26396-第三章 國際商事合同法.ppt

1、第三章國際商事合同法、學(xué)習(xí)目標(biāo)、【知識目標(biāo)】合同的概念、法律特征及分類把握合同的簽訂、生效要件和履行的基本原則合同變更、轉(zhuǎn)讓和終止的基本規(guī)則把握違約責(zé)任的構(gòu)成和違約補(bǔ)救措施如何簽訂合同？ 3.1合同法概要，3.1.1合同概要1合同的概念(1)兩大法系對合同的定義。 大陸法基本上認(rèn)為合同是協(xié)定，其本質(zhì)是雙方的共識，即合同雙方的意思一致。 英美法強(qiáng)調(diào)合同是具有法律約束力的承諾(promise )，不僅僅是達(dá)成協(xié)議的事實(shí)。 (二)我國法律對合同的定義。 合同是在平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 2合同的法律特征，(1)合同是雙方或多方的民事法律行為。 (二

2、)合同主體具有平等的法律地位。 (三)合同是以設(shè)立、變更或者終止民事法律關(guān)系為目的的民事法律行為。 (4)合同是指一貫的民事法律行為。 3合同的分類，(1)單務(wù)合同和雙務(wù)合同。 (二)有償合同和無償合同。 (三)諾成性合同和實(shí)踐性合同。 (四)要式合同和不要式合同。 (5)主合同和從合同。 (六)簽訂自己的合同和他合同。 (七)有名合同和無名合同。 3.1.2合同法的起源，1兩大法系合同法的起源在大陸法國家，合同法主要以成文法的形式出現(xiàn)。 合同法一般包含在民法和債務(wù)法典中。 英美法律合同法的起源主要是判例法，而非成文法。 2中國合同法的起源、中國合同法的起源主要體現(xiàn)在民法通則和合同法上。 3.

3、2合同的簽訂、合同的簽訂，是雙方當(dāng)事人就其權(quán)利和義務(wù)相互協(xié)商，最終達(dá)成一致意見的行為。 法律上，在這個(gè)協(xié)議過程中，意思表示的前面叫做“申請”，意思表示的后面叫做“承諾”。 3.2.1申請、1申請的概念我國合同法第14條的規(guī)定，申請是想與他人簽訂合同的意思表示。 申請?jiān)趯ν赓Q(mào)易業(yè)務(wù)中，又稱發(fā)行、價(jià)格或報(bào)紙。 申請可以書面形式、口頭形式或其他形式制作。 2、申請的構(gòu)成要件，(1)申請是特定人的意思表示。 (2)申請必須向一個(gè)或多個(gè)特定人員發(fā)放。 (三)申請應(yīng)當(dāng)具有明確的締約意圖，表明被承諾時(shí)受到其意義所表示的制約。 (四)申請的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定。 (五)申請到達(dá)申請地時(shí)生效。 3、撤回和撤銷申請，

4、(1)撤回申請(withdrawal )。 撤回申請意味著申請發(fā)出后，在申請生效前，申請人不得使該申請產(chǎn)生法律效力。 (2)撤銷申請(revocability )。 申請的撤銷是指申請人在申請發(fā)生法律效力后，在答應(yīng)發(fā)行之前，希望該申請失去法律效力的意思。 4、申請失效、申請失效也稱為申請的消滅或終止，意味著已經(jīng)生效的申請失去法律效力，不再約束申請人和接受申請人。 (1)申請因過了有效期而失效。 (2)申請因申請人的取消而失效。 (3)申請因接受申請者拒絕而失效。 (四)接受要約人實(shí)質(zhì)上改變要約的內(nèi)容； 3.2.2承諾、1承諾的概念承諾，又稱承諾，表示接受申請人以聲明或行為同意申請的全部條件并簽

