2020黃文濤主觀第五課真題參考答案全_W

1、 新浪微博黃文濤的行政法2020 黃文濤主觀題私塾班真題第五課參考答案（全）【2014/卷 4/七】1.材料一中，王某、張某是否構(gòu)成虛報(bào)注冊資本騙取公司登記的行為？對在工商局作出 20 號處罰決定前補(bǔ)足注冊資金的行為如何認(rèn)定？ 【黃文濤參考答案】 答：（1）王某和張某的行為已經(jīng)構(gòu)成虛報(bào)注冊資本騙取公司登記的行為。因?yàn)楦鶕?jù)案例的表述，王某和張某在提出增資變更登記申請的過程中，涂改變造了驗(yàn)資報(bào)告，以此騙取了工商局的變更登記，虛假出資額達(dá)到 600 萬元。雖然兩人事后及時(shí)糾正，但是這并不能否認(rèn)兩人的行為已經(jīng)構(gòu)成了虛報(bào)注冊資本騙取公司登記的行為，應(yīng)受到工商局的行政處罰。 （2）兩人在工商局作出 20

2、號處罰決定前補(bǔ)足注冊資金的行為屬于主動消除或減輕違法行為后果的行為。 【相關(guān)重點(diǎn)法條】 行政處罰法第 27 條第 1 款規(guī)定：“當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰：（一）主動消除或者減輕違法行為后果的；（二）受他人脅迫有違法行為的； （三）配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；（四）其他依法從輕或者減輕行政處罰的。 違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成后果的，不予行政處罰?！?【相關(guān)重點(diǎn)知識】2.材料一中，市政府能否以會議紀(jì)要的形式要求工商局撤銷原處罰決定？ 【黃文濤參考答案】 答：市政府不能以會議紀(jì)要的形式要求工商局撤銷原處罰決定。根據(jù)行政處罰法第 3 條的規(guī)定：“公民、法人或

3、者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的， 依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤?。沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效?！笨梢娦姓幜P的實(shí)施（包括撤銷）都必須遵循 行政處罰法規(guī)定的法定程序，且并沒有規(guī)定上級行政機(jī)關(guān)有權(quán)通過會議紀(jì)要的形式撤銷下級行政機(jī)關(guān)的處罰決定。在本案中，因?yàn)槭姓詴h紀(jì)要的形式要求工商局撤銷處罰決定，沒有得到相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)，也沒有遵守行政處罰法規(guī)定的程序，因此是違法的。 【相關(guān)重點(diǎn)法條】 行政處罰法第 3 條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)

4、章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程 序?qū)嵤?。沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效?！?行政處罰中的從輕或減輕處罰規(guī)則 已滿 14 周歲不滿 18 周歲的人有違法行為。 主動消除或減輕違法行為后果。 受他人脅迫實(shí)施違法行為。 配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)。 新浪微博黃文濤的行政法3.材料一中，工商局作出 25 號處罰決定應(yīng)當(dāng)履行什么程序？ 【黃文濤參考答案】 答：工商局在作出 25 號處罰決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯，此時(shí)工商局必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核

5、。如果當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，工商局應(yīng)當(dāng)采納，且不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。以上分析的法律依據(jù)是行政處罰法第 31 條、第 32 條的規(guī)定。 另外，根據(jù)行政處罰法第 42 條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出吊銷許可證的處罰之前應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人享有聽證的權(quán)利，如果當(dāng)事人申請聽證則應(yīng)當(dāng)舉行聽證。本案中，由于工商局作出的25 號行政處罰決定是吊銷許可證，因此工商局在作出處罰決定之前應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人享有 聽證的權(quán)利，如果當(dāng)事人申請聽證，工商局應(yīng)當(dāng)舉行聽證。 【相關(guān)重點(diǎn)法條】 行政處罰法第 31 條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有

6、的權(quán)利。” 行政處罰法第 32 條規(guī)定：“當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰?！?行政處罰法第 42 條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較 大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用?！?【相關(guān)重點(diǎn)知識】行政處罰法中的處罰程序 通用程序規(guī)定 必須查明事實(shí)。 處罰決定之前應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人處罰的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事

