02第二章國際商事組織法.ppt

1、第二章國際商事組織法,主講,第二章 國際商事組織法,商事組織概述,個人獨資企業(yè)法,合伙企業(yè)法,公司法,4,1,2,3,本章導讀,指導大學生就業(yè)和創(chuàng)業(yè)實踐中遇到的法律問題,第一節(jié) 商事組織概述,一、為什么建立商事組織相關的法律制度？ 區(qū)別商事主體和民事主體，在交易行為中分別對應不同的法律責任（教學行為中的學生和上班族&課本P18案例導讀） 二、什么是商事組織？ 企業(yè)：依法成立并具備一定的組織形式，以營利為目的的專門從事生產(chǎn)經(jīng)營或者服務的經(jīng)濟組織。 商事組織：即商事企業(yè)，是依法成立的以自己名義從事營利性活動并具備一定規(guī)模的經(jīng)濟組織，是國際商事活動的主體。,說一說：它們是商事組織嗎？為什么？,三、商

2、事組織的分類形式,主要形式,特征和因素,不同類型的商事組織對應不同的特征、權利和義務,選擇不同形式的主要因素：P19,個人獨資企業(yè),合伙企業(yè),公司,補充：法律形式之外的商事組織不受保護,第二節(jié) 個人獨資企業(yè)法,一、概念 二、特征,2,企業(yè)所有權和管理權合二為一（有聘用）,1,由一個自然人單獨投資設立（財產(chǎn)和債務）,4,內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少,3,稅賦較輕（只繳納一次個人所得稅）,個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè),三、個人獨資企業(yè)的設立,自然人 要求,名稱 要求,投資 要求,程序 要求,必須符合法律所規(guī)定的條件和程序，相對而言，個人獨資企業(yè)的設立最為簡便易行。P21,四、個人獨資企業(yè)與相關

3、主體概念的關系【簡單了解】,個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關系,個體工商戶，是指由個人或者家庭投資并經(jīng)營，可請12個幫手、帶不超過5個學徒，且由投資人承擔經(jīng)營風險的小型經(jīng)營實體。 個人獨資企業(yè)與個體工商戶的共同點在于均屬商事個體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標準是投資者雇工8人以上和8人以下）。,1.,四、個人獨資企業(yè)與相關主體概念的關系,個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關系,私營企業(yè)是按不同所有制類型劃分的一種企業(yè)類型，是指資產(chǎn)歸私人所有，雇工8人以上的營利性經(jīng)濟組織；私營企業(yè)可采取三種組織形式，即個人獨自企業(yè)、個人合伙企業(yè)、私營有限責任公司。 所以，個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)是從屬關系：個人

4、獨資企業(yè)是私營企業(yè)的一種形式，但私營企業(yè)并不僅僅限于個人獨資企業(yè)。,2.,四、個人獨資企業(yè)與相關主體概念的關系,個人獨資企業(yè)與小商人的關系,商法學理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體，它相對于完備商人而言，而完備與否，是基于商事主體的事實狀態(tài)認定的。因此，個人獨資企業(yè)不一定就是小商人，規(guī)模較大、組織健全、管理規(guī)范的個人獨資企業(yè)，也可成為完備商人。,3.,五、個人獨資企業(yè)的事務管理,注意：受聘人的義務、行為結(jié)果& 投資人的權限P21,六、個人獨資企業(yè)解散的法定原因,（1）投資人決定解散； （2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承； （3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； （4）法

5、律、行政法規(guī)規(guī)定的其它情形。,第三節(jié) 合伙企業(yè)法,一、合伙企業(yè)的概念 所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享權益、共擔風險的組合關系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關系。,合伙的四個共同 （典型：瓜子倒賣） 合伙的起源、發(fā)展、現(xiàn)狀,第三節(jié) 合伙企業(yè)法,二、合伙企業(yè)的種類 1.普通合伙（普伙）：最基本的合伙方式，每個合伙人都負無限連帶責任 2.特殊的普通合伙：特殊技能服務機構(gòu)，例如會、律、破，特點是個人的獨立性比較強，個人債務個人無限他人有限，公共債務無限連帶，方式注明。 3.有限合伙（有伙）,有限（以出資額為限） 無限（涉及私有財產(chǎn)） 比如：工資和積蓄

