某電力公司律師盡職調查報告(完整版).doc

XXXXXXXxx發(fā)電項目盡職調查報告報告制作單位：浙江XXXX律師事務所盡職調查律師：XXXXX盡職調查報告總審核：XXXX報告時間：XX年XX月XX日- 41 -目 錄第一章 前言03-04第二章 正文 第一部分 公司法律情況審評 05-28一、 公司的歷史沿革（1.1）05-05二、 公司的設立（1.2）05-08三、 公司存續(xù)與變更（1.3）08-14四、 公司的現有組織構架及法人治理(1.4)14-16 五、 公司的主要資產 (1.5) 16-18六、 公司的關聯企業(yè)、關聯交易及競業(yè)禁止(1.6)18-22七、 公司的（財務狀況）重大債權、債務情況(1.7)22-24八、 公司對外合同情況 (1.8) 24-26九、 公司稅務登記及納稅情況(1.9)26-26十、 公司的人事及勞動保障情況(1.10) 26-27十一、 公司涉及的訴訟、仲裁和行政處罰(1.11) 27-28第二部分 項目法律情況審評 28-35一、 項目的授權及批準(2.1)28-33二、 項目合作的實質方案(2.2)33-35第三部分 律師法律意見書 35-38第四部分 報告書基準日 39-39第五部分 特別事項說明 39-39第六部分 報告書的法律效力 39-40第三章 附件(另行制作附件清單)第一章 前言 一、盡職調查范圍與宗旨有關XXXXXXXX公司（以下簡稱“目標公司”）的律師盡職調查，是由本所根據XXXXXXXXX公司（以下簡稱“xx公司”）的委托，基于目標公司和xx公司的xx、垃圾焚燒發(fā)電投資項目，并以xx公司提供的盡職調查計劃和提綱清單為基礎進行的。 二、簡稱與定義 1.在本報告中，除非根據上下文應另作解釋，否則下列簡稱和術語具有以下含義： 2.“本報告”：指由浙江xx律師事務所于xx年5月12日出具的關于xx市xx熱電有限責任公司之律師盡職調查報告。 3.“本所”和“本所律師”：指浙江xx律師事務所及本次法律盡職調查律師。 4.“目標公司”：指xx市xx熱電有限責任公司，注冊于xx省xx市工商行政管理局5.本報告所使用的簡稱、定義、目錄以及各部分的標題僅供查閱方便之用。三、方法與限制本次盡職調查所采用的基本方法如下： 1、審閱文件、資料與信息； 2、與xx市xx熱電有限責任公司董事長xx會面和交談； 3、向目標公司詢證；4、實地察看 ?？紤]到相關法律、政策、程序及實際操作，本報告的出具基于下述假設：（1）、所有目標公司提交給我們的文件均是真實的，所有提交文件的復印件與其原件均是一致的；（2）、所有目標公司提交給我們的文件均由相關當事方合法授權、簽署和遞交；（3）、所有目標公司提交給我們的文件上的簽字、印章均是真實的；（4）、所有目標公司對我們做出的有關事實的闡述、聲明、保證（無論是書面的還是口頭做出的）均為真實、準確和可靠的；（5）、所有目標公司提交給我們的文件當中若明確表示其受中國法律以外其他法律管轄的，則其在該管轄法律下有效并被約束；（6）、描述或引用法律問題時涉及的事實、信息和數據是截止到xx年5月12日。（7）、目標公司提供給我們的受限于前述規(guī)定的有效的事實和數據,我們會在盡職調查之后，根據本所與委托人簽署之委托合同的約定，按照委托人的指示，根據具體情況對某些事項進行跟蹤核實和確認，但不保證在盡職調查之后某些情況是否會發(fā)生變化。 （8）、本報告所給出的法律意見與建議，是以截止到報告日所適用的中國法律為依據的。三、本報告的結構 本報告分為前言、正文和附件三個部分。報告的前言部分主要介紹盡職調查的范圍與宗旨、簡稱與定義、調查的方法以及對關鍵問題的摘要；在報告的主體部分，我們將就具體問題逐項進行評論與分析，并出具相關的法律意見書；報告的附件包括材料目錄、目標公司提供的資料及文本、工商登記資料、行政批復及審批文件資料、政府機關，其他機構或目標公司聲明與承諾等。附件另行裝訂成冊。 第二章 正文第一部分 目標公司法律情況審評1.1目標公司的歷史沿革（由目標公司自行出具公司簡介并蓋章）1.2目標公司的設立（一）目標公司于2003年5月20日向xx省xx市工商管理行政局申請設立，核定公司名稱為“xx市xx熱電有限責任公司”，公司住所地xx市火車站向南1公里處；營業(yè)期限二十年；注冊資本為人民幣壹佰萬元；公司經營范圍為火力發(fā)電、泵售、工業(yè)xx的生產、銷售、爐渣、爐灰的銷售。