7、人依法享有的權(quán)利。 必須充分聽取當(dāng)事人的陳述與申辯意見，對當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)應(yīng)當(dāng) 進(jìn)行復(fù)核。行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。 簡易程序 （當(dāng)場處罰程序） 對公民 50 元以下、對單位 1000 元以下罰款或警告。 一般程序 調(diào)查階段 必須進(jìn)行調(diào)查取證，必要時(shí)可以進(jìn)行檢查。 為收集證據(jù)而調(diào)查或檢查時(shí)，人員不少于 2 人，出示證件，應(yīng)制作筆錄。 收集證據(jù)時(shí)可以抽樣取證。 先行登記保存：在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的前提下，經(jīng)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可以對證據(jù)進(jìn)行先行登記保存（不能現(xiàn)場作出決定），并應(yīng)當(dāng)在 7 日內(nèi)及時(shí)作出處理決定。 決定階段 調(diào)查終結(jié)后作出處罰決定書，加蓋本機(jī)關(guān)。其中對情節(jié)復(fù)雜或

8、者重 大違法行為給予較重的行政處罰，行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決 新浪微博黃文濤的行政法4.結(jié)合材料一和材料二，運(yùn)用行政法基本原理，闡述我國公司注冊資本登記制度改革在法治政府建設(shè)方面的主要意義。 【黃文濤參考答案】 第一步：亮明觀點(diǎn)。法治政府建設(shè)的重要內(nèi)容是要對政府的行力進(jìn)行規(guī)范，使其在法律的軌道上行使，使政府權(quán)力的運(yùn)作符合行政法基本原則的要求，做到合法行政、合理行政、程序正當(dāng)、高效便民、權(quán)責(zé)統(tǒng)一和誠實(shí)守信。我國公司注冊資本登記制度改革體現(xiàn)了法治政府建設(shè)的基本理念，符合法治政府建設(shè)的要求，特別體現(xiàn)了行政法中的合法行政、高效便民、權(quán)責(zé)統(tǒng)一的要求。 第二步：闡述原則與分析案例。1.行政法上的合法

9、原則要求行政機(jī)關(guān)實(shí)施的各類行政行法的規(guī)定，體現(xiàn)了合法行政原則的要求。2.行政法上的高效便民原則要求行政機(jī)關(guān)提高從事行政活動的效率、降低當(dāng)事人的程序負(fù)擔(dān)。公司法對注冊資本制度的調(diào)整降低了市場準(zhǔn)入的門檻，降低了行政相對人辦理公司登記的程序負(fù)擔(dān)，符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，有利于提高市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)作效率，這符合高效便民原則的要求。3.行政法上的權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則要求對行政機(jī)關(guān)行使行力的行為進(jìn)行約束，堅(jiān)持依法行政，承擔(dān)違法實(shí)施行政行為的法律責(zé)任。公司法修改中對于嚴(yán)格市場主體監(jiān)督管理和保障措施等方面的調(diào)整，加強(qiáng)了行政 機(jī)關(guān)在市場監(jiān)管過程中依法行政的責(zé)任，符合權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則的要求。 定。 【注意】行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人作出決定

10、之前，應(yīng)當(dāng)由從事行政處罰決定審核的人員進(jìn)行審核。行政機(jī)關(guān)中初次從事行政處罰決定審核的人員，應(yīng)當(dāng) 通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格。 送達(dá)階段 處罰決定書當(dāng)場交付當(dāng)事人，當(dāng)事人不在則 7 日內(nèi)按照民事法的規(guī) 定送達(dá)。 特殊：聽證程序 以下情形需告知當(dāng)事人聽證權(quán)利：A 責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；B 吊銷許可證或執(zhí)照；C 較大額罰款；D 沒收較大數(shù)額財(cái)產(chǎn)（最高院指導(dǎo)案例明確）。當(dāng)事人要求聽證的必須舉行聽證會。 當(dāng)事人在獲得告知后 3 日內(nèi)提出申請，行政機(jī)關(guān)在聽證 7 日前 當(dāng)事人。 除非涉及到三種 的 ，聽證應(yīng)當(dāng)公開舉行。 聽證主持人為非本案調(diào)查人員，當(dāng)事人有權(quán)申請與本案有直接利害關(guān)系的聽證主持人回

