第二章訴狀類法律文書.ppt

1、第二章 訴狀類（民事）法律文書,民事起訴狀 民事答辯狀 民事反訴狀 民事上訴狀 民事再審申請書 代理詞 申請書,第一節(jié) 民事起訴狀,民事起訴狀的概念、法律依據(jù)和功能 民事起訴狀的結構、內(nèi)容和制作方法 民事起訴狀實例及分析,一、民事起訴狀的概念、法律依據(jù)和功能,概念：民事起訴狀，是指公民、法人或其他組織，因自己的民事權益受到侵害或者與他人發(fā)生民事爭議時，為維護自己的合法權益，依據(jù)事實和法律，按照法定程序，向人民法院提起民事訴訟時制作并使用的法律文書。 法律依據(jù)：民事訴訟法第109條規(guī)定：起訴應當向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，

2、并告知對方當事人。 功能：民事起訴狀既是原告依法維護自己合法權益的工具，也是人民法院受理民事案件的依據(jù)。,二、民事起訴狀的結構、內(nèi)容和制作方法,民事訴訟法第110條：起訴狀應當記明下列事項： （一）當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他經(jīng)濟組織的名稱、住所和法定代表人或主要負責人的姓名、職務； （二）訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由； （三）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。,民事起訴狀的結構,民事起訴狀的格式分為首部、正文和尾部三部分。 首部：（1）標題； （2）當事人的基本情況。 正文：（1）訴訟請求； （2）事實和理由； （3）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。 尾部

3、：包括結尾和附項。,1、民事起訴狀首部的寫法,（1）標題：應當居中寫明“民事起訴狀”。 （2）當事人的基本情況： 當事人是公民的，應當依次寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務、住址等內(nèi)容；當事人是法人或其他組織的，原告應當寫明單位或組織的名稱、地址以及法定代表人或代表人的姓名、職務和電話，接著還要依次寫明企業(yè)性質、工商登記核準號、經(jīng)營范圍和方式、開戶銀行和賬號等。被告應當寫明單位或組織名稱、地址、法定代表人或代表人的姓名和職務以及聯(lián)系電話。如果有第三人，應當寫明第三人的姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務、住址等。第三人是法入或其他經(jīng)濟組織的，應當寫

4、明法人或其他經(jīng)濟組織的名稱、地址以及法定代表人或代表人的姓名和職務。,首部寫作中應當注意兩個問題： 一是同案原告為二人以上的，應當逐一寫明。同案被告為二人以上的，應按責任大小的順序寫明。 二是原、被告是法人或其他經(jīng)濟組織的應當寫全稱，不能隨便簡寫，并且應當與其公章上的字樣相一致。,2、民事起訴狀正文的寫法,訴訟請求：是原告希望通過訴訟所要達到的目的，這一目的必須是原告對被告提出的實體權利的請求。各項獨立的請求事項應分項列出。訴訟費用的負擔通常也作為一項獨立的訴訟請求最后列出。 寫訴訟請求應：（1）訴訟請求的范圍必須明確、具體；（2）在確定具體的承擔民事責任的方式后，再明確要求被告承擔該種民事責

5、任的具體范圍；（3）訴訟請求數(shù)額要具體。,事實與理由的寫法,事實與理由是民事起訴狀的核心內(nèi)容，一般分開敘寫。 事實是提起訴訟、實現(xiàn)訴訟請求的基礎和依據(jù)，也是人民法院進行裁判的基礎和依據(jù)。敘寫事實應當寫明原告、被告民事法律關系存在的事實，以及雙方發(fā)生民事權益爭議的時間、地點、原因、經(jīng)過、情節(jié)和結果。敘寫事實應當注意下面幾個問題：一是必須實事求是，既不夸大，也不縮小。二是應當圍繞訴訟請求敘寫。三是既要反映案件的全貌，又要突出重點，詳略得當。,理由是對事實的概括與評說，包括兩方面內(nèi)容：首先應當依事論理，寫明被告實施的侵權行為或者雙方發(fā)生爭議的性質、已經(jīng)造成的后果以及各方應當承擔的民事責任。然后應當依

