華圖2011法理學(xué)課件.ppt

1、法理學(xué),李洪軍,法的基本理論,第一章 法的概述 一、法的概念 法是國(guó)家制定或認(rèn)可的，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的，以國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的具有普遍約束力的社會(huì)規(guī)范。,二、法的特征,1、規(guī)范性 2、國(guó)家意志性和普遍性 3、權(quán)利義務(wù)一致性 4、國(guó)家強(qiáng)制性,法律與道德,一、道德 一種社會(huì)規(guī)范，是人們?cè)诠餐钪行纬傻牧?xí)慣和風(fēng)俗。 二、道德與法律異同 1、相同點(diǎn)： （1）形式上 （2）內(nèi)容上 （3）功能上,法律與道德,2、區(qū)別 （1）生成方式 （2）表現(xiàn)形式上 （3）調(diào)整方式上 （4）強(qiáng)制方式上,下列關(guān)于法律與道德關(guān)系的表述中，錯(cuò)誤的是（ ） A.法律和道德都屬于社會(huì)規(guī)范的范疇，均具有規(guī)范性 B.法律由國(guó)家強(qiáng)制力

2、保障實(shí)施，而道德主要通過(guò)社會(huì)輿論和內(nèi)心自律得以實(shí)施 C.違法行為一定是違反道德的，但違反道德的行為不一定都違法 D.法律和道德可以互為促進(jìn),第二章 法律體系,一、法律體系 也稱為部門法體系，是指一國(guó)的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為不同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機(jī)聯(lián)系的整體。 注意：“內(nèi)部”的含義是指國(guó)內(nèi)法，即法律體系不含國(guó)際法,二、法系的分類,（一）英美法系 又稱普通法法系，是指以英國(guó)普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來(lái)的法律的總稱。它首先產(chǎn)生于英國(guó)，后擴(kuò)大到曾經(jīng)是英國(guó)殖民地、附屬國(guó)的許多國(guó)家和地區(qū)，包括美國(guó)、加拿大、印度、巴基斯坦、孟加拉、馬來(lái)西亞、新加坡、澳大利亞、新西蘭以及非洲的

3、個(gè)別國(guó)家和地區(qū)。,（二）大陸法系 又稱為民法法系，法典法系、羅馬法系、羅馬日耳曼法系，它是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來(lái)的法律的總稱。法國(guó)和德國(guó)是該法系的兩個(gè)典型代表，此外還包括過(guò)去曾是法、西、荷、葡四國(guó)殖民地的國(guó)家和地區(qū)，以及日本、泰國(guó)、土耳其等國(guó)。,三、兩大法系在法律歷史傳統(tǒng)方面（宏觀方面）的差別,1、從法律淵源傳統(tǒng)來(lái)看 大陸法系：制定法 英美法系：判例法+制定法 2、從法典編纂傳統(tǒng)來(lái)看 大陸法系：法典形式。 英美法系：?jiǎn)涡械姆珊头ㄒ?guī)。 另外，二者在法律結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)、法律適用傳統(tǒng)、訴訟程序傳統(tǒng)、職業(yè)教育傳統(tǒng)等方面也存在不同。,四、當(dāng)代中國(guó)法律體系,當(dāng)代中國(guó)法律體系是中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系（不是中

4、華法系）,下列關(guān)于法律體系的表述中，不正確的是（ ） A.法律體系由法律部門組成 B.我國(guó)社會(huì)主義法律體系尚不完備 C.中華法系也即我國(guó)的社會(huì)主義法律體系 D.法律體系是一國(guó)法律有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一體,第三章 法的作用,一、法的規(guī)范作用：是指法基于其規(guī)范性而對(duì)人的行為產(chǎn)生的影響。 1、指引作用：是指法對(duì)本人行為所起的導(dǎo)向、引路作用。 2、評(píng)價(jià)作用：是指法律作為人們對(duì)他人行為的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)所起的作用。 3、預(yù)測(cè)作用：是指人們根據(jù)法律可以預(yù)先估計(jì)人們相互間將怎樣行為以及行為的后果，從而對(duì)自己的行為作出合理的安排。 4、教育作用：通過(guò)法律的實(shí)施，使法律對(duì)一般人的行為產(chǎn)生影響。 5、強(qiáng)制作用：是指法可以用來(lái)制裁