11、避。當(dāng)事人有權(quán)委托 1 到 2 名人，有權(quán)申辯和質(zhì)證。 應(yīng)當(dāng)制作聽證筆錄，當(dāng)事人核實(shí)無誤后簽章。 行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明：當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實(shí)和證據(jù)； 行政處罰的種類和依據(jù)；行政處罰的履行方式和期限；不服行政處罰決定，申請行政復(fù)議或者提 起行政的途徑和期限；作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)名稱和作出決定的日期。另外：必須蓋有作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)的。 新浪微博黃文濤的行政法【2016/卷 4/七】（一）結(jié)合材料一回答以下問題： 1行政許可法對被許可人申請延續(xù)行政許可有效期有何要求？行政許可機(jī)關(guān)接到申請后應(yīng)如何處理？ 【黃文濤參考答案】 答：根據(jù)行政許可法第 5

12、0 條規(guī)定，被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)在該許可有效期屆滿 30 日前向作出許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請。行政許可機(jī)關(guān)應(yīng)根據(jù)被許可人的申請，在該許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定。如果行政許可機(jī)關(guān)逾期未作出決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。 【相關(guān)重點(diǎn)法條】 行政許可法第 50 條規(guī)定：“被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請。但是，法律、法 規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請，在該行政許可有 效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。” 【相關(guān)重點(diǎn)知識】行

13、政許可實(shí)施的一般程序2孫某一并審查的請求是否符合要求？根據(jù)有關(guān)規(guī)定，原告在行政中提出一并請申請與受理 行政機(jī)關(guān)應(yīng)將行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示。申請人可委托 人提出申請，人身性質(zhì)的申請除外。申請可以通過信函、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電郵方式提出（只能書面方式申請）；申請材料不全或不符合法定形式的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)場或在日內(nèi)一次性告知申請人。逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理。受理與不受理應(yīng)采用書 面形式，加蓋專用 ，注明日期。提供申請書格式文本不得收費(fèi)。 審查與決定 對申請材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的審查，應(yīng)由兩名以上

14、工作人員進(jìn)行；兩級審查的，下級應(yīng)將初步審查意見和全部材料直接上報(bào)，上級不得要求申請人重復(fù)提供申請材料；許可事項(xiàng)涉及他人重大利益的，應(yīng)告知他人，并聽取陳述和申辯意見；作出不予許可的書面決定，應(yīng)當(dāng)說明理由，并告知復(fù)議和 權(quán)利；準(zhǔn)予許可的，頒發(fā)加蓋本機(jī)關(guān) 的許可證書（許可證、執(zhí)照）、合格證書（資格證、資質(zhì)證）、批準(zhǔn)文件或證明文件、檢驗(yàn)檢測檢疫的標(biāo)簽或 ； 準(zhǔn)予許可的，應(yīng)當(dāng)公開；法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可，在全國范圍內(nèi)有效； 不得要求申請購買指定商品、接受 。 【辦理期限】受理行政許可申請之日起 20 日內(nèi)作出決定，經(jīng)本機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可延長 10 日，法律、法規(guī)規(guī)定除外。實(shí)行電子政務(wù)的，從數(shù)據(jù)電文進(jìn)

15、入行政機(jī)關(guān)指定系統(tǒng)起算，但如需要確認(rèn)收訖的，從確認(rèn)日算；“統(tǒng)一辦理、聯(lián)合辦理”的辦理時(shí)間為 45 日，經(jīng)本級政府負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可延長 15 天（告知理由）；上下級審查的，下級應(yīng)在 20 日內(nèi)審查完畢； 準(zhǔn)予許可的，自決定之日起 10 日內(nèi)頒發(fā)許可證、標(biāo)簽、 。“聽證、招標(biāo)、拍賣、檢驗(yàn)、 檢測、檢疫時(shí)間另計(jì)”。 變更與延續(xù) 需延續(xù)的應(yīng)在許可有效期屆滿 30 日前申請，除非法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的例外。 行政機(jī)關(guān)應(yīng)在許可有效期屆滿前決定，逾期視為準(zhǔn)予延續(xù)。 新浪微博黃文濤的行政法求審查行政規(guī)范性文件的具體要求是什么？ 【黃文濤參考答案】 答：（1）孫某一并審查的請求不符合法律要求。根據(jù)行政法第 53 條