6、法論理，寫明原告提起訴訟所依據(jù)的法律條款。 闡述理由主要應當注意三點：一是依事論理應當以事實為根據(jù)，抓住重點，擊中要害。二是依法論理應當準確地引用法律條款。三是理由與事實、訴訟請求應當一致，不能出現(xiàn)矛盾。,證據(jù)的寫法,證據(jù)是證明案件事實真實性、可靠性的依據(jù)。 列寫證據(jù)應當注意三點：一是證據(jù)的名稱應當規(guī)范，必須符合法律規(guī)定。二是不僅要寫明證據(jù)的名稱，還要寫明證據(jù)的來源。三是涉及證人證言的，應當寫明證人的姓名和住址。,3、民事起訴狀尾部的寫法,尾部包括結尾和附項。 結尾主要應當寫明致送受訴法院名稱、起訴人簽名或者蓋章、年月日等。 附項應當寫明民事起訴狀的副本數(shù)、附送證據(jù)的名稱及件數(shù)等。,三、民事起

7、訴狀的格式樣式和實例分析,格式樣式 實例分析,民事起訴狀 （公民提起民事訴訟用） 原告 被告 訴訟請求 事實和理由 證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址 此致 人民法院 附：1、本訴狀副本 份（按被告人數(shù)確定） 2、證據(jù)清單 份 起訴人（簽名或蓋章） 年 月 日,民事起訴狀 （法人或其他組織提起民事訴訟用） 原告名稱 所在地址 法定代表人（或代表人）姓名 職務 電話 企業(yè)性質 工商登記核準號 經(jīng)營范圍和方式 開戶銀行 賬號 被告名稱 所在地址 電話 訴訟請求 事實和理由 證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址 此致 人民法院 附：1、本訴狀副本 份（按被告人數(shù)確定） 2、證據(jù)清單 份 起訴人（蓋公章） 法定

8、代表人（簽名） 年 月 日,第二節(jié) 民事答辯狀,民事答辯狀的概念、法律依據(jù)和功能 民事答辯狀的結構、內(nèi)容和制作方法 民事答辯狀實例及分析,一、民事答辯狀的概念、法律依據(jù)和功能,概念：民事答辯狀，是指民事訴訟的被告或被上訴人針對民事起訴狀或民事上訴狀的內(nèi)容，提出的依據(jù)事實與理由進行辯駁的法律文書。 法律依據(jù)：民事訴訟法第113條規(guī)定：人民法院在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。被告提出答辯狀的，人民法院應當在收到之日起5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯的，不影響人民法院審理。,功能：民事訴訟中，被告收到原告的起訴狀副本、被上訴人收到上訴狀副本后，都

9、有權進行答辯。答辯狀就是行使答辯權的有效工具。通過答辯狀，被告可以充分闡明白己的觀點與主張，使人民法院能夠今面了解案情，作出公正裁決。,二、民事答辯狀的結構、內(nèi)容和制作方法,民事答辯狀由首部、正文和尾部組成。 首部：首部包括標題、當事人的基本情況和案由。 正文：正文是文書的核心內(nèi)容，主要寫明答辯理由。 尾部：尾部包括結尾和附項。,1、民事答辯狀首部的寫法,首部包括標題、當事人的基水情況和案出。 （1）標題：應當居中寫明“民事答辯狀”。 （2）當事人的基本情況： 應當寫明答辯人的姓名、性別、出生年月、民族、職業(yè)或工作單位和職務、住址等；答辯人是無訴訟行為能力人的，應當在其項后寫明法定代理人的姓名

10、、性別、出生年月日、民族、職業(yè)或工作單位和職務、職業(yè)及其與答辯人的關系。答辯人是法人或其他組織的，應當寫明其名稱和所在地址、法定代表人（或代表人）的姓名利職務 （3）案由。應當寫明“因x x一案，提出答辯如下：”,2、民事答辯狀正文的寫法,正文是文書的核心內(nèi)容，主要寫明答辯理。答辯理由應當針對原告或上訴人的訴訟請求及其所依據(jù)的事實與理由進行反駁與辯解。答辯狀應具有針對性和反駁性，但必須據(jù)實據(jù)法進行答辯和反駁，不能不顧事實和法律盲目反駁。,敘寫答辯理由通常從下面幾個方面人手： 針對事實不實進行反駁。事實是判斷是非的基礎，人民法院審理案件必須以事實為依據(jù)。起訴狀、上訴狀敘述的事實可能有失實之處，答