（二）公司設立時股權結構為：xx（男，1956年3月27日出生，漢族，住xx省xx市東園鎮(zhèn)南路281號），出資額人民幣84萬元，實際認繳出資人民幣84萬元，占注冊資本84%；xx（男，1958年5月28日出生，漢族，住xx省xx市三閘鄉(xiāng)楊家寨村六社）出資人民幣15.6萬元，實際認繳出資人民幣15.6萬元，占注冊資本15.6%。xx（男，漢族，漢族，1969年8月23日出生，住xx省xx市馬神廟街94號）出資額人民0.4萬元，實際認繳出資人民幣0.4萬元，占注冊資本0.4%。（三）設立時驗資情況：xx市xx會計師事務有限公司出具張會驗字（2003）90號驗資報告（節(jié)選，以附件為準，附件一26頁）：“根據有關協議、章程的規(guī)定，xx市xx熱電有限責任公司申請的注冊資本為壹佰萬元，由xx、xx、xx三位股東出資，經審驗，截止2003年5月19日止，xx市xx熱電有限責任公司已實際收到股東繳納的注冊資本合計人民幣100萬元，各股東以貨幣方式出資。（四）設立時公司章程（概述，以附件為準，附件一15頁）：對包括宗旨、名稱及住所、公司經營范圍、注冊資本、股東名稱及出資方式、股東權利義務、公司機構及議事規(guī)則、公司法定代表人、財務、會計、利潤分配及勞動用工制度、公司的解散與清算、其他事項等共計十一大類事項作出規(guī)定特別說明：根據2003年5月19日關于xx省xx市xx熱電有限責任公司執(zhí)行董事、監(jiān)事的股東會決議：“決定由xx擔任公司執(zhí)行董事（法定代表人），兼經理，任期三年，由xx為監(jiān)事任期三年”。（五）設立時其他行政審批事項：(1)xx省經濟貿易委員會2002年4月10日甘經貿電力函（2002）8號文件（節(jié)選，詳細內容以附件為準,附件一49頁）：“xx市工業(yè)xx有限公司關于對xx電廠進行熱電聯產技術改造項目符合國家產業(yè)政策，為發(fā)揮其應有效益，同意該項目在以熱定電的前提下電量上網，接入系統(tǒng)的方案審查由省電力公司進行，具體上網數額在項目建成后，由我委員會同省電力公司商議平衡?！?2)xx地區(qū)經貿委員會張地經貿技（2001）050號文件（節(jié)選，詳細內容以附件為準，附件一50頁）：“對（2001）151號關于請予xx市工業(yè)xx有限公司利用原xx電廠部分設施進行熱電聯產技術改造項目立項的報告原則同意項目立項?！?3)xx省物價局甘價商（2002）91號文件（節(jié)選，詳細內容以附件為準，附件一52頁）：“你處關于xx市工業(yè)xx有限公司熱電聯產技術改造項目上電價的報告收悉。鑒于xx市工業(yè)xx有限公司投資改造的熱電聯產發(fā)電機組經研究，同意該項目建成投產后其上網電價按照國家屆時的原則核定執(zhí)行。(4)xx市電力局張店調發(fā)（2003）1號文件（節(jié)選，詳細內容以附件為準，附件一53頁）：“同意xx市工業(yè)xx有限公司熱電廠開機并網?！?5)張環(huán)污許94字2001號排放污染物許可證（以附件為準，附件一，54頁）。特別提示：持證單位為xx五里墩發(fā)電公司。（六）其它事項：(1)租賃協議（概述，詳細內容以附件為準，附件一，35頁）：出租方xx市xx電力實業(yè)有限責任公司將其所有的4號機組的發(fā)電設備、輔助設施、廠房及配套設施租賃給xx市工業(yè)xx有限公司，租賃時間2003年4月1日起至2005年3月31日。雙方約定租賃費用第1年12萬元人民幣，以后年度租賃費根據上網電價每年商定一次。(2)租賃協議（概述，詳細內容以附件為準，附件一，第40頁）：出租方xx省xx市工業(yè)xx有限公司將其所有的閑置土地及房屋租賃給xx市xx熱電有限責任公司，租賃時間2003年5月1日至2008年5月31日止。雙方約定每年租賃費5萬元，結算方式按年結算。(3)xx市土地估價事務所（2001）205號土地報告(概述，詳細內容以附件為準，附件一，第45頁)：“xx市工業(yè)xx有限公司土地面積16986.4平方米，估價4602295元”。