[法學]合同法教案

1、精選文檔合同法教案第一章 合 同 法 概 述 第一節(jié) 合同概述 一、合同的概念及特征 （一）合同的概念 合同是指當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。（二）合同的特征 1合同是當事人之間在自由平等基礎上所達成的協(xié)議。 2合同是雙方法律行為。合同是一種協(xié)議3合同是設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同以確立民事權利義務關系為目的。4合同的主體是自然人、法人、其他組織。二、合同的分類 （一）雙務合同和單務合同 （二）有償合同和無償合同 （三）諾成合同和實踐合同 （四）要式合同和不要式合同 （五）有名合同和無名合同 （六）主合同和從合同（七）預約合同和本合同（八）利己合同和利他合同

2、 三、合同關系 （一）合同關系的主體 合同關系的主體又稱為合同的當事人，是指在合同關系中享有權利和承擔義務的人。（二）合同關系的內容 合同關系的內容是指債權人的權利和債務人的義務，即合同債權與合同債務。（三）合同關系的客體 合同關系的客體是指合同關系中債權與債務所共同指向的對象。 第二節(jié) 合同法的概念和地位 一、合同法的概念和特征 （一）合同法的概念 合同法是調整平等主體之間設立、變更、終止財產權利義務的合同關系的法律規(guī)范的總稱。（二）合同法的特征 二、合同法的法律地位 合同法的法律地位即合同法在一國法律體系中的地位。在我國，民法是一個獨立的法律部門，合同法屬于民法的一個組成部分。因此，合同法

3、的法律地位就涉及到合同法與民法中的其他組成部分之間的關系。 （一）合同法與債權法 （二）合同法與物權法 （三）合同法與侵權行為法 （四）合同法與知識產權法 三、合同法的適用范圍 合同法是調整平等主體之間設立、變更、終止財產權利義務的合同關系的法律規(guī)范，是以財產為調整對象的，不涉及人身關系?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，不適用合同法。 第三節(jié) 合同法的功能 一、保護合同當事人的合法權益 二、維護市場交易秩序 三、為合同當事人提供行為規(guī)則 第四節(jié) 合同法的歷史發(fā)展 一、古代合同法 二、近代合同法 三、現代合同法 四、中國合同法 （一）合同法的初創(chuàng)階段 （二）合同法的“三足鼎立”階段 （三）

4、統(tǒng)一合同法的起草和制定階段 第五節(jié) 合同法的基本原則 一、合同自由原則 （一）合同自由原則的概念（二）合同自由原則的內容 1確認當事人的合法的合意具有優(yōu)先于法定的任意性規(guī)范適用的效力。 2尊重當事人在訂立合同、確定合同內容和形式、確定違約責任等方面的選擇自由。 （三）合同自由原則的限制 二、誠實信用原則 （一）誠實信用原則的概念 誠實信用原則是指當事人在從事民事活動時，應誠實守信，以善意的方式履行其義務，不得濫用權利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務。（二）誠實信用原則的內容1 在訂立合同階段2 在合同訂立后至履行前3 在合同履行階段4 在合同的變更和解除方面5在合同的終止方面 三、合法原則1 合法原

5、則要求當事人在訂約和履約中必須遵守法律和行政法規(guī)；2 在合同訂立，當事人必須依照有關法律、行政法規(guī)規(guī)定的權利和義務訂立合同；3當事人必須遵守社會公德。 四、合同效益原則（鼓勵交易原則） （一）合同效益原則的概念 （二）合同效益原則的內容1 縮小了無效合同的范圍；2 嚴格區(qū)分了合同的無效和可撤銷；3 嚴格區(qū)分了無效和效力待定的合同；4 嚴格區(qū)分了合同的成立和合同生效；5 合同訂立制度充分體現了鼓勵交易原則；6 合同法將合同的形式作為證明合同存在的標準；7 合同法明確規(guī)定了合同的解釋制度；8合同法嚴格限制了違約解除的條件。 第二章 合 同 的 訂 立 第一節(jié) 合同訂立概述 一、合同訂立的概念 合同