11、辯狀應當針對其失實之處進行反駁，對屬實的部分可以表示認可。 針對適用法律不當進行反駁。凡屬無理的訴訟請求在說理過程中難免出現(xiàn)語言邏輯混亂、觀點與材料相矛盾、違背人情常理等問題。答辯時只要能夠準確地抓住這些問題，就可以反駁對方的主張，使對方的訴訟理由不能成立。 此外，敘寫答辯理由還可以針對原告的錯誤訴訟請求向人民法院提出請求，要求人民法院駁回起訴，不予受理；要求人民法院否定原告請求事項的全部或一部分。,3、民事答辯狀尾部的寫法 尾部包括結尾和附項：結尾應當寫明致送人民法院的名稱，答辯人簽名，并注明文書制作的年月日。附項主要寫明答辯狀副本的份數(shù)和有關證據(jù)的情況。,三、民事答辯狀的格式樣式和實例分析

12、,格式樣式 實例分析,民事答辯狀 （公民對民事起訴提出答辯用） 答辯人 因 一案提出答辯如下： 此致 x x 人民法院 附：本答辯狀副本 份 答辯人： x x x x年 x月 x日,民事答辯狀 （法人或其他組織對民事訴訟用） 答辯人名稱 所在地址 法定代表人（或代表人）姓名 職務 電話 企業(yè)性質 工商登記核準號 經(jīng)營范圍和方式 開戶銀行 賬號 因 一案提出答辯如下： 此致 x x 人民法院 附：本答辯狀副本 份 答辯人： x年 x月 x日,第三節(jié) 民事反訴狀,民事反訴狀的概念和功能 民事反訴狀的結構、內(nèi)容和制作方法 民事反訴狀實例及分析,一、民事反訴狀的概念、法律依據(jù)和功能,概念：民事反訴狀，

13、是指民事案件的被告，針對原告指控的同一糾紛事實或行為事實，提出相反指控內(nèi)容的法律文書。 法律依據(jù)：我國民事事訴訟法第一百二十六條規(guī)定：原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求，可以合并審理。 功能：反訴是法律賦予民事案件被告的一項權利，對法庭全面了解案情事實并作出公正處理，具有重要意義。,二、民事反訴狀的結構、寫作內(nèi)容與制作方法,民事反訴狀與民事起訴狀的結構和內(nèi)容基本相同，由首部、正文和尾部組成。 （1）首部：首部包括標題和當事人的基本情況。 （2）正文：正文是文書的核心部分，包括三項內(nèi)容，即反訴請求，事實與理由，證據(jù)和證據(jù)來源、證人的姓名和住址。 （3）尾部：尾部包括結

14、尾和附項。,1、民事反訴狀首部的寫法,標題，應居中寫為“民事反訴狀”。 當事人的基本情況，應當分別寫明反訴人與被反訴人的基本情況，并在括號中注明他們在原審的地位。具體寫作事項同民事起訴狀。,2、民事反訴狀正文的寫法,正文是文書的核心部分，包括三項內(nèi)容，即（1）反訴請求；（2）事實與理由；（3）證據(jù)和證據(jù)來源、證人的姓名和住址。,（1）反訴請求,反訴請求，應寫明反訴人請求人民法院依法解決與本案有關民事權益爭議的具體主張和要求。反訴請求不止一項的，可分開列寫。,（2）事實與理由,事實與理由是敘寫的重點，敘寫要求同民事起訴狀。但應當注意，根據(jù)法律規(guī)定，反訴與本訴必須具有內(nèi)在聯(lián)系，以達到合并審理和相互

15、抵銷的目的，因此，敘寫事實應當寫明與本訴同一的和相關的事實，寫明事實的起因、經(jīng)過、結果，并重點寫明被反訴人的違法或違約行為。闡述反訴理由應當依據(jù)事實和有關法律規(guī)定，闡明案件的性質、被反訴人的責任，以及如何解決糾紛的意見。,（3）證 據(jù),主要應寫明足以證明反訴請求的證據(jù)，包括證據(jù)的名稱、件數(shù)、來源以及證人的姓名和住址等。,3、民事反訴狀尾部的寫法,尾部包括結尾和附項。 結尾首先應寫明致送機關的名稱，然后由反訴人簽名，最后注明年月日。 附項應寫明反訴狀副本的份數(shù)，所附證據(jù)情況等。,三、民事反訴狀的樣式和實例分析,樣式 實例分析,民事反訴狀 （民事被告提起反訴用） 反訴人(本訴被告) 被反訴人(本訴

