第三章 合伙企業(yè)法.ppt

1、第三章 合伙企業(yè)法,第一節(jié) 概述 一、合伙企業(yè)的概念 合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。 二、合伙企業(yè)的分類 合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。,第二節(jié) 普通合伙企業(yè) 一、普通合伙企業(yè)的概念 （一）概念 普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的一種合伙企業(yè)。 （二）特點： 1由普通合伙人組成。 2合

2、伙人對合伙企業(yè)債務依法承擔無限連帶責任 一是連帶責任 二是無限責任,二、普通合伙企業(yè)的設立 （一）設立的條件 合伙人：人數(shù)、資格 國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。 普通合伙有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力； 合伙協(xié)議：性質、記載事項,合伙出資：出資的形式、出資義務的履行 合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資。 合伙人以實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。 合伙人以勞務出資的，其評

3、估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。 合伙名稱和經(jīng)營場所 合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣,案例：2003年4月5日，李某（海拓房產(chǎn)開發(fā)有限責任公司的總經(jīng)理）與陳某、同方房地產(chǎn)咨詢有限責任公司簽訂共同協(xié)議：陳某提供勞務，李某提供10萬元人民幣和管理經(jīng)驗，同方房地產(chǎn)咨詢有限責任公司提供資金20萬元人民幣成立合伙企業(yè)，名稱為先鋒汽車修理有限公司，進行合伙經(jīng)營，并約定合伙企業(yè)所產(chǎn)生的收益由合伙人平均分配，所產(chǎn)生的虧損由合伙人共同奮斗。2003年4月10日，由陳某為代表向企業(yè)登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等相關文件。2005年7月20日，張某因先鋒汽車修理有限公司

4、所欠債務而發(fā)生糾紛，為此向合伙企業(yè)所在地的人民法院提起訴訟。 問：（1）各合伙人是否具有法律規(guī)定的合伙人的主體資格？理由是什么？ （2）合伙企業(yè)的名稱是否合法？為什么? （3）陳某是否可以以勞務出資？法律依據(jù)何在？,（二）合伙企業(yè)的設立登記 三、合伙企業(yè)的財產(chǎn) 案例討論 甲、乙、丙三人分別出資20000元買了一套汽車配件加工機，成立普通合伙企業(yè)。后來甲因家中急需用錢，想把自己的份額的一半10000元轉讓給丁，甲通知了乙、丙后，乙表示愿意以8000元買下，丙未表態(tài)。丁知道后同意以10000元買下甲的份額。丙見丁想買，隨即向甲表示愿以10000元買下甲的份額。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，甲應將其份額轉讓

5、誰？,（一）財產(chǎn)的構成 出資增值 （二）財產(chǎn)的性質 共同共有財產(chǎn) （三）財產(chǎn)的處分 須全體合伙人一致同意 （四）合伙人財產(chǎn)份額的轉讓 內部轉讓的條件：通知其他合伙人 外部轉讓的條件 ：須全體合伙人一致同意 3外部轉讓，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。,四、合伙企業(yè)事務的執(zhí)行 案例討論 甲、乙、丙、丁共同投資設立合伙企業(yè)，約定利潤分配比例為4：2：2：2?，F(xiàn)甲、乙已退伙，丙、丁未就現(xiàn)有合伙企業(yè)的利潤分配約定新的比例，經(jīng)過協(xié)商后也無法確定，亦無法確定二人的實繳出資比例。依照法律規(guī)定，現(xiàn)該合伙企業(yè)的利潤在丙、丁之間如何分配？ （一）合伙人在合伙企業(yè)事務執(zhí)行中的權利

6、 1管理參與權與事務授權 2知情權和監(jiān)督權 3異議權和撤銷權 （二）合伙人在合伙企業(yè)事務執(zhí)行中的義務 1競業(yè)禁止 2交易禁上 3法律規(guī)定的其它義務。,（三）合伙事務執(zhí)行的決議辦法 1由合伙協(xié)議對決議辦法做出約定 2實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法 3依照合伙企業(yè)法的規(guī)定做出決議 （四）合伙企業(yè)的損益分配 協(xié)議分配 協(xié)商分配 出資比例分配 4、平均分配 合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分

7、配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。,五、合伙企業(yè)與第三人的關系 （一）合伙人對外代表權的效力 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。 【案例】甲、乙、丙三人投資設立一合伙企業(yè)，根據(jù)合伙協(xié)議，甲為合伙企業(yè)事務執(zhí)行人，對外代表合伙企業(yè)，但其簽訂合同時最高不得超過10萬元。如果甲在未經(jīng)乙、丙同意的情況下，與A公司簽訂一份標的為12萬元的買賣合同，如果A公司是善意第三人，則該買賣合同有效，乙、丙不得以甲超越其內部限制為由，主張合同無效。,（二）合伙企業(yè)和合伙人的債務清償 合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系 （1）合伙人的連帶清償責任。 對外：連帶責任

8、（2）合伙人之間的債務分擔和追償。 對內：按份責任 例：甲、乙、丙為某合伙企業(yè)的合伙人。該合伙企業(yè)向丁借款15萬元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業(yè)無力償還該借款，甲、乙、丙各自負責償還5萬元。借款到期時，該合伙企業(yè)沒有財產(chǎn)向丁清償。下列關于該債務清償?shù)谋硎鲋?，正確的有：,A.丁有權直接向甲要求償還15萬元 B.只有在甲、乙確實無力清償?shù)那闆r下，丁才有權要求丙償還15萬元 C.乙僅負有向丁償還5萬元的義務 D.丁可以根據(jù)各合伙人的實際財產(chǎn)情況，要求甲償還10萬元，乙償還3萬元，丙償還2萬元 合伙人的債務清償和合伙企業(yè)的關系 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙

9、企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。,合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。 人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結算。,案例：甲為合伙企業(yè)的合伙人，甲對非合伙企業(yè)合伙人的乙負有債務10萬元，乙對該合伙企業(yè)有10萬元債務。甲在該合伙企業(yè)中有10萬元出資。當甲的個人財產(chǎn)不足以清償乙的債務時，

10、乙可以行使的權利是( )。 A代位行使甲在合伙企業(yè)中的權利 B依法請求人民法院強制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償 C自行接管甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 D以對甲的債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務,六、合伙企業(yè)的入伙、退伙 （一）新合伙人入伙 入伙的條件：全體合伙人同意；簽訂書面合伙協(xié)議；如實告知和如實陳述。 新合伙人的權利和義務 對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任 （二） 合伙人退伙 退伙的原因：,聲明退伙：協(xié)議退伙、通知退伙 法定退伙：當然退伙、決議退伙 退伙的效果：財產(chǎn)繼承、退伙結算 合伙人退伙以后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務的連帶責任。退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合

11、伙人承擔無限連帶責任。 他是合伙人嗎.rm,七、特殊的普通合伙企業(yè) 案例討論 注冊會計師甲、乙、丙三人投資設立A會計師事務所，該會計師事務所的形式為特殊的普通合伙企業(yè)。后甲在對B上市公司的年度會計報告進行審計過程中，因接受B上市公司的賄賂出具了虛假的審計報告，經(jīng)人民法院判決，企業(yè)承擔賠償責任。根據(jù)合伙企業(yè)法的相關規(guī)定，合伙人應如何分擔該債務責任？ （一）特殊的普通合伙企業(yè)的概念 特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。 （二）特殊的普通合伙企業(yè)的責任形式 1責任承擔,特殊的普通合伙企業(yè)的責任形式分為兩種

12、： 有限責任與無限連帶責任相結合。 即一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。 無限連帶責任。 合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。 2責任追償,合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。 特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。 （三）對特殊的普通合伙企業(yè)債權人的保護 特殊的普通合伙

13、企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。 執(zhí)業(yè)風險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務。執(zhí)業(yè)風險基金應當單獨立戶管理。具體管理辦法由國務院規(guī)定。,第三節(jié) 有限合伙企業(yè),一、有限合伙企業(yè)概述 （一）有限合伙企業(yè)的概念 有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任的合伙組織。 （二）有限合伙企業(yè)法律適用 普通合伙企業(yè)的成員均為普通合伙人（特殊的普通合伙企業(yè)除外），而有限合伙企業(yè)的成員則被劃分為兩部分，即有限合伙人和普通合伙人。 二、有限合伙企業(yè)設立的特殊規(guī)定,合伙人：人數(shù)、資格 有限合伙企業(yè)由二個

14、以上五十個以下合伙人設立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人。 合伙協(xié)議：性質、記載事項 合伙協(xié)議除符合普通合伙企業(yè)的規(guī)定外，還應載明下列事項： （一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所； （二）執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序； （三）執(zhí)行事務合伙人權限與違約處理辦法； （四）執(zhí)行事務合伙人的除名條件和更換程序； （五）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關責任； （六）有限合伙人和普通合伙人相互轉變程序。,合伙出資：出資的形式、出資義務的履行 有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利作價出資。 有限合伙人不得以勞務出資。 有

15、限合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務，并對其他合伙人承擔違約責任。 有限合伙企業(yè)登記事項中應當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。 合伙名稱和經(jīng)營場所 有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。,三、有限合伙企業(yè)的事務執(zhí)行 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。執(zhí)行事務合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務的報酬及報酬提取方式。 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。 有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務： （一）參與決定普通合伙人入伙、退伙； （二）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；,（三）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的

16、會計師事務所； （四）獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務會計報告； （五）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料； （六）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權利或者提起訴訟； （七）執(zhí)行事務合伙人怠于行使權利時，督促其行使權利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟； （八）依法為本企業(yè)提供擔保。,四、有限合伙人權利義務的特殊規(guī)定 （一）有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （二）有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務

17、有限合伙人可以自營或同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；但協(xié)議另有約定的除外。 五、有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質與轉讓的特殊規(guī)定 （一）有限合伙人財產(chǎn)份額出質,有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （二）有限合伙人財產(chǎn)份額轉讓 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前30日通知其他合伙人。 六、有限合伙人債務清償?shù)奶厥庖?guī)定 有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用

18、于清償。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權。,七、有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定 （一）入伙 新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。 （二）退伙 1有限合伙人當然退伙 作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。,2有限合伙人喪失民事行為能力的處理 有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 3有限合伙人繼承人的權利

19、作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。 4有限合伙人退伙后的責任承擔 有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任,八、有限合伙企業(yè)的外部關系 1、有限合伙人對外行為的效力 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。 2、有限合伙企業(yè)和合伙人的債務清償 有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。,九、合伙人性質轉變的特殊規(guī)定 除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D變?yōu)槠胀?/p>