5、訂合同。 沉默和不行為本身不構(gòu)成約定。 2 .承諾的構(gòu)成要件，(1)承諾應(yīng)由接受申請人作出。 (二)承諾必須在申請有效期內(nèi)作出。 (三)承諾的內(nèi)容必須與申請的內(nèi)容一致?！皩?shí)質(zhì)上變更申請條件”承諾的內(nèi)容必須與申請內(nèi)容一致。 接受要約人實(shí)質(zhì)變更要約內(nèi)容的，視為新要約。 合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和糾紛解決方法等的變更，是對申請內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 (四)承諾的傳達(dá)應(yīng)采用符合申請的傳達(dá)方式。 3、承諾生效的時(shí)間，英美法一般采用“投郵主義”(Mail-box Rule )，接受申請人用信、電報(bào)等發(fā)送承諾的意思表示后承諾生效，合同成立。 大陸法一般采用“到達(dá)主義

6、”(Receipt Rule )，約定到達(dá)申請人時(shí)生效，此時(shí)合同成立。 條約和我國合同法也采用了“到達(dá)主義”。 4、承諾的撤回、承諾的撤回是指承諾者阻止承諾產(chǎn)生法律效力的意思。 條約規(guī)定“可以接受撤回，撤回通知在本來應(yīng)該生效之前或同時(shí)送達(dá)發(fā)行人”，3.2.3約定過失責(zé)任，1 .約定過失責(zé)任的概念約定過失責(zé)任是指，在當(dāng)事人簽訂合同的過程中，過失違反基于誠實(shí)信用原則的先合同義務(wù)，合同不成立，或者不滿足法定的生效條件2、締結(jié)過失責(zé)任的具體形式，我國合同法規(guī)定了： “當(dāng)事人在簽訂合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任。 (一)通過簽訂合同惡意協(xié)商；(二)故意隱瞞合同簽訂的重要

7、事實(shí)或者提供虛假情況；(三)有違誠信原則的其他行為。 3.3合同生效，3.3.1合同生效的要件1當(dāng)事人具有合同簽訂能力(1)自然人的民事行為能力。 (二)法人的民事行為能力。 2 .當(dāng)事人的意思表示真實(shí)，當(dāng)事人的意思表示不真實(shí)，主要有以下情況： 錯(cuò)誤，錯(cuò)誤。 所謂錯(cuò)誤，是指在合同當(dāng)事人簽訂合同時(shí)，對于其行為的性質(zhì)、對方當(dāng)事人、目標(biāo)物的性質(zhì)等構(gòu)成交易的基礎(chǔ)事實(shí)存在認(rèn)識上的錯(cuò)誤，與其真實(shí)意義不一致的意思。 我國合同法第五十四條第一款的規(guī)定，對于因重大誤解締結(jié)的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)要求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。 欺詐，欺詐。 欺詐是指一方當(dāng)事人故意向?qū)Ψ礁嬷摷偾闆r，故意隱瞞真相，使對方當(dāng)事人表

8、示錯(cuò)誤的意思的行為。 各國法律認(rèn)為，通過欺詐簽訂的合同，受欺詐一方可以取消合同，或者主張合同無效。 恐嚇，恐嚇。 脅迫是指一方非法或非法使用威脅、脅迫等手段，恐嚇對方簽訂合同的行為。 各國法律一般認(rèn)為，受威脅簽訂的合同，受威脅一方可以主張合同無效，也可以取消合同。 我國合同法第五十四條第二款規(guī)定，一方有權(quán)利用欺詐、脅迫手段，要求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)變更或者撤銷對方違反真實(shí)意義簽訂的合同。 (4)明確不公平(Grossly Unfair )。 我國合同法第五十四條第一款的規(guī)定，在簽訂合同時(shí)失去公平的，當(dāng)事人有權(quán)要求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 3合同的內(nèi)容必須合法。 中國合同法第七條規(guī)定，當(dāng)

