外國經(jīng)濟法的主要理論.ppt

1、外國經(jīng)濟法的主要理論,歐陸和日本的主要經(jīng)濟法理論,一、德國的主要經(jīng)濟法學說 （一）對象說 戈爾德斯密特組織經(jīng)濟固有之法 組織經(jīng)濟，即有組織的經(jīng)濟，是指以改進生產(chǎn)為目的而受到規(guī)制的交易經(jīng)濟和共同經(jīng)濟 交易經(jīng)濟，是指由民法調(diào)整的貫徹個人主義原則的市民社會經(jīng)濟；共同經(jīng)濟指的則是公共經(jīng)濟、 組織經(jīng)濟區(qū)別于未受國家規(guī)制的私人經(jīng)濟，并且認為經(jīng)濟法是一個獨立的法律部門,（二）機能說 著眼于法的機能來說明經(jīng)濟法 柏姆 赫梅爾勒 林克 柏姆將經(jīng)濟統(tǒng)制作為經(jīng)濟法的中心概念，著重于國家的經(jīng)濟統(tǒng)制、特定經(jīng)濟政策意義上的經(jīng)濟秩序和與此相關(guān)的經(jīng)濟制度 赫梅爾勒認為經(jīng)濟法是統(tǒng)制經(jīng)濟固有之法 林克則主張經(jīng)濟法是統(tǒng)制、促進和限

2、制經(jīng)營活動的法以及國家參與決定的組織性法律,基本上把經(jīng)濟法視為“經(jīng)濟公法” 經(jīng)濟法涵蓋國家干預經(jīng)濟之法的架構(gòu)，是國家的一套旨在限制和管理經(jīng)濟活動的法律措施，其規(guī)范的公共性決定了經(jīng)濟法對于其他法律部門的獨立地位；經(jīng)濟法的內(nèi)容，包括關(guān)于物價、補貼、產(chǎn)業(yè)管理、行業(yè)準入、反對限制競爭和不正當競爭、政府從事經(jīng)濟活動、國有化和私有化、對外貿(mào)易等法的規(guī)范。,（三）集成說 努斯鮑姆 經(jīng)濟法是以直接影響國民經(jīng)濟為目的的法律規(guī)范的總和 凡是間接影響國民經(jīng)濟的法如財政法，或者以個人生活為規(guī)范對象的法如民法，都不是經(jīng)濟法,（四）世界觀說 赫德曼 把貫徹現(xiàn)代法之“經(jīng)濟”精神的法稱為經(jīng)濟法，它與體現(xiàn)永恒理性之“自然”精神

3、的法形成鮮明對照,（五）方法論說 此說著眼于對經(jīng)濟法的研究方法，代表人物是魯姆夫 魯氏認為，經(jīng)濟法是法社會學來考察整個經(jīng)濟生活的產(chǎn)物，通過對法的經(jīng)濟內(nèi)容的考察，可以區(qū)分出私的經(jīng)濟法和公共暨國家的經(jīng)濟法，二者在整個法的體系中是對立統(tǒng)一的。,（六）關(guān)于經(jīng)濟之法說 韋斯特霍夫，關(guān)于經(jīng)濟的法都是經(jīng)濟法 德國有學者把經(jīng)濟法區(qū)分為“經(jīng)濟憲法”和經(jīng)濟行政法 經(jīng)濟憲法表明國家對私有財產(chǎn)的根本看法，規(guī)定契約自由和工商業(yè)自由、政府干預經(jīng)濟的性質(zhì)和程度、市場主題自主發(fā)揮積極性的程度和法律對這種積極性的保護，它體現(xiàn)在聯(lián)邦基本法、民法和商法等之中 經(jīng)濟行政法涉及國家通過依法確立的程序和機構(gòu)，來實行經(jīng)濟憲法的原則并進行強

4、制性干預，它包括經(jīng)濟法的各項具體內(nèi)容,菲肯切爾提出，經(jīng)濟法可以分為經(jīng)濟一般法和經(jīng)濟特別法 經(jīng)濟一般法包括物權(quán)法、合同法和競爭法 經(jīng)濟特別法是指當局用以對經(jīng)濟活動進行強制性干預的各種具體措施，包括旨在保證交易和諧及使經(jīng)濟更有效率的職能性經(jīng)濟法，以及國家對特定領(lǐng)域或活動進行干預的實用性經(jīng)濟法 這類學說將新興的經(jīng)濟法現(xiàn)象與經(jīng)濟的法律調(diào)整混為一談，屬于泛經(jīng)濟法說,二、歐陸其他國家的主要經(jīng)濟法學說 （一）經(jīng)濟公法說 經(jīng)濟法是國家對經(jīng)濟施加直接影響的法律規(guī)范的總和，是官方組織經(jīng)濟的措施，是與商法和勞動法并列的一個法律部門。 經(jīng)濟公法作為一個法律部門，包括市場調(diào)節(jié)的公法、經(jīng)濟振興和發(fā)展法、公共經(jīng)濟部門法三個