16、的規(guī)定： “公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政行為所依據(jù)的部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件不合法，在對行政行為提定的規(guī)范性文件不含規(guī)章?！笨梢娦姓A時(shí)，可以一并請求對該規(guī)范性文件進(jìn)行審查。前款規(guī)中的附帶審查只能針對被訴行政行為的法律依據(jù)提起。本案中，孫某要求一并審查的嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定并非被訴行政行為（責(zé)令停止違法行為）作出的法律依據(jù)，因此無權(quán)要求對其進(jìn)行附帶審查。 （2）根據(jù)行政條規(guī)定，原告在行政法第 53 條及最高 2018 年行政法司法解釋第 146 中一并請求審查規(guī)范性文件需要符合下列要求：一是該規(guī)范性文件為部門和地方政府及其部門制定的規(guī)范性文件，但不含規(guī)章；二是該規(guī)范性

17、文件是被訴行政行為作出的依據(jù)；三是應(yīng)在第一審開中提出。 理前提出，有正當(dāng)理由的也可以在法庭調(diào)查 【相關(guān)重點(diǎn)法條】 行政法第 53 條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政行為所依據(jù)的部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件不合法，在對行政行為提請求對該規(guī)范性文件進(jìn)行審查。前款規(guī)定的規(guī)范性文件不含規(guī)章?！?訟時(shí)，可以一并最高2018 年行政法司法解釋第 146 條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織請求人民一并審查行政法第五十三條規(guī)定的規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)在第一審開理前提 出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。” 【相關(guān)重點(diǎn)知識】行政附帶審查規(guī)范性文件程序行政附帶審查規(guī)范性文件 適用條件 原告認(rèn)為行

18、政行為所依據(jù)的部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件不合 法，在對行政行為提訟時(shí)，可以一并請求對該規(guī)范性文件進(jìn)行審查。（不含規(guī)章）。 申請期限 原告請求一并審查規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)在第一審開理前提出 有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。 聽取意見 發(fā)現(xiàn)規(guī)范性文件可能不合法的，應(yīng)當(dāng)聽取規(guī)范性文件制定機(jī)關(guān)的意見。如果規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)申請出庭陳述意見的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。不過如果規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)未陳 述意見或者未提供相關(guān)證明材料的，不能阻止對規(guī)范性文件進(jìn)行審查。 規(guī)范性文件不 合法的情形 以下幾種情形屬于規(guī)范性文件不合法：超越職權(quán)或授權(quán)范圍；與上位法抵觸；沒有上位法 依據(jù)減損主體權(quán)益；嚴(yán)重違定程序

19、；其他違法情形。 處理方式 規(guī)范性文件合法的，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)。 規(guī)范性文件不合法的，不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。 處理建議和抄送：作出生效裁判的 應(yīng)當(dāng)向規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)提出處理建議，并可以抄送同級政府、上一級行政機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)以及規(guī)范性文件的備案機(jī)關(guān)。 司法建議： 經(jīng)審查認(rèn)為規(guī)范性文件不合法的，可以在裁判生效之日起 3 個(gè)月內(nèi)，向規(guī)范性文件制定機(jī)關(guān)提出修改或者廢止該規(guī)范性文件的司法建議。接收司法建議的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到司法建議之日起 60 日內(nèi)予以書面答復(fù)。情況緊急的， 可以建議制定機(jī) 關(guān)或者其上一級行政機(jī)關(guān)立即停止執(zhí)行該規(guī)范性文件。 新浪微博黃文

20、濤的行政法3行政中，如經(jīng)審查認(rèn)為規(guī)范性文件不合法，應(yīng)如何處理？ 【黃文濤參考答案】 答：根據(jù)行政法第 46 條以及最高 2018 年行政法司法解釋第 149條的規(guī)定：如果經(jīng)過審查認(rèn)為規(guī)范性文件不合法，則應(yīng)當(dāng)將規(guī)范性文件不作為認(rèn)定被訴行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。同時(shí)應(yīng)當(dāng)向規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)提出處理建議，并可以抄送制定機(jī)關(guān)的同級人民政府、上一級行政機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)以及規(guī)范性文件的備案機(jī)關(guān)。同時(shí)，還可以在裁判生效之日起三個(gè)月內(nèi)，向規(guī)范性文件制定機(jī)關(guān)提出修改或者廢止該規(guī)范性文件的司法建議。此外，認(rèn)為規(guī)范性文件不合法的，還應(yīng)當(dāng)在 裁判生效后報(bào)送上一級進(jìn)行備案。 【相關(guān)重點(diǎn)法條】 行政法第