6、的訂立就是締約人達成這種協(xié)議的過程，即締約人相互為意思表示并達成協(xié)議的狀態(tài)。二、合同成立的作用 （一）合同的成立旨在解決合同是否存在的問題 （二）合同的成立是認定合同效力的前提條件 （三）合同的成立是區(qū)分合同責任和締約過失責任的標志 三、合同成立的條件 （一）存在兩個以上訂約人 （二）訂約人須為意思表示且須各意思表示一致第二節(jié) 合同訂立的一般程序 一、要約 （一）要約的概念和條件 要約是指訂約人一方以訂立合同為目的，向對方所作出的意思表示。 作為要約的意思表示應當符合下列條件： 1要約必須是以訂立合同為目的的意思表示。 2要約必須是特定人的意思表示。 3要約必須是向受約人發(fā)出的意思表示。 4要

7、約的內容具體確定。（二）要約與要約邀請的區(qū)分標準 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招股說明書、商品廣告等為要約邀請。 一般而言，區(qū)分要約與要約邀請可以根據以下標準進行：一是法律的規(guī)定；二是交易習慣；三是當事人的提議內容；四是當事人的意愿。（三）要約的生效要約到達受要約人時生效。（四）要約的撤回與撤銷 所謂要約的撤回，是指在要約人發(fā)出要約后，于要約生效前，宣告取消要約?？梢?，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。 所謂要約的撤銷，是指在要約生效后，使要約歸于消滅的行為。因此，撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人

8、。（五）要約的失效要約的失效是指要約喪失法律拘束力。失效的原因有：（1） 拒絕要約的通知到達要約人；（2） 要約人依法撤銷要約；（3） 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。二、承諾（一）承諾的概念和條件 承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾必須具備下列條件： 1承諾必須由受要約人向要約人作出。 2承諾的內容必須與要約的內容相一致。 3承諾必須在要約的有效期內作出。（二）承諾的方式承諾原則上采用通知的方式，但根據交易習慣或要約表明可以通過行為作出承諾的除外。（三）承諾的生效 承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾行

9、為時生效。承諾的法律效力（四）承諾的撤回和遲延 1承諾的撤回。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達。 2承諾的遲延。承諾的遲延是指承諾在承諾期屆滿后到達要約人。根據合同法的規(guī)定，受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約；而對于意外遲延承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。第三節(jié) 合同內容和形式 一、合同的內容 （一）合同條款的種類（二）合同的提示條款 合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：（1）當事人的名稱或姓名和住所；（2）標的；（3）數量和質量；（4）價款或酬金；（5

10、）履行期限、地點和方式；（6）違約責任；（7）解決爭議的方法。（三）格式條款1格式條款的概念格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。2合同法對格式條款的規(guī)則（1）規(guī)定了提供方的一般義務，確立了保護相對人的原則（2）規(guī)定了格式條款無效的情形（3）確立了格式條款的解釋規(guī)則二、合同的形式 當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。訂立合同一般宜采用書面形式。合同法第十條第二款規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。” 第四節(jié) 合同成立的時間和地點 一、合同成立的時間 （一）合同自承諾生效時成立 （二

11、）合同書形式的合同成立時間采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。（三）確認書的合同成立時間 -當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。（四）實際履行與合同成立應當采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立。二、合同成立的地點 （一）承諾生效的地點為合同成立的地點 （二）當事人采取合同書、確認書形式訂立合同的，雙方簽字或蓋章的地點為合同成立的地點第五節(jié) 締約過失責任一、 締約過失責任的概念締約過失責任是指締約一方當事人，違反依誠實信用原則所應承擔的先合同義務，而造成對方信

12、賴利益的損失時所應承擔的民事賠償責任。二、締約過失責任的理論基礎（一）侵權行為說 （二）法律行為說 （三）法律規(guī)定說 （四）誠實信用說 三、締約過失責任與其他責任的區(qū)別 （一）締約過失責任與違約責任的區(qū)別 （二）締約過失責任與侵權責任的區(qū)別四、締約過失責任的成立條件（一） 締約一方違反先合同義務（二） 締約相對人受有損失 五、締約過失責任的主要類型 （一）假借訂立合同，惡意進行磋商 （二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況 （三）其他違背誠實信用原則的行為 第三章 合同的效力 第一節(jié) 合同效力概述 一、合同效力的概念 合同的效力有廣義和狹義之分。狹義的合同效力是指依法成立的合同所

