不能超過(guò)必要限度，造成不應(yīng)有的損害。 （六）避險(xiǎn)限制：即避險(xiǎn)行為只能在迫不得已的情況下實(shí)施。 （七）避險(xiǎn)禁止：即為避免本人危險(xiǎn)的，不適用職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)區(qū)別 21.意外事件22.共同犯罪 共同犯罪指二人以上共同故意犯罪 。 二人以上 兩個(gè)以上的能夠獨(dú)立承擔(dān)刑事責(zé)任的自然人、單位是成立共同犯罪的主體要求。 二、共同故意 共同犯罪成立的主觀條件：行為人有共同的犯罪故意以及相互之間的犯罪意思聯(lián)絡(luò)。 （一）共同故意：各共犯人都對(duì)同一個(gè)罪或者同幾

29、個(gè)罪持有故意。 （二）各共犯人主觀上相互溝通、彼此聯(lián)絡(luò)，都認(rèn)識(shí)到自己不是孤立地實(shí)施犯罪。 事前無(wú)通謀、事后窩藏、包庇、窩贓、銷贓的犯罪行為，不成立共犯。但如果事先有通謀或者事中有通謀的，則成立共同犯罪。 以共同犯罪人之間有無(wú)分工，可以將共同犯罪分為簡(jiǎn)單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪 共同行為的分工 1、實(shí)行行為：指刑法分則所規(guī)定的直接侵害法益的行為。 2、組織行為：組織、策劃、指揮共同犯罪的行為。 3、教唆行為：故意引起他人犯罪決意的行為。 4、幫助行為：對(duì)實(shí)行犯罪起輔助作用的行為。幫助行為是兩種，第一種是在物質(zhì)上提供幫助；第二種是在精神上幫助。 我國(guó)刑法中共同犯罪人分類的標(biāo)準(zhǔn)是以作用為主兼顧分工 我

30、國(guó)刑法中的共同犯罪人有主犯 、從犯、脅從犯、教唆犯 主犯包括 組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子 、 犯罪集團(tuán)中起主要作用的犯罪分子、 一般共同犯罪中起主要作用大犯罪分子、 聚眾犯罪中起主要作用的犯罪分子23.刑罰的目的 和 執(zhí)行的原則 刑罰的目的： 一般預(yù)防和特殊預(yù)防 刑罰執(zhí)行的原則 教育原則 人道原則 社會(huì)化原則 從量刑情節(jié)是否由刑法明文規(guī)定，可以將量刑情節(jié)分為法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)24. 死刑適用的限制性規(guī)定1從適用死刑的條件上限制：死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。2從適用死刑的對(duì)象上限制：犯罪的時(shí)候不滿18周歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑。3從死刑的適用程序上限制： 4從死刑

31、執(zhí)行制度上限制：對(duì)于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時(shí)宣告緩期兩年執(zhí)行。 25. 死緩核準(zhǔn)執(zhí)行死刑的條件：26.累犯的種類和成立的條件 一般累犯前罪與后罪都是故意犯罪；前罪被判處有期徒刑以上刑罰,后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰；后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年之內(nèi)。 特殊累犯 一般累犯的構(gòu)成條件 特殊累犯的構(gòu)成條件27.緩刑撤銷的條件： 累犯及被判處3年以下有期徒刑的犯罪分子不能適用緩刑。 在考驗(yàn)期內(nèi)：（1）犯新罪。（2）發(fā)現(xiàn)漏罪。（3）有違法、違規(guī)行為情節(jié)嚴(yán)重的。如果撤銷緩刑，經(jīng)過(guò)的考驗(yàn)時(shí)間不能折抵刑期。 28.假釋適用的對(duì)象 假釋適用的對(duì)象是被判處

32、拘役和有期徒刑的犯罪分子。29.刑期 有期徒刑：6個(gè)月以上15年以下 20年 拘役：1 6 1 管制：3 2 330.自首與立功 自首(1)一般自首的成立條件：自動(dòng)投案如實(shí)供述自己的罪行（2）特殊自首的成立條件：行為人已被采取強(qiáng)制措施或者正在服刑行為人如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他罪行 立功 重大立功 犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰 31.適用數(shù)罪并罰的三種情況 (1)判決宣告前的數(shù)罪并罰。刑法第69條判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過(guò)三年，拘役最高不能超過(guò)一年，有期徒刑最高不

33、能超過(guò)二十年。如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行。(2) 刑罰執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)“漏罪”的并罰。刑法第70條 判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)。 (3) 刑罰執(zhí)行中犯“新罪”的并罰。刑法第71條 判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新犯的罪作出判決，把前罪沒(méi)有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。 漏罪先并后減； 新罪先減后并。我國(guó)刑法的數(shù)

34、罪并罰的原則是，全面采取各種原則，其中限制加重原則 居于主導(dǎo)地位，并科原則和吸收原則居于輔助地位。34.罪數(shù)形態(tài)一、一般規(guī)則1. 罪數(shù)標(biāo)準(zhǔn)：構(gòu)成要件說(shuō)。2. 處罰原則：一罪一罰，數(shù)罪并罰。二、貌似數(shù)罪或?qū)嶋H數(shù)罪但不并罰的情況1. 實(shí)質(zhì)一罪（一行為犯一罪）。（1）繼續(xù)犯。（2）想象競(jìng)合犯。（3）結(jié)果加重犯。2. 法定的一罪（數(shù)行為法定為一罪）。（1）慣犯。 （2）結(jié)合犯。3. 處斷的一罪。（1）連續(xù)犯。（2）牽連犯。（3）吸收犯。 4. 法條競(jìng)合犯。（1）繼續(xù)犯。繼續(xù)犯，是指犯罪行為侵害法益的同時(shí)犯罪既遂，在侵害法益的狀態(tài)繼續(xù)期間，犯罪行為仍在繼續(xù)，沒(méi)有終了。繼續(xù)犯的特點(diǎn)：犯罪既遂后，如果不法狀態(tài)不消除，則犯罪行為仍在持續(xù)中。常見(jiàn)的繼續(xù)犯： 侵犯自由的犯罪。 不作為犯罪。 持有型犯罪。（2）想象競(jìng)合犯。想象競(jìng)合犯，是指行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為，同時(shí)在表面上觸犯數(shù)個(gè)罪名的情況。處罰原則：從一重罪處罰。 錢某一次盜竊價(jià)值2000元的正在使用中的通訊電纜。錢的行為屬于想象競(jìng)合犯。（3）結(jié)果加重犯。結(jié)果加重犯，是指行為人的行為具備了基本的犯罪構(gòu)成，或者說(shuō)實(shí)施了一個(gè)基本的犯罪行為，該行為同時(shí)又造成一個(gè)作為加重法定刑的結(jié)果（4）連續(xù)犯 是指行為人基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)多