21、 46 條規(guī)定：“人民在行政中，經(jīng)審查認(rèn)為本法第五十三條規(guī)定的規(guī)范性文件不合法的，不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并向制定機(jī)關(guān)提出處理建議?！?最高 2018 年行政法司法解釋第 149 條規(guī)定：“人民經(jīng)審查認(rèn)為行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件合法的，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)；經(jīng)審查認(rèn)為規(guī)范性文件不合法的，不作為人民認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的人民應(yīng)當(dāng)向規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)提出處理建議，并可以抄送制定機(jī)關(guān)的同級人民政府、上一級行政機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)以及規(guī)范性文件的備案機(jī)關(guān)。規(guī)范性文件不合法的，人民可以在裁判生效之日起三個(gè)月內(nèi)，向規(guī)范性文件制定機(jī)關(guān)提出修改或者廢止該規(guī)

22、范性文件的司法建議。規(guī)范性文件由多個(gè)部門聯(lián)合制定的，人民可以向該規(guī)范性文件的主辦機(jī)關(guān)或者共同上一級行政機(jī)關(guān)發(fā)送司法建議。接收司法建議的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到司法建議之日起六十日內(nèi)予以書面答復(fù)。情況緊急的，人民可以建議制定機(jī)關(guān)或者其上一級行政機(jī)關(guān)立即停止執(zhí)行該規(guī)范性文件?！?最高 2018 年行政法司法解釋第 150 條規(guī)定：“人民認(rèn)為規(guī)范性文件不部門、省級行政機(jī)關(guān)制備案?！?合法的，應(yīng)當(dāng)在裁判生效后報(bào)送上一級人民進(jìn)行備案。涉及定的規(guī)范性文件，司法建議還應(yīng)當(dāng)分別層報(bào)最高人民、高級人民【相關(guān)重點(diǎn)知識】同上一問。 4對責(zé)令停止違法行為措施的不同點(diǎn)。 【黃文濤參考答案】 書的性質(zhì)作出判斷，并簡要比較行政處

23、罰與行政強(qiáng)制答：（1）本案中，如果在行政處罰與行政強(qiáng)制措施兩種行為性質(zhì)中選擇，那么責(zé)令停止 備案程序：認(rèn)為規(guī)范性文件不合法的，應(yīng)當(dāng)在裁判生效后報(bào)送上一級進(jìn)行備案。涉及監(jiān)督程序：各級院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的、裁定，發(fā)現(xiàn)規(guī)范性文件認(rèn)定錯誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論；最高對地方各級已經(jīng)發(fā)生法律效力的、裁定，上級對下級已經(jīng)發(fā)生法律效力的、裁定，發(fā)現(xiàn) 規(guī)范性文件認(rèn)定錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級再審。 新浪微博黃文濤的行政法違法行為的目的在于制止孫某的違法行為，不具有行政處罰所應(yīng)具有的制裁性質(zhì)，所以歸于行政強(qiáng)制措施更為恰當(dāng)。 （2）行政處罰和行政強(qiáng)制措施不同主要體現(xiàn)在下列方面：一是目的不

24、同。行政處罰的目的是制裁性，給予違法者制裁是本質(zhì)特征；行政強(qiáng)制措施主要目的在于制止性和預(yù)防性， 即在行政管理中制定違法行為、防止證據(jù)損毀、避免發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等。二是階段性不同。行政處罰是對違法行為查處作出的處理決定，常發(fā)生在行政程序終了之時(shí)；行政強(qiáng)制措施是對、財(cái)物等實(shí)施的暫時(shí)性限制、控制措施，常發(fā)生在行政程序前端；三是表現(xiàn)形式不同。行政處罰主要有警告、罰款、沒收違法所得、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許 可證、執(zhí)照、行政拘留等；行政強(qiáng)制措施主要有限制公民自由、扣押、凍結(jié)等。 【相關(guān)重點(diǎn)法條】 行政強(qiáng)第 2 條第 2 款規(guī)定：“行政強(qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中， 【相關(guān)重點(diǎn)知識】（二）結(jié)