16、原告) 反訴請求 事實與理由 證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址 此致 x x人民法院 附：本反訴狀副本 反訴人： x x x x年x月x日,第四節(jié) 民事上訴狀,一、民事上訴狀的概念、功能 概念：民事上訴狀，是指民事訴訟當事人不服人民法院作出的第一審判決或裁定，在法定上訴期限內(nèi)，依法定的程序，向上一級人民法院提起上訴，請求撤銷、變更原審裁判或請求重新審理的訴訟文書。,法律依據(jù)：民事訴訟法第147、149條 第147條：當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴

17、。 第149條：上訴狀應當通過原審人民法院提出，并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應當在5日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。,功能：民事上訴狀是當事人行使上訴權，維護自身合法權益的有力工具，也是上一級人民法院依法對下一級人民法院第一審判決或裁定進行全面審查，經(jīng)過審理并依法作出裁判的依據(jù)。,二、民事上訴狀結構、寫作內(nèi)容和制作方法 民事訴訟法第148條： 上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應當包括當事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其代表人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴請求和理由。,民事上訴狀由首部、

18、正文和尾部組成。 首部：包括標題、當事人的基本情況和案由。 正文：是文書的核心內(nèi)容，包括上訴請求和上訴理由。 尾部：包括結尾和附項。,1、民事上訴狀首部的寫法,（1）標題。應當居中寫明“民事上訴狀”。 （2）當事人的基本情況。應當分別寫明上訴人、被上訴人的姓名、性別、出生年月日、民族、職業(yè)或工作單位和職務、住址等，并在括號中注明其在一審程序中的訴訟地位。當事人是法人或者其他組織的，應當寫明其名稱、地址、法定代表人或代表人的姓名和職務。 （3）案由。這是一段承上啟下的文字，包括案由、原審人民法院名稱、判決或裁定的年月日、文書字號等內(nèi)容。按文書格式的規(guī)定，應當表述為： “上訴人因x x（案由）一案

19、，不服x x人民法院x年x 月x 日（ x x x x 年）民初字第x x號判決（裁定），現(xiàn)提出上訴。”,2、民事上訴狀正文的寫法,（1）上訴請求 上訴請求是指上訴人請求上一級人民法院解決的具體問題。 敘寫上訴請求應當明確、具體、完整，寫明上訴人請求二審人民法院依法撤銷或者變更原審裁判，以及如何解決本案民事權益爭議的具體要求。,（2）上訴理由,上訴理由。上訴理由是文書的核心內(nèi)容，應當作為重點進行論述。 民事上訴狀的上訴理由與起訴狀有明顯的區(qū)別：上訴狀是針對原審裁判進行評述，起訴狀則是針對對方當事人的無理和違法之處進行論述。 闡述上訴理由，一般從下述幾方面進行論述：一是針對原審認定事實的錯誤進行

20、論證；二是針對原審適用法律的錯誤進行論證；三是針對原審違反法定程序進行論證。,針對原審認定事實的錯誤進行論證,事實是人民法院對案件作出裁決的基礎，一審法院認定的事實如有錯誤或有出入，或者遺漏了重要事實，或者缺乏證據(jù)，作出的裁決就可能不正確。上訴狀應當首先從事實人手，提出與原審認定的事實相對抗的客觀事實真相，并列舉確鑿充分的證據(jù)加以證實。只要能把原審認定的事實部分或全部推翻，必然導致原審裁判部分或全部改變。,針對原審適用法律的錯誤進行論證,原審法院適用的法律如果與事實不相適應，或者引用的法律條文不全面，或者曲解了法律條款等，都會導致裁決的錯誤。民事上訴狀應當指出適用法律錯誤的地方，列出適合案件的

21、法律條款，并進行具體論證。,針對原審違反法定程序進行論證,民事訴訟法第一百五十三條第（四）項規(guī)定：原判決違反法定程序、可能影響案件正確判決的，裁定撤錯原判，發(fā)回原審人民法院重審。根據(jù)這一規(guī)定，原審法院在案件審理過程中如有上述情況，在書寫民事上訴狀陳述上訴理由時應當據(jù)實提出，作為要求改變原審判決的理由。,上訴理由的論證方法,在論證方法上，應當先用概括的語言指出一審裁判的錯誤，然后進行反駁。原審裁判有數(shù)項錯誤的，可以總體指出錯誤，然后逐項予以反駁；也可以列出一項錯誤后即進行反駁。,3、民事起訴狀尾部的寫法,尾部包括結尾和附項。 結尾包括結束語“此致”、“x x x人民法院”和上訴人簽名及年月日。