13、具有的法律約束力。廣義的合同效力是指已經成立的合同所發(fā)生的法律后果。根據合同法的規(guī)定，從效力角度可以將合同劃分為有效合同、無效合同、效力待定合同和可變更、可撤銷的合同四大類。二、合同的效力和合同成立的區(qū)別1 兩者的概念和性質不同；2 兩者的要件不同；3區(qū)分成立和生效有助于正確處理各種糾紛。 三、合同效力的內容 （一）合同在當事人間的效力 （二）合同對第三人的效力 第二節(jié) 合同生效要件 一、合同生效要件的含義 二、合同生效的要件 （一）行為人具有相應的民事行為能力 （二）意思表示真實 （三）不違反法律或者社會公共利益 第三節(jié) 附條件和附期限合同的法律效力 一、附條件合同的法律效力 （一）附條件合

14、同的概念 附條件合同是指當事人在合同中約定一定條件用以限制合同法律效力的合同。（二）條件的含義與特征（三）條件的成就與不成就 （四）生效條件與解除條件 二、附期限合同的法律效力 （一）附期限合同的含義附期限合同是指當事人雙方以將來確定發(fā)生的事實來限制合同效力的合同。（二）生效期限與終止期限 第四節(jié) 無效合同 一、無效合同的概念及特征 無效合同又稱絕對無效合同，是指自始就確定的當然的絕對不能發(fā)生法律效力的合同。無效合同具有以下特征： 第一、無效合同是自始就不發(fā)生效力的合同； 第二、無效合同是確定的不發(fā)生效力的合同； 第三、無效合同是當然的絕對不能發(fā)生效力的合同。 二、無效合同的種類 （一）一方以

15、欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 （二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的 （三）以合法形式掩蓋非法目的 （四）損害社會公共利益 （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 三、合同中的無效免責條款 （一）造成對方人身傷害的免則條款 （二）因故意或重大過失造成對方財產損害的免責條款（三）格式條款具有以上情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。 第五節(jié) 可撤銷合同 一、可撤銷合同的概念及特征 可撤銷合同又稱為可變更、可撤銷的合同，是指因意思表示有缺陷，當事人一方享有撤銷權，可行使撤銷權對已經成立的合同予以變更或撤銷的合同。 可撤銷合同具有以下特

16、點： 第一，可撤銷合同在被撤銷前是有效的，只有在被撤銷后才是自始無效的； 第二，可撤銷合同的發(fā)生事由是因當事人的意思表示有缺陷； 第三，可撤銷合同是只有有撤銷權的當事人可主張無效的合同。 二、可撤銷合同的種類 （一）因重大誤解訂立的合同 （二）在訂立合同時顯失公平的合同 （三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同 三、可撤銷合同的撤銷權的行使 （一）撤銷權的行使方式 如果撤銷權人向對方作出撤銷的意思表示，而對方未表示異議，則可以直接發(fā)生撤銷合同的后果；如果對撤銷問題，雙方發(fā)生爭議，則必須提起訴訟或仲裁，要求法院或仲裁機構予以裁決。 （二）撤銷權行使的期限

17、具有撤銷權的當事人至知道或應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權或具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權的，撤銷權消滅。 第六節(jié) 效力待定合同 一、效力待定合同的概念效力待定合同是指合同雖已成立，但其效力能否發(fā)生處于不確定狀態(tài)，尚待有形成權的第三人同意或者拒絕來確定的合同。 二、效力待定合同的種類 （一）限制民事行為能力人訂立的合同 （二）無權代理人代訂的合同 （三）無權處分合同 三、不屬于效力待定合同的兩種特殊情形 （一）表見代理 （二）超越代表權訂立的合同第七節(jié) 無效合同或被撤銷合同的法律后果 一、無效合同或被撤銷合同不具有履行效力無效合同自始不能發(fā)生法律效力

