第三章 合伙企業(yè)法.ppt

1、第三章 合伙企業(yè)法,第一節(jié) 概述 一、合伙企業(yè)的概念 合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 二、合伙企業(yè)的分類 合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。,第二節(jié) 普通合伙企業(yè) 一、普通合伙企業(yè)的概念 （一）概念 普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。 （二）特點(diǎn)： 1由普通合伙人組成。 2合

2、伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任 一是連帶責(zé)任 二是無限責(zé)任,二、普通合伙企業(yè)的設(shè)立 （一）設(shè)立的條件 合伙人：人數(shù)、資格 國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。 普通合伙有二個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力； 合伙協(xié)議：性質(zhì)、記載事項(xiàng),合伙出資：出資的形式、出資義務(wù)的履行 合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。 合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。 合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)

3、估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。 合伙名稱和經(jīng)營場(chǎng)所 合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣,案例：2003年4月5日，李某（海拓房產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司的總經(jīng)理）與陳某、同方房地產(chǎn)咨詢有限責(zé)任公司簽訂共同協(xié)議：陳某提供勞務(wù)，李某提供10萬元人民幣和管理經(jīng)驗(yàn)，同方房地產(chǎn)咨詢有限責(zé)任公司提供資金20萬元人民幣成立合伙企業(yè)，名稱為先鋒汽車修理有限公司，進(jìn)行合伙經(jīng)營，并約定合伙企業(yè)所產(chǎn)生的收益由合伙人平均分配，所產(chǎn)生的虧損由合伙人共同奮斗。2003年4月10日，由陳某為代表向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請(qǐng)書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等相關(guān)文件。2005年7月20日，張某因先鋒汽車修理有限公司

4、所欠債務(wù)而發(fā)生糾紛，為此向合伙企業(yè)所在地的人民法院提起訴訟。 問：（1）各合伙人是否具有法律規(guī)定的合伙人的主體資格？理由是什么？ （2）合伙企業(yè)的名稱是否合法？為什么? （3）陳某是否可以以勞務(wù)出資？法律依據(jù)何在？,（二）合伙企業(yè)的設(shè)立登記 三、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn) 案例討論 甲、乙、丙三人分別出資20000元買了一套汽車配件加工機(jī)，成立普通合伙企業(yè)。后來甲因家中急需用錢，想把自己的份額的一半10000元轉(zhuǎn)讓給丁，甲通知了乙、丙后，乙表示愿意以8000元買下，丙未表態(tài)。丁知道后同意以10000元買下甲的份額。丙見丁想買，隨即向甲表示愿以10000元買下甲的份額。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，甲應(yīng)將其份額轉(zhuǎn)讓

5、誰？,（一）財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成 出資增值 （二）財(cái)產(chǎn)的性質(zhì) 共同共有財(cái)產(chǎn) （三）財(cái)產(chǎn)的處分 須全體合伙人一致同意 （四）合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓 內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的條件：通知其他合伙人 外部轉(zhuǎn)讓的條件 ：須全體合伙人一致同意 3外部轉(zhuǎn)讓，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。,四、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行 案例討論 甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立合伙企業(yè)，約定利潤分配比例為4：2：2：2?，F(xiàn)甲、乙已退伙，丙、丁未就現(xiàn)有合伙企業(yè)的利潤分配約定新的比例，經(jīng)過協(xié)商后也無法確定，亦無法確定二人的實(shí)繳出資比例。依照法律規(guī)定，現(xiàn)該合伙企業(yè)的利潤在丙、丁之間如何分配？ （一）合伙人在合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行中的權(quán)利

6、 1管理參與權(quán)與事務(wù)授權(quán) 2知情權(quán)和監(jiān)督權(quán) 3異議權(quán)和撤銷權(quán) （二）合伙人在合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行中的義務(wù) 1競(jìng)業(yè)禁止 2交易禁上 3法律規(guī)定的其它義務(wù)。,（三）合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法 1由合伙協(xié)議對(duì)決議辦法做出約定 2實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法 3依照合伙企業(yè)法的規(guī)定做出決議 （四）合伙企業(yè)的損益分配 協(xié)議分配 協(xié)商分配 出資比例分配 4、平均分配 合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分

7、配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。,五、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 （一）合伙人對(duì)外代表權(quán)的效力 合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 【案例】甲、乙、丙三人投資設(shè)立一合伙企業(yè)，根據(jù)合伙協(xié)議，甲為合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人，對(duì)外代表合伙企業(yè)，但其簽訂合同時(shí)最高不得超過10萬元。如果甲在未經(jīng)乙、丙同意的情況下，與A公司簽訂一份標(biāo)的為12萬元的買賣合同，如果A公司是善意第三人，則該買賣合同有效，乙、丙不得以甲超越其內(nèi)部限制為由，主張合同無效。,（二）合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償 合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系 （1）合伙人的連帶清償責(zé)任。 對(duì)外：連帶責(zé)任