25、合材料一和材料二作答（要求觀點(diǎn)明確，邏輯清晰、說理充分、文字通暢；總字?jǐn)?shù)不得少于 500 字）： 談?wù)務(wù)畔⒐_的意義和作用，以及處理公開與不公開關(guān)系的看法。 【黃文濤參考答案】 第一步：亮明觀點(diǎn)。在現(xiàn)代法治國家的建設(shè)過程中，政府信息公開體現(xiàn)了合法行政中法律優(yōu)先的要求，符合了行政公開的要旨，也能便利當(dāng)事人辦理行政事務(wù)，減少其程序負(fù)擔(dān)。 第二步：闡述原則。依據(jù)我國行政法的基本原理，合法行政中的法律優(yōu)先要求行政機(jī)關(guān)必須遵守現(xiàn)行有效的法律規(guī)定，嚴(yán)格依據(jù)法律的規(guī)定行使自身的行政職責(zé)。行政公開的要旨規(guī)定行政機(jī)關(guān)在履行行政職責(zé)過程中必須公開透明，禁止暗箱操作，充分保障公民的知情權(quán)。便利當(dāng)事人的原則要求在

26、行政互動中應(yīng)通過各種方式減輕當(dāng)事人的程序負(fù)擔(dān)。 第三步：分析案例。我國在 2008 年 5 月 1 日頒布實(shí)施了政府信息公開條例，2019 年5 月 15 日進(jìn)行大幅度修訂并生效。在政府信息公開條例中明確要求政府信息公開工作“以公開為常態(tài)、不公開為例外”，規(guī)定除了依法不能公開的政府信息之外，政府信息都應(yīng)當(dāng)向社會公開。因此，行政機(jī)關(guān)將涉及公民、法人或其他組織權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范性文件，按 行政強(qiáng)制 行政強(qiáng)制措施 指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免 發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對公民的實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。 種類：限制公民

27、；場所、設(shè)施或者財(cái)物；扣押財(cái)物； 凍結(jié)存款、匯款；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他種類。 行政強(qiáng)制執(zhí)行 指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請人民，對不履行行政決定的公民、法人或 者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。 種類： 間接強(qiáng)制執(zhí)行加處罰款或者滯納金；代履行。 直接強(qiáng)制執(zhí)行劃撥存款、匯款；拍賣或者依法處理、扣押的場所、設(shè)施或者財(cái)物排除妨礙、恢復(fù)原狀；法律規(guī)定的其他種類。 新浪微博黃文濤的行政法照政府信息公開要求和程序予以公布，符合了政府信息公開條例的要求，是履行法律法規(guī)授予行政職責(zé)的表現(xiàn)。在材料一中，孫某向甲市國土資源局提出政府信息公開申請，以便了解嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定內(nèi)容，如果甲市國土資源局向?qū)O某依

28、法公開的了相關(guān)的政府信息，則符合合法行政的要求。同時(shí)，政府信息公開能夠保障行政相對人的知情權(quán)， 提高政府工作的，便于行政相對人對政府工作進(jìn)行監(jiān)督，減少的發(fā)生，促進(jìn)政府部門依法行政的積極性，符合法治政府中行政公開的要旨。此外，政府信息公開還能使行政相對人便捷的獲取辦事的流程信息，避免行政相對人被繁瑣而復(fù)雜的行政程序所困擾，降低行政相對人辦理事務(wù)的程序負(fù)擔(dān)，符合現(xiàn)代行政法中便利當(dāng)事人的基本原則要求。 處理政府信息公開與不公開關(guān)系，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“以公開為常態(tài)、不公開為例外”，將政府信息最大限度予以公開。這意味著除了少數(shù)涉及國家之外，政府信息原則上都應(yīng)該向社會主體公開。 、個(gè)人隱私和商業(yè)的政府信息 【20

29、17/卷 4/七】（一）請根據(jù)案情、材料一和相關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題： 1.請簡答行政機(jī)關(guān)適用先行登記保存的條件和程序。 【黃文濤參考答案】 答：行政機(jī)關(guān)適用先行登記保存的條件是在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況，程序是先經(jīng)過行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，然后實(shí)施對證據(jù)的先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在 7 日內(nèi)及時(shí)作 出處理決定。以上分析的根據(jù)是行政處罰法第 37 條第 2 款規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)在收集證據(jù)時(shí)，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時(shí)作出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者 有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)?！?【相關(guān)重點(diǎn)法

30、條】 行政處罰法第 37 條第 2 款規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)在收集證據(jù)時(shí)，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時(shí)作出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移 證據(jù)?！?【相關(guān)重點(diǎn)知識】行政處罰法中的處罰程序 通用程序規(guī)定 必須查明事實(shí)。 處罰決定之前應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人處罰的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。 必須充分聽取當(dāng)事人的陳述與申辯意見，對當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)應(yīng)當(dāng) 進(jìn)行復(fù)核。行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。 簡易程序 （當(dāng)場處罰程序） 對公民 50 元以下、對單位 1000 元