9、事人不得簽訂、履行合同，遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。 我國合同法認(rèn)為，無效合同一開始就無效，合同簽訂時(shí)就沒有法律約束力，之后也不轉(zhuǎn)換為有效合同。 已經(jīng)履行的，必須以歸還財(cái)產(chǎn)、賠償損失等方式將當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)恢復(fù)到簽訂合同前的狀態(tài)。4、合同的形式必須合法。 英美法將合同分為簽字蠟封入合同和簡易合同兩種(簡單合同)。 簽署蠟封合同必須遵守特定的形式，主要合同必須以書面形式制作，有當(dāng)事人的簽名，蓋章，并將其交給對方當(dāng)事人。 其有效性完全以其所采用的形式，不要求任何報(bào)酬。 簡單合同是指需要等價(jià)報(bào)酬的合同，一般來說是不需要的合同。 條約對國際貨物買賣合同的形式，原則

10、上不加任何限制。根據(jù)中國合同法第10、11條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 3.3.2合同生效的時(shí)間，1 .依法成立的合同自成時(shí)生效中國合同法第44條的規(guī)定，依法成立的合同自成時(shí)生效。 法律、行政法規(guī)規(guī)定必須辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 2、有條件和有期限的合同，其生效時(shí)間和承諾生效時(shí)間不一致，根據(jù)我國合同法的規(guī)定，當(dāng)事人對合同的效力可以約定有條件。 有生效條件的合同，自條件達(dá)成時(shí)起生效。 有解除條件的合同，從條件達(dá)成時(shí)起到期。 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附加期限。 帶有生效期限的合同，過期后生效。 所謂有

11、期限的合同，是指將來確定的期限作為合同的條款附加，到期時(shí)合同生效或者終止的合同。 與有條件合同的不同，條件是不確定的事實(shí)，但期限是確定的事實(shí)。 3.4合同履行、3.4.1合同履行原則1 .全面履行原則全面履行，意味著合同當(dāng)事人必須按合同約定，在合適的履行期限和履行場所，以合適的方式全面履行合同義務(wù)。 2 .誠信原則、誠信原則來源于羅馬法。 誠信原則是指在商事活動(dòng)中，主要根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣，履行相互合作和合作義務(wù)，進(jìn)行瑕疵通知、重要狀況通知等必要的客觀信息交換和忠實(shí)的保密義務(wù)，談信用，不違背承諾等。 3.4.2履行中國合同法合同的具體規(guī)則1 .合同約定不明的救濟(jì)合同生效后，當(dāng)事人對質(zhì)

12、量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，無法達(dá)成協(xié)商補(bǔ)充的補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 2、合同約定不明時(shí)的履行，當(dāng)事人關(guān)于合同內(nèi)容的約定不明確，無法達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，不能根據(jù)合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，適用合同法的有關(guān)規(guī)定。 3 .提前履行、債務(wù)人提前履行債務(wù)損害債權(quán)人利益的，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人的履行。 債務(wù)人提前履行債務(wù)不損害債權(quán)人利益的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)接受債務(wù)人的履行。 債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人負(fù)擔(dān)的，費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 4 .部分履行、債務(wù)人部分履行債務(wù)損害債權(quán)人利益的，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人的履行。 部分履行債務(wù)人不損害債權(quán)人利益的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)接受

13、債務(wù)人的履行。 債務(wù)人部分履行債務(wù)使債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。 5 .兩務(wù)合同履行中的答辯權(quán)，合同履行中的答辯權(quán)，是指在兩務(wù)合同中，一方當(dāng)事人根據(jù)法定事由，對抗對方的請求權(quán)，否認(rèn)對方的主張的權(quán)利。 具體而言，(1)同時(shí)履行答辯權(quán)是指，兩務(wù)合同中應(yīng)同時(shí)履行的一方有在對方履行之前拒絕履行請求的權(quán)利，在對方履行債務(wù)不履行合同的時(shí)機(jī)，拒絕對方的履行請求的權(quán)利，同時(shí)履行答辯權(quán)是延期的答辯權(quán)，暫時(shí)是對方當(dāng)事人(二)后履行答辯權(quán)，是指兩務(wù)合同中應(yīng)先履行的一方當(dāng)事人未履行或者不當(dāng)履行，享有履行期限前另一方當(dāng)事人不履行、部分履行的權(quán)利。 (3)不安抗辯權(quán)也稱為先履行抗辯權(quán)，兩務(wù)合同成立后，必須先履行的當(dāng)事