5、部分 學者注意到，公私法難以截然區(qū)分，政府對經(jīng)濟施加影響而深深地介入私法及其方法的領(lǐng)域；但在涉及私的方面，經(jīng)濟法也體現(xiàn)出它的獨特精神,對于經(jīng)濟法來說，“法”本身不是法規(guī)范的首要淵源和基礎(chǔ)，經(jīng)濟目的才是根本性的；“法”只是確保行政部門擁有應(yīng)付不斷變化的經(jīng)濟形勢，對經(jīng)濟進行指導、協(xié)調(diào)和控制的一種手段,（二）取代商法的經(jīng)濟法說 現(xiàn)代的一種傾向是把公法、刑法、社會法中與經(jīng)濟活動有關(guān)的規(guī)范融合到商法中去，這將導致對商法傳統(tǒng)形象的嚴重扭曲，既如此，則最好用“經(jīng)濟法”來代替“商法”這一過時的名稱 此理論看到了私法公法化主要表現(xiàn)在商法領(lǐng)域的客觀現(xiàn)實，并對商法是私法的命題有正確把握。然而在市場經(jīng)濟下，經(jīng)濟活動的

6、當事人意思自治無論如何將是主導性的,（三）企業(yè)法規(guī)說 從商法及其與經(jīng)濟法關(guān)系的角度來闡釋經(jīng)濟法，實際效果與取代商法的經(jīng)濟法說一樣，是以泛化的企業(yè)法或經(jīng)濟法來對傳統(tǒng)商法取而代之。 經(jīng)濟法是適用于參加經(jīng)濟活動并按商事原則經(jīng)營的企業(yè)的全部公法和私法性質(zhì)的法律規(guī)則 這樣經(jīng)濟法不是法律部門 這是一種實用性的研究,三、日本的主要經(jīng)濟法學說 日本經(jīng)濟法學界的主流學說，是在機能說和對象說的基礎(chǔ)上，主張經(jīng)濟法是在國家組織原理支配之下的統(tǒng)制經(jīng)濟固有之法，因其具有特定對象和固有的指導原理而成為獨立的法律部門或門類，同時結(jié)合戰(zhàn)后興起的超出經(jīng)濟統(tǒng)制范疇的反壟斷法，對經(jīng)濟法作進一步研究 （一）社會調(diào)節(jié)說 經(jīng)濟法是適應(yīng)經(jīng)濟

7、及社會調(diào)節(jié)要求的法，它用社會調(diào)節(jié)的方式，來解決經(jīng)濟運行中產(chǎn)生的矛盾，彌補民法自動調(diào)節(jié)作用的局限性,社會調(diào)節(jié)是通過“國家之手”來實現(xiàn)的，國家從總資本暨國民經(jīng)濟的立場出發(fā)，制定法律對經(jīng)濟進行干預。 經(jīng)濟法的本質(zhì)是彌補民法調(diào)整所不及的法律空白，而對同市民社會的私人方面相對的公共方面進行調(diào)整。,(二)市場規(guī)制法說 此說著眼于反壟斷和競爭，將反壟斷法置于經(jīng)濟法的中心地位 認為經(jīng)濟法是規(guī)制壟斷資本主義階段固有的以壟斷為中心的經(jīng)濟從屬關(guān)系的法 所謂從屬關(guān)系，是指壟斷性主體與非壟斷性主體之間顯著的不平等關(guān)系。經(jīng)濟法以公法手段來糾正普遍的不平等關(guān)系，由兩個部分法構(gòu)成：一部分是規(guī)制經(jīng)濟支配者的活動，從經(jīng)濟從屬關(guān)系

8、的角度限制其恣意行為的經(jīng)濟規(guī)制法；另一部分是調(diào)整經(jīng)濟從屬者為了提高經(jīng)濟地位而結(jié)成的經(jīng)濟關(guān)系的法,所謂市場支配，是指限制自由競爭的狀況 市場支配規(guī)制法的觀點既為經(jīng)濟法定性，又對經(jīng)濟法的對象和范圍作具體界定，注意協(xié)調(diào)經(jīng)濟法與相鄰法律部門的關(guān)系，且以反壟斷法作為經(jīng)濟法的核心概念和制度，切合資本主義經(jīng)濟關(guān)系的實際,（三）經(jīng)濟否定說 一是認為經(jīng)濟法不能作為一個法的部門，它不過是分屬諸多公私法部門的經(jīng)濟性法規(guī)的綜合而已 二是回避使用經(jīng)濟法措辭或概念的經(jīng)濟統(tǒng)制法或統(tǒng)制經(jīng)濟法說，但在不承認經(jīng)濟法的同時，對有關(guān)經(jīng)濟統(tǒng)制的實在法進行實證研究。其中，有學者從公法和行政法的角度研究經(jīng)濟統(tǒng)制法，有學者從刑法角度研究經(jīng)濟