(4)xx市國土資源局地籍檔案登記：無法查詢到工商登記中目標公司向xx市工業(yè)xx有限公司租賃土地的土地使用權登記。對公司設立的法律評價及風險提示 (1)經本所律師審查，公司設立的資格、條件、方式等基本符合當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。 工商登記真實有效。且根據xx市xx會計師事務有限公司出具張會驗字（2003）90號驗資報告記載事項，股東實際認繳出資金額與注冊資本相一致。(2)本所律師注意到，工商登記資料中未見目標公司以自身名義進行相應的行業(yè)行政審批（獲得相應行政許可），相反我們在目標公司的工商登記資料中發(fā)現行政機關對xx市工業(yè)xx有限公司的行政許可性批復以及頒發(fā)給xx五里墩發(fā)電公司的排污許可證。目標公司在設立之初存在借用其他公司許可資質進行經營的行為，但后經相關部門批復補正，雖然且現目標公司已經停產升級，相應行政許可正在重新審批，但不能排除設立時的不規(guī)范行為對可能對目標公司將來經營造成的不利風險。(3) 經本所律師向xx市國土資源局查詢核對并對目標公司高管人員詢證，其實際情況為xx市工業(yè)xx有限公司向當地村民購買（工商登記材料中的）土地使用權，因該購買行為違法故無制作土地使用權證，因此關于xx市工業(yè)xx有限公司土地使用權證系為通過發(fā)改委審批而臨時偽造。其土地評估亦系偽造形成（該用地至今為目標公司與xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司共同使用作為辦公地點地塊）。本所律師注意到，目標公司設立時注冊資本僅為人民幣100萬元。根據本所律師向xx市工商行政管理局調取的登記資料（租賃協議兩份，xx市土地估價事務所（2001）205號土地報告一份），向xx市國土資源局調取的地籍檔案登記資料，結合本所律師盡職調查會談紀要中對目標公司董事長提問（詳細內容以附件為準）。本所律師有理由認為，目標公司設立初其經營場所以及主要機器設備（4號機組）均為向第三人租賃（xx市五里墩電廠，系xx市金源電力有限公司下轄三產企業(yè)），而向xx市工業(yè)xx有限公司租賃土地的土地使用權存在違法性。上述情況將導致目標公司設立時除100萬注冊資金外無經營場地，無機器設備，可以預見其整體經營環(huán)境存在不穩(wěn)定性，抗風險能力較低。1.3公司的存續(xù)及變更事項（一）第一次變更：目標公司于2005年11月1日申請變更住所，由“xx市火車站向南1公里處”變更為“xx市五里屯電廠”(1)xx市xx熱電有限公司章程修正案（節(jié)選，以附件為準，附件一，第64頁）：“經本公司2005年10月25日股東會議研究決定修正為：xx市五里墩電廠，章程其他條款不變。(2)xx市xx熱電有限公司股東會決議（節(jié)選，以附件為準，附件一，第65頁）：“經本公司2005年10月25日股東會議研究決定：變更為：xx市五里屯電廠。(3)租賃協議（概況說明，以附件為準，附件一，第68頁）：由目標公司向xx市金源電力實業(yè)有限公司租賃4號機組的發(fā)電設備、輔助設施、廠房、土地及配套設施展開經營活動。租期2005年5月1日至2015年4月30日，每年度折舊費（租費）56.1萬元。(4)xx市金源電力實業(yè)有限公司證明（節(jié)選，以附件為準，附件一第72頁）：“xx市xx熱電有限公司租賃我公司五里墩電廠廠區(qū)、土地、配套設施、產權屬于我公司”(5)xx省經濟委員會甘經（2005）107號關于xx市xx熱電有限責任公司五里墩電廠3號機組啟動并網意見的函（節(jié)選，以附件為準，附件一，第73頁）：“目前這個意見仍然有效，請你們按照國家熱電聯產項目啟動并網的有關規(guī)定，組織專家進行審核，如符合條件，請辦理并網運行的有關手續(xù)”。