公司法講座第三期.ppt

1、在公司法案例分析的第三階段，不召開股東大會也能形成決議嗎？小王是一家有限責任公司的董事長。公司在過去的一年里取得了良好的經(jīng)營業(yè)績。最近，董事會制定了公司的利潤分配方案，準備提交股東大會審議通過。根據(jù)公司法，董事會召集股東大會，小王給全體股東打了電話。了解相關情況后，全體股東在電話中表達了自己的觀點：同意董事會的方案。幾個股東不在家，所以不方便參加股東大會。小王認為，雖然全體股東一致同意董事會的這一方案，但應根據(jù)公司法的規(guī)定，進行議案表決，召開股東大會。但是小王心里覺得這真的沒有必要。召開股東大會既費時又費力。既然每個人都有兩個房間，為什么還要麻煩？分析：新公司法規(guī)定：第三十八條股東大會的先例如

2、下： (一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；(二)選舉和更換無職工代表的董事、監(jiān)事，決定董事、監(jiān)事的報酬事項；(三)審議批準董事會報告；(四)審議批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；(五)審議批準公司年度財務預算方案和決算方案；(六)審議批準公司的利潤分配方案和虧損方案。(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議；(八)對發(fā)行公司債券作出決議；(九)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；(十)修改章程；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權。股東以書面形式一致同意前款所列事項的，可以不召開股東大會直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。王的問題確實是一個非常現(xiàn)實的問題。股東們顯然同意這一

3、點。為什么你們要走過場，搞形式，努力開股東大會？在市場經(jīng)濟條件下，一切都要注重效率，“時間就是金錢”。召開股東大會的人力、物力和時間成本不容忽視！小王公司的成功在于處處抓住商機，走在時代的前面。但是召開一個會議來討論所有對每個人都沒有任何意見的大大小小的問題是不經(jīng)濟的。在確保民主和正確表達股東真實意愿的基礎上，形式真的那么重要嗎？也許每個公司的目標都是提高效率，賺更多的錢，但是像小王這樣守法的商人仍然認為他們絕不能違反公司法和公司章程。然而，我心中的擔心是不可避免的。我希望我能以省時省力的方式為股東權利樹立一個先例。隨著新公司法的頒布，小王面臨的問題有了新的解決方案。根據(jù)原公司法的規(guī)定，董事會

4、可以召開股東大會，對制定利潤分配方案等重要事項做出決議，而修訂后的公司法則提供了一種新的“直接決策”方式。由于有限責任公司數(shù)量有限，數(shù)量少，因此有可能就某些法定或公司章程的內容達成一致意見。因此，有限責任公司的股東可以不召開股東大會而直接作出決定，并就一致同意的事項形成書面材料，該書面材料與股東大會的決議具有同等法律效力。由于股份公司數(shù)量眾多，股東身份極不穩(wěn)定，就某一事項達成共識的可能性基本不存在，因此直接決策不適用于股份公司。公司法一旦修改，小王的問題就可以解決了。如果公司將來有什么決議，只需要事先征求股東的意見。如果股東同意，他們可以如無統(tǒng)一意見，應通過股東大會解決。雖然自由表達有不同的方

5、式，但它只有一個目的，那就是讓股東在真實表達的基礎上提高效率，減少不必要的成本損失。案例12:當董事人數(shù)低于法定人數(shù)時，我該怎么辦？小胡在一所著名的大學學習，自從進了大學，他就有了當老板開自己公司的想法。為了這個夢想，他努力學習，獲得獎學金，出去做家教，做兼職，為錢而工作，并盡最大努力籌集創(chuàng)辦公司所需的資金。一年前，積累了一定資金的小胡打電話給朱曉和小陶兩個朋友，要他們注冊一家有限責任公司。小胡持有公司60%的股份，朱曉和小陶各持有20%的股份，小胡擔任董事長，朱曉和小陶擔任董事。在過去的一年里，在這三位好朋友的共同努力下，公司得到了蓬勃的發(fā)展，效益之好令人驚訝。但不久前，小胡因為成績突出被學

6、校選中赴英學習三年。面對自己創(chuàng)辦的公司和出國深造的機會，小胡選擇了后者，無奈地放棄了公司董事的職位，導致法定人數(shù)不足(三人)。幾天后，朱曉和肖濤在董事會投票中表達了自己的觀點，導致該決議被擱置。鑒于投資機會轉瞬即逝，它將對公司產生巨大影響。兩人均要求小胡繼續(xù)履行董事職責，并在補選前參加董事會表決。然而，小胡一再拒絕，因為他不想夾在兩個朋友中間。第四十六條董事的任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，可以連選連任。董事任期屆滿后未能及時連任，或者董事在任期內辭職，導致法定人數(shù)不足的，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定履行董事職責，直至重新當選的董事就任。董事會是公司