9、統(tǒng)制法，有學者從經(jīng)濟統(tǒng)制及其與民商法關(guān)系的角度進行研究,持經(jīng)濟法否定說的學者之共同點，是囿于已有的法律部門劃分而不越雷池一步。但在是否實事求是地對待客觀經(jīng)濟法現(xiàn)象方面，學者的態(tài)度并不一致。,前蘇聯(lián)東歐國家的主要經(jīng)濟法理論,一、前蘇聯(lián)東歐經(jīng)濟法學說的社會經(jīng)濟背景 在社會主義歷史上，曾經(jīng)出現(xiàn)過以蘇聯(lián)為代表的經(jīng)典計劃經(jīng)濟和南斯拉夫的社會所有制這兩種經(jīng)濟模式。計劃經(jīng)濟加上法治，本應(yīng)可以孕育出發(fā)達的經(jīng)濟法的。 俄國十月革命后，先后于1918年和1920年頒布了關(guān)于大工業(yè)國有化的法令和對小型工業(yè)實行國有化的行政命令。不久后實行“戰(zhàn)時共產(chǎn)主義”，其重要特征之一，就是對生產(chǎn)、交換和分配高度集中管理，實行所謂“

10、總局制”。,1921年，由于糧食匱乏引出了新經(jīng)濟政策。實踐使得社會主義的先驅(qū)者們認識到，無產(chǎn)階級國家不能直接利用命令，單純依靠熱情，按照共產(chǎn)主義原則來組織生產(chǎn)，而必須尊重個人利益，實行經(jīng)濟核算，在社會主義建設(shè)中利用商品貨幣關(guān)系。 然而，由于革命的慣性力量，社會主義市場經(jīng)濟的實踐未能進行到底。 從1928年第一個五年計劃開始，到20世紀30年代初，蘇聯(lián)確立了傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟體制。,這種制度的特征是“中央集權(quán)”，計劃自上而下逐級下達，以實物數(shù)量和產(chǎn)值為核心實行經(jīng)濟管理，企業(yè)是政府的附屬物，合同被視為落實計劃的工具和手段。 前南斯拉夫變革蘇聯(lián)式中央集權(quán)體制，取消國家，試圖實行直接的社會自治。它企圖把國

11、有制這種不發(fā)達的公有制形式，轉(zhuǎn)為高級的社會所有制形式。,前南在否定蘇式計劃經(jīng)濟體制的同時，矯枉過正了。聯(lián)合勞動的憲法和法律沒有成為真正的社會經(jīng)濟法，由于國家職能被削弱，前南一直缺乏必要的社會經(jīng)濟協(xié)調(diào)，沒有形成統(tǒng)一的市場，出現(xiàn)了類似自由競爭資本主義時代的弊端；加之社會經(jīng)濟文化發(fā)展水平尚不足以實行社會民主自治，計劃經(jīng)濟的行政官僚被自治組織或企業(yè)的所謂技術(shù)官僚所取代，企業(yè)和地方的差異擴大則意味著民族間的隔閡和矛盾加劇、世仇凸顯。,二、前蘇聯(lián)東歐國家的主要經(jīng)濟法學說 （一）兩成分法理論 蘇聯(lián)民法可以分為兩個部分：一部分是調(diào)整國民經(jīng)濟中社會主義成分的組織技術(shù)性質(zhì)的規(guī)范；另一部分是以個人意志自由為出發(fā)點，

12、貫穿資產(chǎn)階級原則，調(diào)整逐漸消失著的私人成分的規(guī)范。 斯圖契卡稱，買賣是資產(chǎn)階級的制度，社會主義不承認買賣，它只承認直接的供應(yīng)。從而形成經(jīng)濟-行政法這個新的法律部門 忽視了商品關(guān)系在社會主義經(jīng)濟中的作用，對市場關(guān)系和當事人意思自治及其民法調(diào)整在社會主義條件下存在的應(yīng)然性和長期性缺乏正確認識,（二）戰(zhàn)前經(jīng)濟法理論 經(jīng)濟法是無產(chǎn)階級國家在組織經(jīng)營管理和組織經(jīng)濟聯(lián)系方面所實行的政策的特殊形式，它不僅調(diào)整社會主義組織之間的關(guān)系，而且公民之間的關(guān)系也納入其調(diào)整范圍,（三）戰(zhàn)后經(jīng)濟法或現(xiàn)代經(jīng)濟法理論 國家對國民經(jīng)濟的領(lǐng)導管理和經(jīng)濟組織有計劃地開展經(jīng)濟活動是統(tǒng)一的，在此過程中形成的經(jīng)濟關(guān)系，都是將計劃組織因素和財產(chǎn)價值因素融為一體,（四）民法學者關(guān)于經(jīng)濟法的理論 1、將經(jīng)濟法等同于社會本位的民法。社會主義條件下最初提出的經(jīng)濟法，是一些法學家在探討社會主義條件下對經(jīng)濟關(guān)系的法律調(diào)整和民法在其中的作用時，徑直把民法解釋為經(jīng)濟法。,2、以基本部門法及其理論否定經(jīng)濟法 固守傳統(tǒng)的法