5、、約束違法犯罪行為。,二、法的社會(huì)作用 1、政治職能，即維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治； 2、社會(huì)職能，即履行社會(huì)公共事務(wù)。 例題：法的下列哪個(gè)作用是通過(guò)法律的實(shí)施，使法律對(duì)一般人的行為產(chǎn)生影響的？（ ） A、指引作用 B、評(píng)價(jià)作用 C、預(yù)測(cè)作用 D、教育作用,三、權(quán)利與義務(wù) 1、法律權(quán)利 是國(guó)家通過(guò)法律規(guī)定對(duì)法律主體可以自主決定做出某種行為或不作出某種行為的許可和保障手段。 2、法律義務(wù) 是指國(guó)家通過(guò)法律規(guī)定的法律主體應(yīng)當(dāng)按照他人的要求作為或不為一定行為，以滿足他人利益的手段。,例題4、下列哪個(gè)選項(xiàng)屬于法的核心要素？ A.法律規(guī)則 B.法律原則 C.權(quán)利義務(wù) D.法律概念,第四章 法的淵源和法律部門,第

6、一節(jié) 法的淵源 一、憲法 憲法是每一民主國(guó)家最根本的法的淵源，其法律地位和效力是最高的。它是國(guó)家最高權(quán)力的象征或標(biāo)志，憲法的權(quán)威直接來(lái)源于人民。 憲法是由我國(guó)最高權(quán)力機(jī)關(guān)全國(guó)人民代表大會(huì)經(jīng)特殊程序制定和修改的，綜合性地規(guī)定國(guó)家、社會(huì)和公民生活的根本問(wèn)題的一種法,憲法的修改 1、提議主體： （1）全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì) （2）五分之一以上的全國(guó)人民代表大會(huì)代表提議 2、修正案的通過(guò)：全國(guó)人民代表大會(huì)以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過(guò)。,二、法律 這里指的是狹義的法，僅指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件。法律的地位和效力僅次于憲法。 根據(jù)憲法和法律規(guī)定，全國(guó)人大及其常委會(huì)行使國(guó)家立法權(quán)。,依

7、據(jù)制定機(jī)關(guān)不同可分為兩大類： 一類是基本法律，即由全國(guó)人大制定和修改的刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)和其他方面的規(guī)范性文件； 另一類為基本法律以外的其他法律，即由全國(guó)人大常委會(huì)制定和修改的規(guī)范性文件,三、行政法規(guī)、規(guī)章 行政法規(guī)是指國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)即國(guó)務(wù)院所制定的規(guī)范性文件，其法律地位和效力僅次于憲法和法律。 行政規(guī)章包括兩大類： 1、部門規(guī)章：各部委制定。 2、地方政府規(guī)章：省、自治區(qū)、直轄市的人民政府+較大的市政府制定,較大的市,1、省（自治區(qū)）人民政府所在地的市（27個(gè)） 2、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市：深圳、珠海、汕頭、廈門、喀什 3、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市。由國(guó)務(wù)院根據(jù)?。▍^(qū)）人民政府的請(qǐng)求而個(gè)別批準(zhǔn)

8、確認(rèn)，從而授予這些城市地方立法權(quán)唐山、大同、包頭、大連、鞍山、撫順、吉林、齊齊哈爾、無(wú)錫、淮南、青島、洛陽(yáng)（1984年10月批準(zhǔn)） 寧波（1988年3月批準(zhǔn)） 淄博、邯鄲、本溪（1992年7月批準(zhǔn)） 徐州、蘇州（1993年4月批準(zhǔn)） 在中國(guó)283個(gè)地級(jí)市中，僅僅這50個(gè)“較大的市”具有地方立法權(quán)。,四、地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件,1、地方性法規(guī)：省級(jí)人大及其常委會(huì)，較大的市級(jí)人大及其常委會(huì)即省級(jí)人民政府、經(jīng)濟(jì)特區(qū)和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大及其常委會(huì)制定 2、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市人大及其常委會(huì)根據(jù)全國(guó)人大的授權(quán)決定制定經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)范圍內(nèi)實(shí)施的法規(guī)。,3、自治法