8、（2）合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)和追償。 對(duì)內(nèi)：按份責(zé)任 例：甲、乙、丙為某合伙企業(yè)的合伙人。該合伙企業(yè)向丁借款15萬元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業(yè)無力償還該借款，甲、乙、丙各自負(fù)責(zé)償還5萬元。借款到期時(shí)，該合伙企業(yè)沒有財(cái)產(chǎn)向丁清償。下列關(guān)于該債務(wù)清償?shù)谋硎鲋校_的有：,A.丁有權(quán)直接向甲要求償還15萬元 B.只有在甲、乙確實(shí)無力清償?shù)那闆r下，丁才有權(quán)要求丙償還15萬元 C.乙僅負(fù)有向丁償還5萬元的義務(wù) D.丁可以根據(jù)各合伙人的實(shí)際財(cái)產(chǎn)情況，要求甲償還10萬元，乙償還3萬元，丙償還2萬元 合伙人的債務(wù)清償和合伙企業(yè)的關(guān)系 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙

9、企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。,合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。 人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。,案例：甲為合伙企業(yè)的合伙人，甲對(duì)非合伙企業(yè)合伙人的乙負(fù)有債務(wù)10萬元，乙對(duì)該合伙企業(yè)有10萬元債務(wù)。甲在該合伙企業(yè)中有10萬元出資。當(dāng)甲的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足以清償乙的債務(wù)時(shí)，

10、乙可以行使的權(quán)利是( )。 A代位行使甲在合伙企業(yè)中的權(quán)利 B依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償 C自行接管甲在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額 D以對(duì)甲的債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù),六、合伙企業(yè)的入伙、退伙 （一）新合伙人入伙 入伙的條件：全體合伙人同意；簽訂書面合伙協(xié)議；如實(shí)告知和如實(shí)陳述。 新合伙人的權(quán)利和義務(wù) 對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任 （二） 合伙人退伙 退伙的原因：,聲明退伙：協(xié)議退伙、通知退伙 法定退伙：當(dāng)然退伙、決議退伙 退伙的效果：財(cái)產(chǎn)繼承、退伙結(jié)算 合伙人退伙以后，并不能解除對(duì)于合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責(zé)任。退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合

11、伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 他是合伙人嗎.rm,七、特殊的普通合伙企業(yè) 案例討論 注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲、乙、丙三人投資設(shè)立A會(huì)計(jì)師事務(wù)所，該會(huì)計(jì)師事務(wù)所的形式為特殊的普通合伙企業(yè)。后甲在對(duì)B上市公司的年度會(huì)計(jì)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)過程中，因接受B上市公司的賄賂出具了虛假的審計(jì)報(bào)告，經(jīng)人民法院判決，企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定，合伙人應(yīng)如何分擔(dān)該債務(wù)責(zé)任？ （一）特殊的普通合伙企業(yè)的概念 特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。 （二）特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式 1責(zé)任承擔(dān),特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式分為兩種

12、： 有限責(zé)任與無限連帶責(zé)任相結(jié)合。 即一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。 無限連帶責(zé)任。 合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 2責(zé)任追償,合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。 （三）對(duì)特殊的普通合伙企業(yè)債權(quán)人的保護(hù) 特殊的普通合伙

13、企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。 執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)造成的債務(wù)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立戶管理。具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。,第三節(jié) 有限合伙企業(yè),一、有限合伙企業(yè)概述 （一）有限合伙企業(yè)的概念 有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織。 （二）有限合伙企業(yè)法律適用 普通合伙企業(yè)的成員均為普通合伙人（特殊的普通合伙企業(yè)除外），而有限合伙企業(yè)的成員則被劃分為兩部分，即有限合伙人和普通合伙人。 二、有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定,合伙人：人數(shù)、資格 有限合伙企業(yè)由二個(gè)

14、以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。 合伙協(xié)議：性質(zhì)、記載事項(xiàng) 合伙協(xié)議除符合普通合伙企業(yè)的規(guī)定外，還應(yīng)載明下列事項(xiàng)： （一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所； （二）執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序； （三）執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法； （四）執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序； （五）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任； （六）有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。,合伙出資：出資的形式、出資義務(wù)的履行 有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資。 有限合伙人不得以勞務(wù)出資。 有

15、限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對(duì)其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。 有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額。 合伙名稱和經(jīng)營場(chǎng)所 有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。,三、有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式。 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。 有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)： （一）參與決定普通合伙人入伙、退伙； （二）對(duì)企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；,（三）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的

16、會(huì)計(jì)師事務(wù)所； （四）獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告； （五）對(duì)涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料； （六）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟； （七）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟； （八）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。,四、有限合伙人權(quán)利義務(wù)的特殊規(guī)定 （一）有限合伙人可以同本企業(yè)進(jìn)行交易 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （二）有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)

17、有限合伙人可以自營或同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但協(xié)議另有約定的除外。 五、有限合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定 （一）有限合伙人財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì),有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （二）有限合伙人財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。 六、有限合伙人債務(wù)清償?shù)奶厥庖?guī)定 有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用

18、于清償。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。,七、有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定 （一）入伙 新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。 （二）退伙 1有限合伙人當(dāng)然退伙 作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。,2有限合伙人喪失民事行為能力的處理 有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 3有限合伙人繼承人的權(quán)利

19、作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時(shí)，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。 4有限合伙人退伙后的責(zé)任承擔(dān) 有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任,八、有限合伙企業(yè)的外部關(guān)系 1、有限合伙人對(duì)外行為的效力 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。 2、有限合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償 有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。,九、合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定 除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀?/p>