(6)xx省環(huán)境保護局（2005）43號甘環(huán)開發(fā)函（節(jié)選，以附件為準，附件一，第75頁）：“xx市xx熱電有限責任公司(原xx市工業(yè)xx有限公司)依靠自身優(yōu)勢，根據國有關政策，擬利用原五里墩電廠部分設施進行熱電聯產改造，總投資1280萬元符合國家產業(yè)政策，污染防治措施，同意繼續(xù)建設該項目環(huán)境影響報告書已經由原xx地區(qū)環(huán)境保護局張xx（2006）63號關于xx市工業(yè)xx有限公司熱電聯產技術改造項目環(huán)境影響報告書的批復進行批復，我局對該批復予以認可”。（二）第二次變更：目標公司于2006年8月1日申請變更公司經營范圍，將原經營范圍：火力發(fā)電、泵售、工業(yè)xx的生產、銷售、爐渣、爐灰銷售。變更為：火力發(fā)電、泵售、工業(yè)xx生產、銷售，蒸汽的生產、銷售、爐渣爐灰銷售。(1)xx市xx熱電有限責任公司章程修正案（節(jié)選，以附件為準，附件一，第84頁）：“經公司股東會研究決定修正后內容如下：火力發(fā)電、泵售、工業(yè)xx生產、銷售，蒸汽的生產、銷售、爐渣爐灰銷售。”（三）第三次變更：目標公司于2007年10月24日申請對股東名稱、出資方式、出資額及目標公司的執(zhí)行董事均作出變更：股東xx（男，富民小區(qū)14#3-301，出資84萬元，參股比例84%）將所有目標公司股權轉讓給xx（男，富民小區(qū)14#3-301，受讓股權后出資84萬元，參股比例84%）。其余股東名稱及出資比例不變；將目標公司執(zhí)行董事xx變更為xx；公司法人代表由xx變更為xx。(1)xx市xx熱電有限公司章程修正案（節(jié)選，以附件為準，附件一，第89頁）：“第五章第六條股東名稱、出資方式及出資額由股東xx（男，富民小區(qū)14#3-301，出資84萬元，參股比例84%）修正為xx（男，富民小區(qū)14#3-301，出資84萬元，參股比例84%）；第七章第十八條中經2003年5月19日股東會議表決，選舉xx為執(zhí)行董事修正為經2007年10月24日股東會表決選舉xx為公司執(zhí)行董事，任期三年，任期屆滿，連選連任”。(2)xx市xx會計師事務有限公司張會（2007）259號驗資報告、注冊資本實收資本變更前后對照表、驗資事項說明（節(jié)選，以附件為準，附件一，第91頁）：“我們接受委托，審驗了貴公司截止2007年12月10日止的注冊資本實收情況經我們審查，截止2007年10月24日止貴公司新老股東已經辦理股份轉讓手續(xù)，變更后注冊資本（實收資本）仍為壹佰萬元”。(3)xx市xx熱電有限責任公司股東股份轉讓協議（概述，具體內容以附件為準，附件一，第96頁）：由轉讓方xx將其在目標公司84%股權以84萬元人民幣價格轉讓給xx。(4)xx市xx熱電有限責任公司關于股東變更的決議（節(jié)選，以附件為準，附件一，第98頁）：“2007年10月24日股東會研究決議公司法人代表由原來xx變更為xx；同意吸收xx為新股東；xx股份84萬元（占公司股份總額84%）全部轉讓給xx；同意修改公司原章程。(5)xx市xx熱帶呢有限責任公司股東會關于選舉公司新的法定代表人決議（節(jié)選，以附件為準，附件一，第99頁）：“經2007年10月24日xx市xx熱電有限責任公司股東會研究決定，選舉xx為執(zhí)行董事（兼法定代表人），新一屆執(zhí)行董事（兼法定代表人）任期三年，任期屆滿，連選連任。”(6)xx市xx熱電有限責任公司（企業(yè)）法定代表人登記表（節(jié)選，以附件為準，附件一，第100頁）：姓名，xx 任免機構，xx市xx熱電有限公司 法人代表（簽字），xx。（四）第四次變更：目標公司于2010年1月5日申請對住所地、注冊資本作出變更：目標公司住所地從xx市五里墩電廠變更為xx市工業(yè)園區(qū)循環(huán)經濟示范園；目標公司注冊資本從壹佰萬元變更為貳仟萬元。(1)xx市xx熱電有限責任公司章程修正案（節(jié)選，以附件為準，附件一，第105頁）：“現公司章程第三條修正后公司住所為xx工業(yè)園區(qū)循環(huán)經濟示范園?，F公司章程第四章修正后注冊資本貳仟萬元整”。