22、附項應當寫明上訴狀副本份數(shù)、有關證據(jù)的情況。,三、民事上訴狀的樣式和實例分析,民事上訴狀的樣式 實例分析,第五節(jié) 民事再審申請書,民事再審申請書的概念、功能 民事再審申請書的結構、內(nèi)容和制作方法 民事再審申請書的樣式和實例分析,一、民事再審申請書的概念、功能,概念：民事再審申請書，是指民事案件的當事人認為已生效的判決或裁定有錯誤，依法向人民法院提交的請求再審的法律文書。 民事訴訟法第一百七十八條規(guī)定：當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審；第一百八十條規(guī)定：當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容

23、違反法律的，可以申請兩審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應當再審。 民事再審申請書是當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判申請再審的法律文書，也是人民法院適用審判監(jiān)督程序對民事案件提起再審的依據(jù)。人民法院通過再審可以糾止錯誤裁判，確保辦案質量。,二、民事再審申請書的結構、內(nèi)容和制作方法,民事再審申請書由首部、正文和尾部組成。 首部：首部包括標題、當事人的基本情況和案由。 正文：正文是文書的核心，包括請求事項、事實與理由。 尾部：尾部包括結尾和附項。,1、民事再審申請書首部的寫法,（1）標題。應居中寫明“民事再審申請書”。 （2）當事人的基本情況。申請人是公民的，應寫明中請人的姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫

24、、職業(yè)或工作單位和職務、住址等。申請人是無訴訟行為能力的人，應寫明其法定代理人的姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務、住址，以及與申請人的關系。申請人是法人或其他組織的，應寫明名稱、所在地址、法定代表人或代表人的姓名和職務。申請人委托律師代理申請再審的，應寫明律師的姓名、職務和律師所在律師事務所的名稱。 （3）案由。應寫明“申請人x x x對x x x人民法院x x x x年x月x日（x x x x）x民x字第x號x x（判決、裁定或調(diào)解書），申請再審?！?2、民事再審申請書正文的寫法,（1）請求事項：應寫明提出再審申請所要解決的問題，例如，要求人民法院撤銷原判，進行再審改判。請求部分故判的，應寫

25、明撤銷原判決的某一項或幾項，進行改判；請求事項較多的，可以分項列寫。 （2）事實與理由：敘寫事實與理由，應當以事實為基礎，依據(jù)法律規(guī)定，列舉確實可靠的證據(jù)材料，闡明原審的錯誤或不當之處，以支持自己提出的請求。敘寫事實與理由時，應當依據(jù)民事訴訟法的有關規(guī)定予以論證，力爭做到事實清楚，理由充分證據(jù)確鑿。,民事訴訟法第一百七十九條： 當事人的審請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（二）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；（三）原判決、裁定適用法律確實錯誤的；（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；（五）審判人員在審理該案件時有貪污受賄

26、，徹私舞弊，枉法裁決行為的。,3、民事再審申請書尾部的寫法,（1）結尾首先應寫明致送人民法院的名稱，然后由申請人答名，最后寫明申請時間。 （2）附頂應寫明“原審已生效的判決書或裁定書抄件一份。”,三、民事再審申請書的樣式和實例分析,樣式 實例分析,第六節(jié) 代理詞（民事代理）,代理詞的概念 代理詞的結構、基本內(nèi)容 代理詞實例及分析,一、代理詞的概念,代理詞，是指民事案件、行政案件的當事人，刑事案件的被害人以及刑事附帶民事案件的原、被告人所委托的訴訟代理人，在法庭審理的辯論階段或人民法院依法進行書面審理中，為了維護其所代理一方的合法權益，以代理人的名義，在代理權限之內(nèi)發(fā)表或遞交的具有綜合性的書面代

27、理意見。,二、代理詞的結構、基本內(nèi)容,相對于其他訴訟文書，代理詞的寫法比較靈活，并沒有統(tǒng)一的格式，大體上分為前言、理由和結尾三部分。 （一）前言：申明代理人的合法地位，說明開庭前所作的工作和對案件的全面看法。 （二）理由：為代理詞的核心部分，是闡明起訴理由或反駁對方起訴意見的關鍵內(nèi)容。 （三）結尾：（1）在歸納全文的基礎上，重申訴訟請求或提出處理意見。（2）代理人簽名及成文日期。,代理詞理由部分寫作的基本內(nèi)容包括：,1有關法律事實或法律行為及其法律效力的論證； 2有關法律關系及其權利和義務的論證； 3有關案件性質和法律責任的論證。,1有關法律事實或法律行為及其法律效力的論證,某一法律事實或法律