14、人，有證據(jù)證明對方不能履行義務(wù)，或者可能不能履行合同義務(wù)的，在對方不履行或提供保證之前，有中止履行合同義務(wù)的權(quán)利6 .合同的保全、合同的保全是指，為了防止債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不正當(dāng)減少，危害債權(quán)人的債權(quán)，允許債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)人的權(quán)利，或者要求法院取消債務(wù)人和第三者的法律行為，保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)的法律制度。 (一)債權(quán)人的代位權(quán)。 代位權(quán)是指，債務(wù)人由于疏忽行使其到期債權(quán)而損害債權(quán)人的情況下，債權(quán)人可以要求人民法院以自己的名義行使債務(wù)人的債權(quán)。 (二)債權(quán)人的撤銷權(quán)。 撤銷權(quán)是指債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，損害債權(quán)人的，債權(quán)人要求人民法院取消債務(wù)人行為的權(quán)利。 撤銷權(quán)自債權(quán)人應(yīng)知道撤銷事由

15、之日起一年內(nèi)行使。 債務(wù)人行為發(fā)生之日起五年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 3.5合同的變更和轉(zhuǎn)讓、3.5.1合同的變更我國合同法第77條的規(guī)定，可以由當(dāng)事人協(xié)商一致變更合同。 依照法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同的，必須辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 有時(shí)，嚴(yán)重誤解、不公平情況下的合同，一方當(dāng)事人可以不經(jīng)對方同意，要求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更。 但是，除非另一方同意，否則這種變更不會(huì)通過當(dāng)事方的自救方式實(shí)現(xiàn)。 3.5.2合同的轉(zhuǎn)讓、1 .合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是指合同債權(quán)人將合同權(quán)利的全部或一部分轉(zhuǎn)讓給第三方，后者根據(jù)債權(quán)的轉(zhuǎn)讓成為新的債權(quán)人。 各國法律一般允許轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利。 根據(jù)我國合同

16、法第七十九條的規(guī)定，“債權(quán)人可以將合同權(quán)利的全部或者一部分轉(zhuǎn)讓給第三方。 對于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的范圍，排除了3種不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利：不得根據(jù)合同的性質(zhì)按當(dāng)事人的約定轉(zhuǎn)讓。 不得按照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓。 對于權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要求，通知主義，即債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。 未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不生效。 2 .合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指合同的債權(quán)人、債務(wù)人與第三方達(dá)成協(xié)議，由第三方代替原債務(wù)人承擔(dān)債務(wù)。 各國對債務(wù)人與第三者達(dá)成的債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，一般必須得到債權(quán)人的同意。 我國法律也允許轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，但必須征得債權(quán)人的同意。 3 .合同權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指合同方當(dāng)事人將合同中的權(quán)利和義務(wù)一起轉(zhuǎn)移給第三方，第三方概括接受這些權(quán)利和義務(wù)。 結(jié)果導(dǎo)致原合同關(guān)系的消失，第三者取代轉(zhuǎn)讓者的地位，產(chǎn)生了新的合同關(guān)系。 3.6合同的失效、3.6.1合同的失效情況1 .大陸法系的規(guī)定(1)償還(payment )。 抵消，抵消。 (3)保存。 (4)混淆。 (五)豁免。 2英美法規(guī)定，(1)合同因履行而消失。 (2)合同根據(jù)雙方當(dāng)事人的協(xié)議而廢除。 (三)因違約合同，合同失效； (4)合同因法定狀況的出現(xiàn)而消失。 3.6.2我國合同法的規(guī)定，1 .合同權(quán)利義務(wù)終止的情況(1)債務(wù)已按約定履行。 (二)合同解除。