(2)xx市xx會計師事務有限公司張會（2009）253號驗資報告、新增注冊資本實收情況明細表、注冊資本及實收資本變更前后對照表、貨幣出資清單、銀行詢證函、進賬單、實物出資明細表、驗資事項說明（節(jié)選，以附件為準，附件一，第106頁）：“貴公司原注冊資本（實收資本）為人民幣100萬元，根據貴公司股東會決議和修改后的章程規(guī)定，貴公司申請增加注冊資本人民幣1900萬元，由原股東xx、xx、xx2009年10月14日之前繳足，變更后注冊資本為人民幣2000萬元。經我們審驗，截止2009年10月14日止貴公司已經實際收到原股東xx、xx、xx繳納的新增資注冊資本（實際資本）合計人民幣壹仟玖佰萬元，各股東以貨幣出資550萬元，以實物出資1350萬根據修改后的章程規(guī)定，貴公司申請新增的注冊資本為人民幣1900萬元，由公司原股東xx、xx、xx于2009年10月14日之前繳足，其中：xx出資人民幣1956萬元；占注冊資本的79.8%，出資方式為貨幣450元，實物出資1146萬元；xx出資296.4萬元，占注冊資本14.82%，出資方式為貨幣97萬元，實物199.4萬元；xx出資人民幣7.6萬元，占注冊資本的0.38%，出資方式為貨幣3萬元，實物4.6萬元上述貨幣資金550萬元，已于2009年10月14日繳存在xx市xx熱電有限責任公司在中國建設銀行股份有限公司xx西大街支行開設的人民幣賬戶，實際出資1350萬元，主要為購進的機器設備，已經蘭州天資產評估事務所評估，并于2009年4月23日出具了蘭天評字（2009）08號資產評估報告書，評估價值為人民幣15588024.23元，超出注冊資本1350萬元的部分記入資本公積全體股東的累計貨幣出資金額650萬元，占注冊資本總額的32.5%”。(3)xx市xx熱電有限責任公司董事會決議（節(jié)選，以附件為準，附件一，第118頁）：“經本公司2009年9月30日股東會議研究決定，一致同意將公司住所由原xx市五里墩電廠變更為xx工業(yè)園區(qū)循環(huán)經濟示范園，原注冊資本壹佰萬元增加至貳仟萬元”。對公司存續(xù)及變更的法律評價及風險提示 (1)經本所律師對上述工商變更登記資料作形式審查及向工商登記機關調取、對比，本所律師認為目標公司的存續(xù)及變更在外觀形式上符合公司法規(guī)定。(2)經本所律師對工商登記的驗資報告審查發(fā)現，目標公司2009年由100萬元注冊資本增資到人民幣2000萬元，其中1350萬元系實物資產出資，實物資產名稱為機器設備。同時，經本所律師對目標公司董事長（xx）等高管人員詢問并作有會議紀要（詳細內容見清單），會議紀要中目標公司董事長（xx）等高管人員承認2009年增資的1900萬注冊資本中有1350萬元的實物出資，該實物出資的機器設備為重建的3#機組與xx紡織有限公司的機器設備。介于上述事實，本所律師有理由認為：第一、目標公司新增的1900萬元出資中1350萬元的實物出資并非僅為目標公司所有，而有一部分機器設備為xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司所有，因此目標公司1350萬元實物出資將可能存在權屬爭議，同時不能排除上述實物出資的虛假性，以及與第三人xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司的關聯或資產混同的可能性。第二、目標公司新增的1900萬元實物出資中部分機器設備為3#機組，根據本所律師目前調查核實，該3#機組系目標公司經營過程中向其他電力公司購置、重建形成。即，3#機組系目標公司財產。按照公司法相關規(guī)定，公司資產不能作為各股東的增資出資。因此，就3#機組出資行為違反公司法規(guī)定，并存在股東個人資產與目標公司資產混同的行為。第三、根據目標公司自行提供的公司簡介（歷史沿革），目標公司自認2007年省發(fā)改委等部門將3#、4#機組列入xx省“十一五”期間小火電機組關停計劃，并于2008年1月提前關停。因此目標公司作為增資出資的3#機組已經列入淘汰關停計劃，所謂的作為增資的3#機器設備組存在已經完全喪失實際價值的風險（具體意見在本1.5項下的法律評價與風險提示（1）中深入說明）。1.4目標公司的組織架構及法人治理結構 （）法人治理結構：根據目標公司章程，目標公司沒有設立董事會，只設執(zhí)行董事一名，沒有設立監(jiān)事會，設監(jiān)事一人。