9、規(guī)：是對(duì)民族區(qū)域自治地方人大及其常委會(huì)制定的與民族區(qū)域自治有關(guān)的法規(guī)的通俗稱謂，包括自治條例和單行條例民族區(qū)域自治地方的縣級(jí)，它們也可以制定法規(guī)，即縣的自治法規(guī)。 民族區(qū)域自治地方：自治區(qū)、自治州和自治縣可以制定自治條例和單行條例。 自治區(qū)的自治法規(guī)報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效；自治州和自治縣的自治法規(guī)報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人大常委會(huì)批準(zhǔn)生效，并由后者報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)和國(guó)務(wù)院備案。,五、特別行政區(qū)的法律,特別行政區(qū)的法律是“一國(guó)兩制”的構(gòu)想在憲法上的體現(xiàn)。特別行政區(qū)實(shí)行不同于全國(guó)其他地區(qū)的經(jīng)濟(jì)、政治、法律制度，即在若干年內(nèi)保持原有的資本主義制度和生活方式。 香港：英美法系 澳門：大陸法系,六、國(guó)

10、際條約、國(guó)際慣例,國(guó)際條約是指我國(guó)作為國(guó)際法主體同外國(guó)締結(jié)的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件。 國(guó)際慣例是指以國(guó)際法院等各種國(guó)際裁決機(jī)構(gòu)的判例所體現(xiàn)或確認(rèn)的國(guó)際法規(guī)則和國(guó)際交往中形成的共同遵守的不成文的習(xí)慣。國(guó)際慣例是國(guó)際條約的補(bǔ)充。,第二節(jié)：法律部門 也稱部門法，是根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃定的調(diào)整同一類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 法律部門離不開(kāi)成文的規(guī)范性文件，但二者并不是一個(gè)概念。有的法律部門的名稱是用該部門基本的規(guī)范性法律文件的名稱來(lái)表述的，如“刑法”部門法和規(guī)范性文件刑法。,第二節(jié)：法律部門,當(dāng)代中國(guó)的部門法：通常包括：憲法、行政法、民商法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法與社會(huì)保障法、自然資

11、源與環(huán)境保護(hù)法、刑法、訴訟法等。,法的效力和法律關(guān)系,第一節(jié) 法的效力 一、概念 狹義的法的效力，指法律的生效范圍或適用范圍，即法律對(duì)什么人、什么事、在什么地方和什么時(shí)間有約束力。 廣義的法的效力，泛指法的約束力和法的強(qiáng)制性。,二、法的效力范圍,（一）法對(duì)人的效力，是指法律對(duì)誰(shuí)有效力，適用于哪些人。在世界各國(guó)采用過(guò)屬人主義、屬地主義、保護(hù)主義、以屬地主義為主，與屬人主義保護(hù)主義相結(jié)合。,1、屬人主義，即法律只使用與本國(guó)公民，不論其身在國(guó)內(nèi)還是國(guó)外；非本國(guó)公民即便身在該國(guó)領(lǐng)域內(nèi)也不適用。 2、屬地主義，法律適用于該國(guó)管轄地區(qū)內(nèi)的所有人，不論是否本國(guó)公民，都受法律約束和法律保護(hù)；本國(guó)公民不在本國(guó)，

12、則不受本國(guó)法律的約束和保護(hù)。 3、保護(hù)主義，即以維護(hù)本國(guó)利益作為是否適用本國(guó)法律的依據(jù)；任何侵害了本國(guó)利益的人，不論其國(guó)籍和所在地域，都要受該國(guó)法律的追究。 4、綜合主義,（二）法的空間效力，指法在哪些地域有效力，適用于哪些地區(qū)。一般來(lái)說(shuō)，一國(guó)法以該國(guó)主權(quán)范圍所及的領(lǐng)域（包括領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空及本國(guó)的船舶、航空器和駐外使領(lǐng)館）為限。 （三）法的時(shí)間效力，指法何時(shí)生效、何時(shí)失效以及法對(duì)其生效以前的事件和行為有無(wú)溯及力。,1、法的生效時(shí)間，根據(jù)該規(guī)范性法律文件的規(guī)定確定，如果規(guī)范性法律文件沒(méi)有規(guī)定具體施行日期的，則從公布之日施行。 2、法的失效時(shí)間，法因?yàn)閺U止而失效。一般分為明示和默示的廢止兩類 明