6、,本節(jié)重難點分析：有限合伙企業(yè)（兩合公司）,智力+財力,有人+普人,有人權利,繼承 方式,合約注明好抓債務,不是借錢是入伙利潤優(yōu)惠,保代查參建審審,有人繼承普人重新,在有限合伙企業(yè)中， 普通合伙人和有限合伙人的區(qū)別有哪些？,結(jié)合講解內(nèi)容和課本知識思考：,三、合伙企業(yè)的法律特征,由兩個或以上投資人共同設立 （數(shù)量限制）,以合伙協(xié)議為基礎 （事實合伙關系案例）,合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險,普人對企業(yè)債務負無限或無限連帶責任,A,B,C,D,注意：合伙企業(yè)不能取得法人資格,某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、

7、20%、10%。 該合伙企業(yè)清算時，擁有全體合伙人的出資額100萬元、留存收益50萬元，負債額200萬元。請問此時他們的債務應當如何清償？ 如果債權人只向A、B兩個合伙人分別主張40萬元和10萬元的債權，這時又當怎么處理？ A、B、C、D四個合伙人對合伙財產(chǎn)不足清償?shù)?0萬元債務應按比例承擔無限清償責任。 A、B滿足債權人要求后，A因清償數(shù)額超過了其應擔的數(shù)額，那么，A有權就多償?shù)?0萬元，向未足額償債的B和尚未承擔償債責任的C、D追償，其向B、C、D的追償數(shù)額分別應為5萬元、10萬元和5萬元。,普通合伙的債務問題案例：,四、合伙企業(yè)的成立（名稱和登記）,合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱，但其名稱中

8、不得使用“有限”或者“有限責任”字樣,1、提出設立申請。設立合伙企業(yè)，應由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機關（工商行政管理機關）提出書面申請。申請時一般應提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設立合伙企業(yè)的申請書；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經(jīng)營場所使用權證明。 2、核準登記。企業(yè)登記機關應當自收到申請登記文件之日起30日內(nèi)，作出是否登記的決定。對符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。合伙企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營

9、活動。,五、合伙企業(yè)的內(nèi)外部關系P25 六、入伙與退伙,入伙的條件與程序 新合伙人入伙時，應當經(jīng)全體合伙人一致同意；同時，為了確定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的權利和義務，新合伙人須與原合伙人依法訂立書面入伙協(xié)議，并須相應修改原合伙協(xié)議的有關事項。依照訂立合伙協(xié)議的基本原則，訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況，不得騙取新合伙人入伙。,退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格的活動。 按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分為自愿退伙和法定退伙兩大類。 （1）自愿退伙 （2）法定退伙,第四節(jié) 公司法,一、公司的概念和特征 （一）概

10、念 我國公司法第3條規(guī)定P29 大陸法系中側(cè)重概括 英美法系中公司包含營利和非營利性質(zhì)的社會團體,（二）特征 1.公司是社團法人，具有集合性，股東多，注重資合。 2.公司是依照專門法律設立的，具有合法性 。 3.公司是企業(yè)，具有營利性。 4.公司是法人，具有獨立性，股東承擔有限責任。,理解難點之：公司的獨立 法人資格指什么？,我國民法通則第36條規(guī)定：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 “獨立法人資格”的要件在于具備獨立的民事行為能力（貸款開公司等），能夠獨立承擔民事責任（債務責任）。 比如承擔債務的責任，如果一家企業(yè)負債100萬，企業(yè)資產(chǎn)價值只有

11、50萬,個人獨資企業(yè)怎么償還？,合伙企業(yè)怎么償還？,公司怎么償還？,經(jīng)典案例：甲和乙先注冊再找公司借款，然后以公司名義向銀行貸款揮霍，銀行找誰要債？甲還是乙？公司法的完善,二、公司和公司法的歷史沿革,（一）公司的產(chǎn)生和發(fā)展 中世紀地中海沿岸：家族企業(yè)（合伙）+康孟達組織（法人） 地理大發(fā)現(xiàn)：殖民貿(mào)易的資金籌集（募集+委托） 16-17世紀：英國東印度公司（公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)分離） 19世紀工業(yè)革命以來：迅猛發(fā)展,（二）中國的公司立法 1861上海旗昌輪船公司 1903光緒公司律 1930公司法 1993中華人民共和國公司法1999修正法,三、公司的類型,無限公司,人合、普伙、無限連帶責任,資合