7、的決策機構，對公司的興衰起著關鍵作用。成為一個公司的董事甚至董事長，意味著你已經(jīng)進入了公司的核心層，你的行為會對公司產生很大的影響。近年來，老年人對名牌上印有主任(長)頭銜的人印象非常深刻。在某種程度上，董事(長)意味著權力和金錢。當然，權力的對立面也意味著董事必須履行相應的法律義務。董事作為股東大會選舉或職工民主選舉的董事會成員，通過出席董事會會議、表決所議事項等方式參與公司的經(jīng)營決策工作。他們肩負著重要的責任，在公司中處于重要的位置。因此，為公司董事設定一定的任期，在任期內考察和衡量一個人的資格和能力，并在任期屆滿后做出新的選擇，是一種科學且被廣泛使用的方法，有利于保護公司股東的利益。我國

8、原公司法也規(guī)定了董事的任期。由于董事職位的重要性，當董事職位因任期屆滿或提前辭職而出現(xiàn)空缺，且董事會成員人數(shù)低于法定人數(shù)時，公司應及時進行改選或補選，以維持董事會的正常運行。但是，由于現(xiàn)實的復雜性和多樣性，有些公司可能會因為某種原因不能及時改選或改選新董事，因此法律也需要預先設計任期屆滿或提前辭職后董事會難以運作的情況，直到新董事上任，并規(guī)定相應的解決方案。中國最初的公司法沒有對此做出規(guī)定。為了完善公司的組織結構，新公司法在修訂中增加了相關內容，并對董事任期屆滿后或提前辭職的問題做出了明確規(guī)定，彌補了公司法的不足董事任期屆滿后，只要得到股東或公司員工的支持和依賴，他可以退休或連任。其次，新法第

9、46條第2款還規(guī)定，董事在任期屆滿或提前辭職后應繼續(xù)履行其職責。也就是說，在補選或者改選董事就任前，原董事仍應當按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定繼續(xù)履行職責，不得以任期屆滿或者辭職為由拒絕履行董事職責。這是董事任期屆滿或提前辭職后的法定義務。在此期間，公司董事的角色就像政治上的“看守內閣”或“看守總理”。也許我們也可以笑稱這樣的導演為“看守導演”！顯然，小胡以辭去公司董事職務為由拒絕在董事會投票是不符合法律的。相反，在公司董事會新選舉的新董事就任前，肖虎必須依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定擔任“代理董事”，繼續(xù)履行董事職責，出席董事會會議，并對朱曉、肖濤爭議的事項享有優(yōu)先表決權。這不僅是董

10、事的權利，也是董事的義務。案例13:董事長有權利在董事會上投票嗎？東華股份有限公司股東僅有李、姜、孫三人。同時，三人也組成了公司的董事會，而李是董事長。根據(jù)公司成立時三人的出資比例，李持有東華公司60%的股份，姜、孫各持有20%的股份。由于李以前有過創(chuàng)辦公司的經(jīng)歷，所以他負責起草東華公司的章程。李認為他是公司的大股東，顯然他在股東大會上應該有控制權，如果他是董事長，他應該享有在董事會上投票的特權。因此，李在公司章程中規(guī)定，三人按出資比例行使表決權。后來，在討論通過公司章程時，姜和孫都認為這只不過是其他公司章程的名譽問題，與公司章程的名譽問題相似，所以沒有經(jīng)過仔細推敲就簽字同意了。在公司成立的最

11、初幾年，三人相互合作，就公司的營銷策略達成一致，并在股東大會和董事會上達成一致。但是，隨著公司規(guī)模的不斷擴大，三人在公司的日常經(jīng)營管理上逐漸產生了分歧。對此，李聲稱，根據(jù)公司章程的規(guī)定，他在董事會會議上有60%的表決權，應由他決定，而蔣、孫則聯(lián)合起來反對。為此，這三個人經(jīng)常大驚小怪，公司的日常運作一度癱瘓。第四十九條董事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定，本法另有規(guī)定的除外。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會決議以一票表決通過。公司的每一個成員都不希望看到董事會上的投票因為公司董事的意見分歧而不能順利進行。如果按照公司章程的規(guī)定，李在董事會中擁