28、行為是否存在，是否具有法律效力，這是當事人首先要論證與爭議的。前者是論證該法律事實或法律行為是否具有真實性，后者是論證其是否具有合法性。有時法律事實或法律行為雖然存在，但卻不具有合法性，因此，這一問題必須分而析之，辯論清楚。,2有關法律關系及其權利和義務的論證,在論證案件當事人之間所存在的某一法律事實或法律行為的真實性、合法性之后，基于相互之間的法律關系及其權利和義務的論證就要分析，兩方之中是哪一方未盡應盡的義務，或超越了應當享有的權利范圍。有的屬于一方未盡義務或末盡全部義務，則案情較為明朗；有的屬于雙方都未能部分或全部盡到義務，此種情況則還要比較論證究竟哪一方盡到的義務多些，哪一方盡到的義務

29、少些。對此所作的分析，直接影響判決結果。,3有關案件性質和法律責任的論證,民事案件涉及的案件性質，多數(shù)屬于是否構成侵權的問題。民爭案件還可以以細分為請求確權、請求解除、請求給付。因此，代理詞中，就必須就案件的根本性質問題展開論讓。一般說來，原告方的代理詞總是要據(jù)實據(jù)法論證被告方構成了侵權行為，并進一步論證被告方應承擔的法律責任，或應賠償經(jīng)濟損失，或應補償精神損失，或兩者較而有之。被告方的代理詞則相反，往往要論證被告的行為不構成侵權行為，因而也不負任何法律責任。在民事案件中，被告還可以反訴原告有侵權行為，應負相應的法律責任。,第七節(jié) 民事訴訟中的主要申請書,管轄異議申請書 財產(chǎn)保全申請書 強制執(zhí)

30、行申請書 先予執(zhí)行申請書 支付令申請書 公示催告申請書,一、管轄異議申請書,（一）管轄異議申請書的概念、功能和法律依據(jù) 概念：管轄異議申請書，是指人民法院受理案件后，案件當事人認為受訴法院對該案無管轄權時，向受訴法院提交的，說明其不服管轄的意見并請求法院將案件移送至有管轄權法院審理的法律文書。 功能：當事人提交管轄異議申請書是其行使管轄異議權的表現(xiàn)，是其維護自己合法權益的重要訴訟權利。人民法院接受了當事人的管轄異議申請書，經(jīng)過審查，作出裁定，確定對本案的正確管轄，不僅有利于人民法院及時、正確地行使審判權，公正、合法地解決民事糾紛，而且有利于維護當事人合法權益，保障其充分有效地行使訴訟權利。,法

31、律依據(jù),民事訴訟法第三十八條：人民法院受理案件后，當事人對管轄權有異議的，應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議，應當審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。,當事人提交管轄異議申請書時，應當注意：(1)提出管轄權異議的主體必須是本案的當事人，通常是被告。但是在特殊情況下，原告也可以提出管轄權異議，如原告發(fā)現(xiàn)其誤向無管轄權的法院起訴；訴訟開始后被追加的共同原告認為受訴法院無管轄權；受訴法院認為被告提出的管轄異議成立，或者認為自己無管轄權依照職權將案件移送到其他法院，原告對法院的移送裁定有異議等情況下，原告有權提出管轄權異議。(2)管轄權異議只能

32、對第一審民事案件提出，對第二審案件不得提出管轄權異議。管轄權異議可針對地域管轄，也可針對級別管轄提出。(3)當事人必須在法定期間內(nèi)向人民法院提出管轄異議申請書，即在被告收到起訴狀副本之日起15日答辯期內(nèi)提出。在案件未受理或已進入實體審理的時候，都不得提出。但當事人有正當理由逾期提出異議，或是答辯期后法院追加的共同被告提出異議，人民法院應當接受。,1、首 部 （1）注明文書名稱，居中寫明“管轄異議申請書”。 （2）申請人的基本情況：申請人是公民，寫明身份基本事項；申請人是法人或其他組織，應寫明其全稱、住址及法定代表人姓名、職務。 （3）寫明案由：申請人因何案件，提出管轄權異議。,（二）管轄異議申