18、，被撤銷的合同也自合同成立時起就不具有法律效力。因此，合同被確認無效或被撤銷后，合同未履行的，不得履行；正在履行的，應當立即停止履行；已經履行的，合同所涉及的財產依下列規(guī)則處理：第一、返還財產。第二、賠償損失。第三、收歸國家所有或返還集體、第三人。 二、部分無效不影響其他部分效力的，其他部分可以有效 三、合同中獨立的解決合同爭議方法的條款有效 第一節(jié) 合同履行概述 一、合同履行的概念 合同的履行就是債務人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面地、正確地履行自己所承擔的義務。 二、合同履行的特征 （一）合同的履行是合同的基本法律效力 （二）合同的履行是債務人所為的特定行為 （三）合同的履行是給付行為與

19、給付結果的統(tǒng)一 （四）合同的履行是合同消滅的一種原因 第二節(jié) 合同履行的原則 一、實際履行原則 （一）實際履行原則的概念實際履行原則是指當事人應當按照合同的標的履行合同義務。（二）實際履行原則的例外情況 實際履行原則的適用并不是絕對的，在下列情況下，當事人也可以不實際履行，而用其他方法加以代替：一是法律上或事實上不能履行；二是債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；三是債權人在合理期限內未要求履行。 二、適當履行原則 （一）適當履行原則的概念 適當履行原則又稱為全面履行原則，是指當事人應當按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面、適當地履行合同。 （二）適當履行原則的內容 三、協(xié)作履行原則 （一）協(xié)

20、作履行原則的概念 協(xié)作履行原則是指合同雙方當事人不僅應履行自己的義務，而且還應協(xié)助對方履行義務。 （二）協(xié)作履行原則的內容 四、經濟合理原則 （一）經濟合理原則的概念 經濟合理原則是指在合同履行過程中，合同的雙方當事人應講求經濟效益，維護對方的利益。 （二）經濟合理原則的內容 第三節(jié) 合同履行的規(guī)則 一、合同內容約定不明確時的履行規(guī)則 合同生效后，當事人就質量、價款或報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。如果仍不能確定的，則按照以下規(guī)定履行： （一）質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有上述標準的，按照通常

21、標準或者符合合同目的的特定標準履行。 （二）價款或報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或指導價的，按照規(guī)定履行。 （三）履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。 （四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可隨時履行，但應當給對方必要的準備時間。 （五）履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。 （六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。 二、執(zhí)行政府定價或者政府指導價合同的履行規(guī)則 執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期內政府價格調整時，

22、按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 三、合同履行涉及第三人時的規(guī)則（一）向第三人履行當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未履行債務或履行債務不符合約定的，應由債務人向債權人承擔違約責任。（二）由第三人履行 當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人未履行債務或履行債務不符合約定的，應由債務人向債權人承擔違約責任。 第四節(jié) 雙務合同履行中的抗辯權 一、同時履行抗辯權 （一）同時履行抗辯權的概念 同時履行抗辯權是指當事人互負債務且沒有先后履

23、行順序，一方當事人在他方未為對待給付前，拒絕履行自己的合同義務的權利。 （二）同時履行抗辯權的成立條件 1當事人須因同一雙務合同而互負義務。 2當事人雙方互負的債務沒有先后履行順序且均已屆清償期。 3對方當事人未履行債務或未按約定履行債務。 4對方當事人的對待履行是可能履行的。（三）同時履行抗辯權的效力 二、先履行抗辯權 （一）先履行抗辯權的概念 先履行抗辯權是指在雙務合同中應當先履行的一方當事人沒有履行合同義務的，后履行一方當事人拒絕履行自己的合同義務的權利。 （二）先履行抗辯權的成立條件 1當事人因同一雙務合同而互負義務。 2當事人一方須有先履行的義務。 3先履行一方到期未履行債務或未按約