13、示的廢止，即通過(guò)新的規(guī)范性法律文件明文規(guī)定或者單行的規(guī)范性法律文件專門廢止舊法。 默示的廢止，即在法律適用中，出現(xiàn)新法與舊法沖突時(shí)，適用新法而使舊法事實(shí)上被廢止；上位法與下位法不一致的，適用上位法的規(guī)定而使下位法事實(shí)上被廢止。,（四）法的溯及力，也稱法律溯及既往的效力，是指法律對(duì)其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用就具有溯及力；如果不適用，就沒(méi)有溯及力。 我國(guó)立法采取有利溯及原則，即法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好的保護(hù)公民、法人或其他組織的權(quán)利與利益而作出特別規(guī)定的除外。,法律規(guī)范生效的時(shí)間，如無(wú)明文規(guī)定時(shí)，其生效時(shí)間應(yīng)是( )。 A. 法律通過(guò)

14、之日 B. 法律公布之日 C. 法律批準(zhǔn)之日 D. 法律簽署之日,我國(guó)對(duì)法律溯及力問(wèn)題，實(shí)行的原則是（ ） A.法在任何情況下均溯及既往 B.法在任何情況下均不溯及既往 C.法在一般情況下溯及既往，但為了更好地保護(hù)公民、法人或者其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外 D.法在一般情況下不溯及既往，但為了更好地保護(hù)公民、法人或者其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外,法的適用,（一）、法律效力（廣義） 1、憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章 2、地方性法規(guī)本級(jí)、下級(jí)政府規(guī)章； 上級(jí)政府規(guī)章下級(jí)政府規(guī)章 3、部門規(guī)章之間，部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力（在各自權(quán)限范圍內(nèi)施

15、行）,（二）、法律適用沖突解決 1、一般規(guī)則： （1）上位法優(yōu)于下位法； （2）特別法優(yōu)于一般法； 民法通則-公司法-商業(yè)銀行法 （3）后法優(yōu)先或新法優(yōu)于舊法； （4）不溯及既往，除為了更好地保護(hù)公民、法人、其他組織的權(quán)利和利益外,例題,按照律師法規(guī)定，申請(qǐng)領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書(shū)，司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定，而按照行政許可法的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)一般應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請(qǐng)之日起20日內(nèi)作出行政許可決定，2004年7月初，張某向省司法廳申請(qǐng)領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書(shū)，司法廳的正確做法是（ ） A、依據(jù)律師法，在30日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定； B、依據(jù)行政許可法，在20日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決

16、定； C、因法律關(guān)于期限的規(guī)定不一致，報(bào)請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)裁決后再做決定； D、可以選擇依據(jù)律師法或者行政許可法關(guān)于期限的規(guī)定作出決定。,2、特殊情況： 地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決： （1）同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決； （2）地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn)國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決； （3）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁

17、決。,例題,某省人民政府的規(guī)章與國(guó)務(wù)院某一部門的規(guī)章不一致，按照法律規(guī)定，下列做法正確的是（ ） A、由國(guó)務(wù)院裁決； B、由最高人民法院裁決； C、由國(guó)務(wù)院法制辦公室裁決； D、由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)對(duì)違法的規(guī)章予以撤銷。,第二節(jié) 法律關(guān)系,一、概念 法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過(guò)程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。,二、法律關(guān)系三要素,（一）法律關(guān)系主體，是法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。我國(guó)參與法律關(guān)系的主體包括：公民（自然人）、法人（機(jī)構(gòu)和組織）、國(guó)家。 法律關(guān)系主體具有權(quán)利能力和行為能力。,1、權(quán)利能力，是指能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。 2、行為能力，是指法律關(guān)系主體能夠通過(guò)自己的行為取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力。 權(quán)利能力和行為能力二者的關(guān)系： (1)權(quán)利能力