31、以下罰款或警告。 新浪微博黃文濤的行政法2.行政處罰法對市鹽務(wù)管理局舉行聽證的主持人的要求是什么? 【黃文濤參考答案】 答：對市鹽務(wù)局舉行聽證的主持人要求是，主持人必須為非本案調(diào)查人員，且不能與本案有直接利害關(guān)系。以上分析是根據(jù)行政處罰法第 42 條規(guī)定：“聽證依照以下程序組織：（四）聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直 接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；” 【相關(guān)重點(diǎn)法條】 行政處罰法第 42 條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證 一般程序 調(diào)查階段 必須進(jìn)行調(diào)查取證

32、，必要時(shí)可以進(jìn)行檢查。 為收集證據(jù)而調(diào)查或檢查時(shí)，人員不少于 2 人，出示證件，應(yīng)制作筆錄。 收集證據(jù)時(shí)可以抽樣取證。 先行登記保存：在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的前提下，經(jīng)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可以對證據(jù)進(jìn)行先行登記保存（不能現(xiàn)場作出決定），并應(yīng)當(dāng)在 7 日內(nèi)及時(shí)作出處理決定。 決定階段 調(diào)查終結(jié)后作出處罰決定書，加蓋本機(jī)關(guān) 。其中對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定。 【注意】行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人作出決定之前，應(yīng)當(dāng)由從事行政處罰決定審核的人員進(jìn)行審核。行政機(jī)關(guān)中初次從事行政處罰決定審核的人員，應(yīng)當(dāng)通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格。 送達(dá)階段 處罰決定書

33、當(dāng)場交付當(dāng)事人，當(dāng)事人不在則 7 日內(nèi)按照民事法的規(guī) 定送達(dá)。 特殊：聽證程序 以下情形需告知當(dāng)事人聽證權(quán)利：A 責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；B 吊銷許可證或執(zhí)照；C 較大額罰款；D 沒收較大數(shù)額財(cái)產(chǎn)（最高院指導(dǎo)案例明確）。當(dāng)事人要求聽證的必須舉行聽證會。 當(dāng)事人在獲得告知后 3 日內(nèi)提出申請，行政機(jī)關(guān)在聽證 7 日前 當(dāng)事人。 除非涉及到三種 的 ，聽證應(yīng)當(dāng)公開舉行。 聽證主持人為非本案調(diào)查人員，當(dāng)事人有權(quán)申請與本案有直接利害關(guān)系的聽證主持人回避。當(dāng)事人有權(quán)委托 1 到 2 名人，有權(quán)申辯和質(zhì)證。 應(yīng)當(dāng)制作聽證筆錄，當(dāng)事人核實(shí)無誤后簽章。 行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明：當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；違反法律、法規(guī)

34、或者規(guī)章的事實(shí)和證據(jù)； 行政處罰的種類和依據(jù)；行政處罰的履行方式和期限；不服行政處罰決定，申請行政復(fù)議或者提起行政的途徑和期限；作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)名稱和作出決定的日期。另外：必須蓋有作 出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)的。 新浪微博黃文濤的行政法的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。聽證依照以下程序組織：（一）當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后三日內(nèi)提出；（二）行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的七日前，當(dāng)事人舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn)；（三）除涉及國家、商業(yè)或者個(gè)人隱私外，聽證公開舉行；（四）聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；

35、（五）當(dāng)事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人；（六）舉行聽證時(shí)，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議；當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證；（七）聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄；筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章。當(dāng)事人對限制行?！?的行政處罰有異議的，依照治安管理處罰法有關(guān)規(guī)定執(zhí) 【相關(guān)重點(diǎn)知識】同上一問。 3.市鹽務(wù)管理局以某公司未辦理工業(yè)鹽準(zhǔn)運(yùn)證從省外購進(jìn)工業(yè)鹽構(gòu)成違法的理由是否成立?為什么? 【黃文濤參考答案】 答：該理由不成立。根據(jù)行政許可法第 16 條規(guī)定：“規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。法規(guī)、規(guī)章對實(shí)施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)行