24、定履行債務。 （三）先履行抗辯權的效力 三、不安抗辯權 （一）不安抗辯權的概念 不安抗辯權權是指在雙務合同中，應當先履行債務的當事人有確切證據證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，中止履行自己債務的權利。 （二）不安抗辯權的成立條件 1當事人須因雙務合同互負債務。 2當事人一方須有先履行的義務且已屆履行期。 3后履行義務一方有喪失或可能喪失履行債務能力的情形。 4后履行義務一方沒有對待給付或未提供擔保。 （三）不安抗辯權的效力 不安抗辯權的主要效力在于中止合同，先履行一方有權中止履行，但應即使通知對方。對方提供擔保的，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供擔保的

25、，中止履行的一方可以解除合同。第五節(jié) 合同的保全 一、合同保全的概念和意義 合同的保全是指債權人為防止債務人的財產不當減少而危害其債權，對合同關系之外的第三人所采取的保護債權的一種法律措施，包括代位權和撤銷權。 二、債權人代位權 （一）債權人代位權的概念 債權人代位權是指當債務人怠于行使其對第三人的到期債權而害及債權人的債權實現時，債權人為了保全自己的債權，得以自己的名義代位行使屬于債務人權利的權利。 （二）債權人代位權的成立條件 1債權人對債務人的債權合法。 2債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害。 3債務人的債權已到期。 4債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。專屬于債務人自身的債

26、權，是指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。當債務人怠于行使其權利而危及債權人利益時債權人為保障債權，可以自己的名義代位行使債務人權利的權利。 （三）債權人代位權行使注意的問題1行使方式向法院提起訴訟的方式行使2行使主體債權人 3行使范圍以債權人的債權為限 4行使的必要費用由債務人負擔（四）債權人代位權行使的效力 1對債務人的效力。 2對第三人的效力。 3對債權人的效力。代位權訴訟的成立將使債權人獲得來自次債務人的清償。三、債權人撤銷權 （一）債權人撤銷權的概念 債權人撤銷權是指當債務人實施減

27、少其財產的行為而害及債權人的債權實現時，債權人為保全自己的債權，得請求法院予以撤銷的權利。 （二）債權人撤銷權的成立條件1債務人實施了一定的處分其財產或者權利的行為。 2債務人實施的處分行為須發(fā)生于債成立之時或之后。 3債務人的處分行為會對債權人造成損害。 4債務人和受讓人主觀上有惡意或過錯。如果是無償處分行為，則不以受讓人主觀上是否有惡意或過錯為要件。（三）債權人撤銷權的行使期間撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。（四）債權人撤銷權行使的效力 1對債務人的效力。 2對第三人的效力。 3對債權人的效力。債權人就行

28、使撤銷權的結果無優(yōu)先受償權。 第六節(jié) 情勢變更制度 一、情勢變更的概念 情勢變更是指在合同有效成立后，因不可歸則于當事人的事由致使合同賴以存在的基礎或環(huán)境發(fā)生了異常變化，繼續(xù)履行合同將對一方當事人產生顯示公平結果時，當事人可以請求變更或解除合同的制度。 二、情勢變更的理論基礎 關于情勢變更的理論基礎，理論上存在不同的主張。主要有以下幾種觀點：（一） 約款說 （二）法律行為基礎說 （三）法律制度說 （四）誠信原則說 三、情勢變更的適用條件 （一）從客觀上看，在合同訂立后至履行完畢前，客觀情勢須發(fā)生了異常變化 （二）從主觀上看，客觀情勢的變化須不可歸責于當事人且當事人不可預見 （三）從結果上看，客

29、觀情勢的變化導致履行合同將會顯示公平 四、情勢變更的效力 （一）變更合同 （二）解除合同第五章 合同的擔保 第一節(jié) 合同擔保概述 一、合同擔保的概念和特征 合同擔保是指為保障合同履行而設定的以第三人的信用或者以特定財產確保合同債權實現的制度。 合同擔保具有以下特征： （一）合同擔保一般是由當事人自愿設定的 （二）合同擔保一般是由當事人通過合同方式設定的 （三）合同擔保是對合同效力的一種補充和加強 二、合同擔保的種類 （一）典型擔保與非典型擔保 （二）約定擔保與法定擔保 （三）人的擔保與物的擔保 第二節(jié) 保 證 一、保證的概念和特征（一）保證的概念保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時