12、有60%的表決權，則姜、孫反對是蒼白無力的。因為在法律沒有強制性規(guī)定的情況下，公司章程是“法律”。江和孫將為不重視章程付出巨大的代價。董事會是公司的集體決策機構。董事會需要通過董事會會議進行公司的日常經(jīng)營管理，以確保公司股東的合法權益，而董事會會議最重要的是董事對會議決定的事項進行表決。因此，討論方法和這意味著法律完全賦予了公司章程決定董事表決權的權力，每個公司都可以通過公司章程就自己的實際情況達成一致。因此，在公司實踐中，為了增加對董事會的影響力，許多大股東或董事長會通過公司章程按出資比例行使表決權，或者直接規(guī)定董事長擁有普通董事兩倍甚至三倍的表決權，這嚴重影響了對小股東合法權益的保護和公司

13、董事會集體決策的實施。鑒于上述問題，新修訂的公司法彌補了這一不足。新公司法明確規(guī)定：董事會決議由一人一票表決，即包括公司董事長和副董事長在內的全體董事享有同等表決權。由于地位、地位、能力、資本、出資、出資等的不同，他們之間的表決權大小沒有差別。這項規(guī)定基本上剝奪了主席對董事會決議進行表決的特權。一般來說，公司股東大會的表決權是由股東的出資比例決定的。那么，在一個所有股東都是董事的公司里，為什么董事會的決議還必須實行一人一票？眾所周知，有限責任公司的基礎是公司資本。股東對公司的管理、公司獲得的收益以及公司需要承擔的義務都是以股東擁有的公司股權為基礎的。因此，股東大會投票權按出資比例分配體現(xiàn)了資本

14、的本質，這是世界各國的普遍做法。此外，在我國新修訂的公司法中，按出資比例行使股東大會表決權仍是非強制性規(guī)定。但是，與股東大會相比，董事會對公司的經(jīng)營管理實行集體決策制度，董事會所有成員，包括董事長和副董事長，對公司的經(jīng)營享有平等的權利，承擔平等的義務。因此，法律規(guī)定一人一票符合董事會在公司中的地位和作用。基于上述原因，再加上公司所有權和經(jīng)營權的分離以及股東會和董事會的不同職能，董事會的表決制度也必須是一人一票。顯然，李的做法與新公司法不符。李燦根據(jù)公司章程約定的股東出資比例分配股東大會決議的表決權。但是，在表決董事會決議的問題上，李沒有董事長的特權，因為法律明確規(guī)定“一人一票”。李某、姜某、孫

15、謀作為東華公司董事會成員，享有同等表決權。姜和孫的組合可以在董事會決議的表決中徹底擊敗李。當然，對股東大會的決議進行表決是另一回事。案例14:監(jiān)事會如何行使調查權？有限責任公司是指經(jīng)營狀況良好的公司。其產品暢銷，財務狀況也不錯。所有員工都對公司未來的繁榮和發(fā)展充滿信心。然而，最近幾個月，該公司經(jīng)常接到來自全國各地經(jīng)銷商的反饋電話，反映出該公司產品存在嚴重的質量問題。經(jīng)銷商要求退貨，公司財務困難，流動性不足，銀行催促歸還到期貸款。鑒于上述異常的經(jīng)營狀況，公司監(jiān)事會開始調查這些問題的原因。在調查過程中，發(fā)現(xiàn)公司存在嚴重的財務問題，所以聘請了B會計師事務所協(xié)助調查。隨著調查工作的深入，公司存在的問題

16、也逐漸暴露出來。然而，一些董事和se雖然我國原公司法規(guī)定了監(jiān)事和監(jiān)事會作為公司的內部監(jiān)督機制，但目前監(jiān)事會在平衡管理方面也發(fā)揮了一定的作用。然而，在實踐中，由于原則性強、可操作性差、法律漏洞多等缺陷，許多規(guī)定根本沒有得到有效實施。特別是當公司經(jīng)營出現(xiàn)異常時，監(jiān)事會的調查權以及監(jiān)事會行使調查權所產生的費用尤為明顯。一方面，公司的業(yè)務信息掌握在董事會和經(jīng)理們手中，而監(jiān)事會甚至在經(jīng)過篩選后也能獲得管理層提供的信息。當公司經(jīng)營出現(xiàn)異常時，監(jiān)事會可以采取什么措施？可以進行調查嗎？另一方面，監(jiān)事會行使調查權必須支付的費用在實踐中受到管理人員的限制，嚴重影響了監(jiān)事(無監(jiān)事會的公司，下同)和監(jiān)事會行使權力的獨立性。如何承擔這部分費用？故事中，一家有限責任公司的監(jiān)事會遇到了這種情況，當公司經(jīng)營出現(xiàn)異常時，監(jiān)事會開始調查問題的原因。在