36、政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件?！笨梢?，在已經(jīng)制定法律、行政法規(guī)的情況下，地方政府規(guī)章只能在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定，不能設(shè)定新的行政許可。同時(shí)根據(jù)最高第 5 號行政指導(dǎo)案例的裁判要點(diǎn)規(guī)定，鹽業(yè)管理的法律、行政法規(guī)沒有設(shè)定工業(yè)鹽準(zhǔn)運(yùn)證的行政許可，地方性法規(guī)或者地方政府規(guī)章不能設(shè)定工業(yè)鹽準(zhǔn)運(yùn)證這一新的行政許可?？梢娫诒景钢?，法律及的行政法規(guī)鹽業(yè)管理?xiàng)l例中沒有設(shè)定工業(yè)鹽準(zhǔn)運(yùn)證這一行政許可，意味著已經(jīng)明確了在鹽業(yè)領(lǐng)域都不能設(shè)定工業(yè)鹽的準(zhǔn)運(yùn)許可， 所以該省的地方政府規(guī)章設(shè)定工業(yè)鹽準(zhǔn)運(yùn)許可就違反了鹽業(yè)管理?xiàng)l例的規(guī)定，這一工業(yè)鹽

37、的準(zhǔn)運(yùn)證制度是違反上位法設(shè)立的行政許可。所以市鹽務(wù)管理局認(rèn)定該公司未辦理工業(yè)鹽 準(zhǔn)運(yùn)證從省外購進(jìn)工業(yè)鹽構(gòu)成違法的理由不成立。 【相關(guān)重點(diǎn)法條】 行政許可法第 16 條規(guī)定：“行政法規(guī)可以在法律設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)， 對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。法規(guī)、規(guī)章對實(shí)施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增 設(shè)行政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件?！?4.如何確定本案的被告?為什么? 【黃文濤參考答案】 答

38、：應(yīng)該由市鹽務(wù)管理局和市人民政府為共同被告。根據(jù)行政法第 26 條第 2款規(guī)定：“經(jīng)復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；”本案中，復(fù)議機(jī)關(guān)乙市人民政府維持了市鹽務(wù)管理局的處罰決 定，所以依法應(yīng)當(dāng)由其與原行政機(jī)關(guān)市鹽務(wù)管理局作為共同被告。 新浪微博黃文濤的行政法【相關(guān)重點(diǎn)法條】 行政法第 26 條第 2 款規(guī)定：“經(jīng)復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為 的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告?！?【相關(guān)重點(diǎn)法條】行政被告資格的確定具體情形 行政被告 普通行政機(jī)關(guān)行為 原機(jī)關(guān)自身為被告 行政機(jī)關(guān)的派出

39、機(jī)關(guān)行為 派出機(jī)關(guān)自身為被告 地 方行政 機(jī)關(guān)的 派出機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè) 機(jī)構(gòu)行為 被授權(quán)的派出機(jī)構(gòu)和內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)行為（含不作為） 派出機(jī)構(gòu)和內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)自己為被告（備注：我撰寫了專門的文章分析這一規(guī)則，具體可見微信公眾號“黃文濤的行政法”主頁上“法考難點(diǎn)”欄目。） 沒有得到授權(quán)的派出機(jī)構(gòu)和內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)行為 它們所屬的行政機(jī)關(guān)為被告 行政機(jī)關(guān)組建、賦予其行政管理職能、但不具有獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任能力的機(jī) 構(gòu)，以自己名義作出行為 組建該機(jī)構(gòu)的行政機(jī)關(guān)為被告 法律法規(guī)授權(quán)組織作出行為 被授權(quán)的組織為被告 多個(gè)行政機(jī)關(guān)共同作出行為 多個(gè)行政機(jī)關(guān)為共同被告 【注意】如果原告只一方行政機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)要求原告追加另一方為共同被告，原告不同意追加的，將另一方列為第三人。 行政機(jī)關(guān)被撤銷或變更職權(quán) 沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)，則以其所屬的政府作為被 告。實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的，以垂直領(lǐng)導(dǎo)的上一級行政機(jī)關(guān)為被告。 受行政機(jī)關(guān)委托的組織作出行為（無法 律依據(jù)的授權(quán)視為委托） 作出委托的行政機(jī)關(guān)為被告 經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)管理機(jī)構(gòu)的被告資格 、省級政府批準(zhǔn)設(shè)立的開發(fā)區(qū)管理機(jī)構(gòu)為被告。 、省級政府批準(zhǔn)設(shè)立的開發(fā)區(qū)管理機(jī)構(gòu)所屬職