33、請書的結構、內(nèi)容和制作方法,2、正 文,正文要詳細寫明申請人對本案管轄的意見和主張，并闡述其事實和理由。 （1）請求事項：明確、清楚地寫出申請人請求人民法院駁回對方當事人的訴訟請求或將本案移送至有管轄權的法院審理的主張。 （2）事實和理由：結合本案案情，闡述申請人對本案管轄提出異議的理由。首先簡明扼要地說明案情，然后著重闡述申請人對本案管轄權的異議，本案不應由受訴人民法院管轄的理由，確定本案管轄的關鍵事實及決定因素。綜合所述事實并根據(jù)法律有關規(guī)定，提出對本案管轄進行審查的請求。,3、尾 部,（1）致送人民法院名稱。 （2）申請人簽名。申請人是法人或其他組織的還應加蓋公章，并由法定代表人簽名。

34、（3）申請日期。 （4）附項：列明可以支持申請人對管轄權異議的證據(jù)材料名稱、數(shù)量。,管轄異議申請書 申請人： 申請人因_一案，向你院提出管轄異議。 請求事項： 事實與理由： 此致 _人民法院 申請人： 年 月 日,（三）管轄異議申請書樣式和實例,二、財產(chǎn)保全申請書,（一）財產(chǎn)保全申請書的概念 財產(chǎn)保全申請書,是指民事案件在起訴前或者起訴后，一方當事人發(fā)現(xiàn)對方當事人對爭執(zhí)的標的物可能有出賣、轉移、隱匿、損毀的行為，或者是標的物自身有急劇變質、降低價值的情況，將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，或者會造成人民法院今后作出的判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行時，請求人民法院防止上述情況發(fā)生，對標的物采取一定的

35、強制性的保全措施的法律文書。,（二）財產(chǎn)保全申請書的內(nèi)容和制作方法,1、標題和當事人基本情況 （1）標題，應居中寫“財產(chǎn)保全申請書”。 （2）當事人情況事項，依次列寫： 申請人：姓名，性別，年齡，民族，籍貫，職業(yè)或職務，單位或住址。 被申請人：姓名，性別，年齡，民族，籍貫，職業(yè)或職務，單位或住址。,2、請求事項,請求事項應寫明具體、明確的請求目的，即請求人民法院對被申請人的何項財產(chǎn)實施財產(chǎn)保全，以及采取何種方法（如查封、扣押、凍結等）實施財產(chǎn)保全。,當事人在申請財產(chǎn)保全的同時，應當提供保全財產(chǎn)的線索：,財產(chǎn)為機動車的，應提供機動車牌號、車輛管理機關； 財產(chǎn)為房地產(chǎn)的，應提供房地產(chǎn)處所及權利人姓

36、名（名稱），并提供房地產(chǎn)登記機構出具的房地產(chǎn)登記材料； 財產(chǎn)為個人銀行存款的，應提供開戶銀行名稱、儲戶姓名、身份證號碼及帳號； 財產(chǎn)為單位存款的，應提供開戶銀行名稱及帳號 財產(chǎn)為股票或者股票帳戶內(nèi)資金的，應提供股東帳戶號及證券交易指定場所； 其他財產(chǎn)，應提供財產(chǎn)的名稱、種類、規(guī)格、數(shù)量、價值、所有權人、所在地等詳細情況以及相關證據(jù)。,3、事實和理由,（1）簡要地說明雙方訟爭或將要起訴的案情事實確鑿無疑； （2）著重寫明必須實施財產(chǎn)保全所根據(jù)的事實。即被申請人有何種分散、轉移爭執(zhí)的標的物的行為。具體寫明被申請人對爭執(zhí)的標的物是正在準備出賣、損毀、轉移，還是隱匿，抑或是對其現(xiàn)有的資財故意大肆進行揮

37、霍浪費； （3）對所提出的上述事實，舉出確實可靠的證據(jù)，證明它是客觀實際存在的，而不是主觀臆測的。 （4） 論證理由，主要是闡明如果不實施財產(chǎn)保全，人民法院今后的判決勢必不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。,事人向人民法院申請財產(chǎn)保全，應當提供擔保。申請書最后應表明自己是否提供擔保以及提供何種擔保。 擔?？刹捎矛F(xiàn)金、實物、信譽三種方式。（1）當事人以現(xiàn)金擔保的，應按財產(chǎn)保全標的額的30%交納保證金；（2）當事人以實物擔保的，應提供價值相當于保全標的額50%以上的房地產(chǎn)或者機動車作擔保；采取異地扣押措施的，以及凍結被申請人股票帳戶或資金帳戶、期貨合約等具有高風險性資產(chǎn)的，應當提供價值相當于保全標的額80%以上的