12、、有伙、有人加普人,資本封閉性、人數(shù)限制性、組織簡單、信息非公開,特征是“股份”、發(fā)行股票、公開性、資合性,兩合公司,有限責任公司,股份有限公司,四、公司的設立,公司 創(chuàng)辦人,注冊資本,公司章程,定義 大陸法系國家的基本內(nèi)容 英美法系國家的基本內(nèi)容,定義 資格要求 人數(shù)要求,定義 最低數(shù)目要求 關于企業(yè)的銀行賬戶問題,（一）條件,（二）程序P33 （三）方式P33,老板要裁員啦？,五、公司資本,公司特有的資本形式,股份是拆分注冊資本的結(jié)果 1億資本1億股 異價銷售只高不低,三同 同股同權 同股同利 同股同價 兩類 記名 不記名,利潤 報酬,股票與債券的區(qū)別 股票與債券的轉(zhuǎn)換,股份,股票,股息,

13、債券,六、公司的治理結(jié)構(gòu),監(jiān)事會,股東會,董事會,高管層,三小： 股東小 權力小 數(shù)目小,誰是股東？ 股東的種類 權力機關 哪些權利？ 股東會形式 召開規(guī)定 累積投票制,由誰構(gòu)成？ 富人俱樂部 執(zhí)行機關 哪些權利？ 人數(shù)規(guī)定 董事義務？ 董事會規(guī)定,由誰聘任？ 董監(jiān)高薪酬 董監(jiān)高人事,請思考并總結(jié)公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)成方式,股東會,監(jiān)事會,董事會,經(jīng)理,副經(jīng)理 財務負責人,選舉,聘,提名,任命,監(jiān)督,監(jiān)督,案例： 甲、乙擬與丙以發(fā)起設立的方式共同組建一股份有限公司，由三方擬訂的公司組建方案的內(nèi)容： 公司籌集資本總額人民幣1200萬元，股份總數(shù)為800萬股，每股面值為1元，折股價格為1.5元； 公司

14、存續(xù)期間，可依法定程序增加或者減少注冊資本，但發(fā)起人不得退出或者轉(zhuǎn)讓其所持股份 由甲委派3名、乙和丙各委派2名董事組成公司董事會，負責執(zhí)行公司業(yè)務；由董事會在董事會成員之外選舉12名監(jiān)事，履行內(nèi)部監(jiān)督職責；在董事會成員中選任一名董事兼任總經(jīng)理，負責公司日常事務并作為公司的法定代表人； 若公司組建失敗由甲、乙兩方承擔有關責任。 試分析：該公司組建事宜有那些不合法之處？,不合法之處至少有： （1）發(fā)起人人數(shù)。組建股份有限公司，發(fā)起人依法不得少于5人；發(fā)起人均為國有企業(yè)的，可少于5人。本例中的發(fā)起人只有3人，且不都是國有企業(yè)，因而不合法。 （2）設立方式。股份有限公司設立雖有兩種方式可供選擇，但發(fā)起

15、人可少于5人時，依法必須采取募集設立的方式。而本例中在發(fā)起人只有3人的情況下，采用發(fā)起設立方式是不合法的。 （3）股本額。組建方案中雖擬籌資額為1200萬元，但按其擬定的股份面值和股份數(shù)額計算，其股本額只有800萬元,（4）股份轉(zhuǎn)讓限制。股份有限公司的基本特征之一是股東可以自行轉(zhuǎn)讓所持股份而不受其它股東及公司的限制，雖然公司法對發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份有轉(zhuǎn)讓期限的限制，但也僅僅限制其在公司成立后的3年內(nèi)實施股份轉(zhuǎn)讓行為。本例的組建方案中限制發(fā)起人在公司存續(xù)期間轉(zhuǎn)讓其股份，剝奪了發(fā)起人股東合法的股份轉(zhuǎn)讓權，因而是不合法的。,（5）組織機構(gòu)的設置及人選確定。股份有限公司董事會的成員一般應由股東大會選舉產(chǎn)生，而不是由股東瓜分名額后由各自委派；公司董事會應依法選舉產(chǎn)生一名董事長作為公司的法定代表人，而不能由董事兼任的經(jīng)理行使董事長職責，且公司經(jīng)理依法應由董事會聘任而非選任。 （6）設立責任。公司