30、，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。 （二）保證人的資格 具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。 1國家機關不得為保證人，但經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。 2學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。 3企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。二、保證方式（一）連帶責任保證當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶保證責任具有從屬性，但不具有補充性。（二）一般保證當事人在保證合同中約定，當債務人不能履行債務時，保證人承擔保證責任的，為一般保證。 三、保證合同保證人與債權人

31、應當以書面形式訂立保證合同。 四、保證責任的范圍 保證責任的范圍亦即保證擔保的范圍，是指保證人承擔保證責任的范圍。 保證擔保的范圍包括：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。五、保證期間 1一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。 2連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。 3保證人依法就連續(xù)發(fā)生的債權作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時書面通知債權人終止保證合同，但保證人對于通知到債權人前所發(fā)生的債權，承擔保證責任。 六、保證責任的承擔和免除在保證期間內，債務人不

32、能履行債務時，保證人應在保證范圍內承擔保證責任。保證責任承擔后，有權向債務人追償。在下列情形下，保證人的保證責任免除或消滅： （一）債務人轉讓債務未經保證人同意 （二）主合同變更未經保證人同意的 （三）保證期間屆滿而債權人未為請求 （四）債權人放棄物的擔保 （五）主債務消滅或者保證合同終止 七、最高額保證 最高額保證是保證人與債權人協(xié)議于最高額的限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權提供的保證擔保。 八、共同保證 共同保證是指數個保證人共同擔保同一債務的履行的保證。同一債務有數個保證人的，保證人應當按照保證合同約定的份額，承擔保證責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任。 第三節(jié) 定 金一、定金的

33、概念和種類定金是當事人一方于合同未履行前，為了證明合同的成立和保證合同的履行，在應支付的規(guī)定數額內，預先支付一定金額的款項作為債權的擔保。定金可分為以下幾種：1 立約定金。 2成約定金。 3證約定金。 4違約定金。 5解約定金。 二、定金與預付款 定金具有價金的預先給付性，但不同于預付款。兩者的差別主要在于： 1作用不同。 2適用對象不同。 3法律后果不同。 三、定金罰則給付定金的一方不履行約定義務的，無權要求對方返還定金；接受定金的一方不履行約定義務時，應雙倍返還定金。四、定金合同 定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數額

34、由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。 五、定金的效力（一） 證約效力 （二）預先給付的效力 （三）擔保效力 第四節(jié) 抵 押 一、抵押的概念和抵押物的范圍 （一）抵押的概念 抵押是指債務人或第三人不轉移對特定財產的占有而將該財產作為債權擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。 （二）抵押物的范圍1可以抵押的財產：（1）抵押人所有的或依法有權處分的機器、交通工具； （2）國有土地使用權；（3）房屋或其他地上定作物； （4）依法承包并經發(fā)包方同意抵押的荒地的土地使用權。2不得抵押的財產：(1)土地所有權；(2)耕地、宅基地、自留山等集體

35、所有的土地使用權。但依法可以抵押的除外，如鄉(xiāng)村企業(yè)廠房占用的土地使用權，依法可以與地上廠房同時抵押；(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施，醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；(4)所有權、使用權不明或有爭議的財產；(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產；(6)依法不得抵押的其他財產。二、抵押合同和抵押物登記（一）抵押合同抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同。 （二）抵押物的登記 1當事人以下列財產進行抵押的，應當辦理抵押物登記：土地使用權、城市房地產或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)的廠房，林木、航空器、船舶、車輛以及企業(yè)的設備和其他動產抵押的，應向法定部門辦理抵押物登記，抵押合同

36、自登記之日起生效。 2.以其他財產抵押的，當事人可自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。三、抵押擔保的范圍 抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。當事人另有約定的，可以按照約定。 四、抵押擔保的效力抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。 抵押權與其擔保的債權同時存在，債權消滅的，抵押權也消滅。 （一）抵押人對抵押物的處分受到限制 （二）抵押權人有權保全抵押權 （三）抵押權人有抵押物孳息的收取權 （四）抵押權人對抵押權的處分 五、抵押擔保的實