38、房地產(chǎn)或者機動車作擔保。（3）當事人以信譽保證的，應當以當事人以外的法人為保證人。,4、尾部及附項,寫明： （1）致送機關； （2）申請人x x x x（簽名或蓋章），并注明年、月、日； （3）附項部分，如有書證、物證，可寫明附送的證據(jù)名稱和件數(shù)；有證人的，要列出證人的姓名和住址。,訴訟財產(chǎn)保全申請書格式,訴訟財產(chǎn)保金申請書 申請人：（姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或單位、住所) 被申請人（姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或單位、住所） 請求事項：_ 事實與理由：_ 此致 _人民法院 申請人(簽名或蓋章) 年 月 日 附：有關證據(jù)及材料,三、強制執(zhí)行申請書,（一）強制執(zhí)行申請書的概念、功

39、能 強制執(zhí)行申請書，是法律文書中確認享有權利的一方當事人，在應當承擔義務的對方當事人拒絕履行義務時，向有管轄權的人民法院提出的申請采取強制執(zhí)行措施的法律文書。 強制執(zhí)行申請書是生效法律文書中確認享有權利的當事人，向人民法院提出強制執(zhí)行申請的工具，可以保障權利人的合法權益。,法律依據(jù),民事訴訟法第二百一十二條：發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。調(diào)解書和其他應當由人民法院執(zhí)行的法律文書，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行。 第二百一十三條第一款：對依法設立的仲裁機構的裁決，一方

40、當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應當執(zhí)行。,（二）強制執(zhí)行申請書的結構、寫作內(nèi)容和制作方法,1首部，包括標題、當事人的基本情況和申請事項。 （1）標題。應居中寫明“強制執(zhí)行申請書”。 （2）當事人的基本情況。主要應寫明申請人和被申請人的基本情況。寫法與其他法律文書書大體相同。 （3）申請事項。主要寫明申請執(zhí)行的生效法律文書的制作單位、文書標題、制作日期和文書編號，并向人民法院提出強制執(zhí)行的申請。,2正文。正文是文書的核心內(nèi)容，應寫明事實與理由以及請求目的。 （1）事實部分應概括敘述雙方當事人發(fā)生爭議后由人民法院或仲裁委員會或公證機關以何種法律文書確認

41、申請人享有的權利和被申請人應盡的義務。 （2）理由部分應當從事實上、法律上闡明被申請人拒不履行或不履行其法定義務是錯誤的，說理應當有理有據(jù)，合理會法。 （3）請求目的部分應當具體、明確地提出申請執(zhí)行的事項。,3尾部。尾部包括結尾和附項。 （1）結尾應寫明致送人民法院的名稱，由申請人簽名或蓋章，最后注明申請日期。 （2）附項主要應寫明生效法律文書的名稱和份數(shù)，以及被申請人執(zhí)行的財產(chǎn)所在地。,四、先予執(zhí)行申請書,先予執(zhí)行是指法院對某些案件作出判決前，為解決權利人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營 所需，裁定義務人履行一定義務的訴訟 措施，亦稱先行給付。 先予執(zhí)行必須有當事人的申請，人民法院不能主動采取先予執(zhí)行的措

42、施。,民事訴訟法第九十七條：人民法院對下列案件，根據(jù)當事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：（一）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；（二）追索勞動報酬的；（三）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。 民事訴訟法第九十八條人民法院裁定先予執(zhí)行的，應當符合下列條件：（一）當事人之間權利義務關系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的；（二）被申請人有履行能力。,先予執(zhí)行的范圍和條件,先予執(zhí)行申請書的結構、內(nèi)容和制作方法,1、首部：標題；申請人和被申請人基本情況；申請事由。 2、正文：事實和理由；請求目的。（1）事實和理由寫明急需先予執(zhí)行的事實，說明申請人對于被申請人并無對待給付的義務，著重提

43、出被申請人必須先行給付的事實根據(jù)。（2）請求目的將申請人要求先予執(zhí)行的標的寫清楚，并將給付的物品、款項寫清楚。 3、尾部：結尾和附項。,五、支付令申請書,（一）支付令申請書的概念、功能 概念：支付今申請書，是指債權人以要求債務人給付金錢、有價證券為內(nèi)容，請求有管轄權的基層人民法院向債務人發(fā)出催促其履行支付義務命令的法律文書。 法律依據(jù)：第一百九十一條債權人請求債務人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令：（一）債權人與債務人沒有其他債務糾紛的；（二）支付令能夠送達債務人的。申請書應當寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù) 功能：支付令申請書是債權人中請支付令的工具