37、現當債務人在債務履行期屆滿而沒有履行債務時，抵押權人就可以行使抵押權，將抵押物折價或者以拍賣、變賣抵押物的價款優(yōu)先受償。 同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：（1）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償；（2）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照第（1）項規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。 六、特別抵押 （一）最高額抵押 （二）共同抵押 （三）財團抵押 第五節(jié) 質 押 一、質押概述（一）質押的概念質押是指債務人或者第三人

38、轉移其財產的占有給債權人以供作債權擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依法以出質財產的價值優(yōu)先受償。質押可分為動產質押和權利質押。 （二）質押與抵押的區(qū)別 二、動產質押 （一）動產質押的概念 動產質押是指債務人或者第三人移交動產的占有給債權人以作為債權擔保的行為。 （二）質權人的權利和義務 三、權利質押 （一）權利質押的概念 權利質押是指以所有權、用益物權以外的財產權利為質押財產用以擔保債權的行為。 （二）權利質押的范圍下列財產權利可以質押：1 匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；2 依法可以轉讓的股份、股票；3 依法可以轉讓的商標專用權，專利權，著作權中的財產權；4依法可以質押的其他

39、權利。 （三）質押合同的生效質押合同自質物移交于質權人占有時或權利憑證交付之日起生效。但以股票、商標專用權以及專利權、著作權中的財產權出質的應向有關部門辦理出質登記，合同自登記之日生效。 第六節(jié) 留 置 一、留置的含義和成立條件 留置是指債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依法留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。 留置權的發(fā)生須具有以下條件： 第一，須債權人按照合同的約定占有債務人的動產。 第二，須債權人的債權與債務人的債務是基于同一合同發(fā)生的。 第三，須債務人未按照合同的約定履行債務。 第四，須留置財產不違反雙方的約定

40、并符合法律規(guī)定。 二、留置權的效力 （一）留置擔保的范圍 留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金，留置物保管費用和實現留置權的費用。 （二）留置權的行使 債權人與債務人應當在合同中約定,在債務履行期限屆滿，債權人留置財產后,債務人應當在不少于兩個月的期限內履行。合同中未約定的,債權人留置財產后，債權人留置財產后, 應當確定兩個月以上的期限，通知債務人在該期限內履行。債務人逾期仍不履行債務的，債權人可以與債務人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物。留置物折價或拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分返還債務人，不足部分繼續(xù)由債務人清償。 三、留置權的消滅 （一）債權消滅或者留置

41、權實現 （二）債務人另行提供擔保并被債權人接受 （三）留置物占有的喪失 （四）留置物滅失第六章 合同的變更和轉讓 第一節(jié) 合同的變更 一、合同變更的含義 合同變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更包括合同主要諸要素的變更，即不論是主體、客體還是內容的變動，都為合同的變更。這里所說的合同變更是就狹義的合同變更而言的，是指合同主體不變，而變更合同的內容。 二、合同變更的程序 當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 三、合同變更的效力 合同變更生效后，變更后的合同內容即取代原合同中的相關內容，當事人應按照合同變更后的內容履行合同，而不能再按原來

42、的合同內容履行。 第二節(jié) 合同的轉讓 一、合同轉讓概述 合同的轉讓也就是將合同設定的權利義務轉讓，是指在不改變合同內容和標的的情形下，合同關系的主體變更。 二、合同權利的轉讓 （一）合同權利轉讓的含義和方式 合同權利的轉讓，是指不改變合同的內容，合同債權人將其權利轉讓給第三人享有。 合同權利轉讓可分為合同權利的部分轉讓和合同權利的全部轉讓。 （二）合同權利轉讓的有效條件 1須轉讓的合同權利有可讓與性。但有下列情形之一的除外：根據合同性質不得轉讓；按照當事人約定不得轉讓；依照法律規(guī)定不得轉讓。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉讓權利應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定； 2須所轉讓的合同債權為有效債權且讓與

43、人享有所轉讓的合同債權。 3須轉讓當事人的意思表示無暇疵。 （三）合同權利轉讓的程序債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。（四）合同權利轉讓的效力1 合同權利轉讓的內部效力。2 合同權利轉讓的外部效力。 三、合同義務的轉讓 （一）合同義務轉讓的含義和方式合同義務的轉讓是指在合同內容和標的不變的情形下，債務人將其合同義務轉移給第三人承擔。合同義務的轉讓可分為合同義務的部分轉讓和合同義務的全部轉讓。 （二）合同義務轉讓的有效條件 1須經債權人同意。 2須轉讓的合同義務有效存在并具有可讓與性。 3法律、行政法規(guī)規(guī)定轉讓義務應當辦理批準、登記等手續(xù)的，應辦理批準、登記等

44、手續(xù)。 （三）合同義務轉讓的效力 1承受人在受移轉的債務范圍內承擔債務，成為新債務人，原債務人不再承擔已移轉的債務。 2新債務人取得原債務人享有的抗辯權。 3主債務的從債務一并由新債務人承擔。 四、合同權利義務的概括轉讓 （一）合同權利義務概括轉讓的含義 合同權利義務的概括轉讓是指合同當事人一方將其權利義務一并轉讓給第三人承受。合同權利義務的概括轉讓既可因當事人之間的合意發(fā)生，也可因法律的直接規(guī)定發(fā)生。 （二）合同權利義務的合意概括轉讓 當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。權利和義務一并轉讓的，適用權利轉讓和義務轉移的規(guī)定。（三）合同權利義務的法定概括轉讓合同

45、的法定概括轉讓主要有兩種情形：1因繼承而發(fā)生的；2因法人的分立、合并而發(fā)生的。當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。第七章 合同權利義務的終止 第一節(jié) 合同權利義務終止的概述 一、合同終止的概念 合同終止又稱為合同的消滅，是指合同當事人雙方間的權利義務于客觀上已不復存在。 二、合同終止的原因 （一）基于合同目的達到而終止 （二）基于當事人的意思而終止 （三）基于法律的直接規(guī)定而終止 三、合同終止的效力 （一）合同當事人間的權利義務

46、消滅。 （二）債權的擔保及其他從屬的權利及義務消滅。 （三）負債字據的返還。 （四）合同終止后的附隨義務。 （五）合同終止不影響合同中結算和清理條款的效力。 第二節(jié) 清 償 一、清償的概念及性質 （一）清償的概念 清償是指債務人按照合同的約定向債權人履行義務、實現債權目的的行為。 （二）清償的性質 二、清償的基本要求 （一）清償的主體 （二）清償的標的 （三）清償期、清償地、清償費用 三、清償的抵充 （一）清償抵充的概念 （二）清償抵充的成立條件 （三）清償抵充的確定方法 第三節(jié) 合同的解除 一、合同解除的概念和特征 （一）合同解除的概念 合同的解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人

47、基于協(xié)商或法律規(guī)定或者當事人約定而使合同關系歸于消滅的一種法律行為。 （二）合同解除的特征 二、合同解除的種類 （一）協(xié)議解除當事人協(xié)商一致，可以解除合同。（二）約定解除當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。（三）法定解除 當事人一方依照法定的條件行使解除合同的權利。三、合同法定解除的條件 （一）因不可抗力不能實現合同目的 （二）在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務 （三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行 （四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的 （五）法律規(guī)定的其他情形

48、 四、合同解除的程序 （一）協(xié)議解除合同的程序 雙方協(xié)商一致。 （二）法定解除合同的程序一方主張解除合同的，應通知對方。五、合同解除的效力 （一）合同解除的朔及力問題 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和性質，當事人可以要求恢復原狀或采取補救措施，并有權要求賠償損失。合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。 （二）合同解除與損害賠償責任的問題 合同解除后，當事人可以要求賠償損失。 第四節(jié) 抵 銷 一、抵銷的概念和種類 （一）抵銷的概念 抵銷是指當事人雙方相互負有給付義務，將兩項債務相互充抵，使其相互在對等額內消滅。 （二）抵銷的種類 抵銷可分為法定抵銷和合