（二）執(zhí)行董事 (1)xx市xx熱電責任有限公司章程（節(jié)選，以附件為準，附件一，第15頁）：“公司章程關于執(zhí)行董事的規(guī)定如下：公司不設董事會，只設執(zhí)行董事一人，執(zhí)行董事任期為三年，任期屆滿，連選可以連任”。(2)xx市xx熱電責任有限公司章程（節(jié)選，以附件為準，附件一，第15頁）：“執(zhí)行董事行使下列職權：1、負責召集股東會，并向股東會報告工作；2、執(zhí)行股東會議；3、決定公司經營計劃和投資方案；4、制定公司的年度財務預算方案、決算方案；5、制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；6、制定公司增加或減少注冊資本的方案；7、擬定公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；8、決定公司內部管理機構的設置；9、聘任或者解聘公司經理，根據公司經理的提名聘任或解聘公司副經理、財務負責人、決定報酬事項；10、制定公司基本管理制度”。（三）公司的執(zhí)行董事、經理、高級管理人員及管理體系圖表 （示意圖單頁插入） xx市xx熱電有限責任公司公司組織架構圖董事長（xx）財務主任總經理（xx）出納會計生產副總(xxxx)經營副總（xxxx） 人事行政部主任四值長三值長二值長一值長供應部統(tǒng)計員安全環(huán)境專工項目部行政專員人事專員檢修燃料上料專業(yè)化水專業(yè)組熱工專工電氣專業(yè)組汽機專業(yè)組鍋爐專業(yè)組長運行四班運行三班運行二班運行一班檢修燃料上料專業(yè)汽機專專業(yè)組熱工專工鍋爐專業(yè)組長電氣專業(yè)組化水專業(yè)組保安勤雜司機廚師對組織架構及法人治理結構法律評價及風險提示(1)經本所律師形式審查，目標公司章程對組織構架及法人治理結構的規(guī)定未違反公司法。(2)因現有公司結構圖表為目標公司自行提供（單方面形成），仍存在披露信息失實的風險。1.5公司主要資產情況（一）機器設備情況(1) xx市xx會計師事務有限公司張會（2009）253號驗資報告、新增注冊資本實收情況明細表、注冊資本及實收資本變更前后對照表、實物出資明細表、驗資事項說明（節(jié)選，以附件為準，附件一，第106頁）：經我們審驗，截止2009年10月14日止貴公司已經實際收到原股東xx、xx、xx繳納的新增資注冊資本（實際資本）合計人民幣壹仟玖佰萬元，各股東以貨幣出資550萬元，以實物出資1350萬機器設備，已經xxxxxx評估事務所評估，并于2009年4月23日出具了xx評字（2009）08號資產評估報告書，評估價值為人民幣15588024.23元”。(2)機器設備清查評估明細（節(jié)選，以附件為準，附件一第120頁：主要設備為三號機組）。(3)會議紀要第3項（節(jié)選，以附件為準附件二，第1頁）：“問，xx熱電2009年增資1900萬中1350萬實物出資包括哪些資產？答，包括3#機組及xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司機器設備”。（二）土地使用權情況(1)xx區(qū)人民政府土地劃撥文件甘區(qū)政土建字（2009）48號（節(jié)選，以附件為準）：“經研究，同意將位于xx工業(yè)園區(qū)循環(huán)經濟示范園橫二路西側的國有未利用地128畝劃撥給你公司”。(2)張工規(guī)選2009字第03號項目選址意見書（節(jié)選，以附件為準附件二，第140頁）：“建設規(guī)模128畝（一期），你選xx工業(yè)園區(qū)循環(huán)經濟示范園橫二路西側，擬用地面積368（二期）”。(3)經本所律師向xx省xx市xx區(qū)國土資源管理局詢證，該局工作人員向本所律師說明，上述用地雖以劃撥方式供目標公司使用，但其實際操作依然要按照招標出讓方式進行，即，公開競標出讓，如果目標公司中標的，將補交土地出讓金。（三）車輛資產情況(1)xx市xx熱電有限責任公司有關車輛情況說明（節(jié)選，以附件為準附件一，第129頁）：“xx市xx熱電有限責任公司目前擁有車輛兩輛，其中奧迪A6一輛，車號:甘GC3025，車輛行駛證屬于董事長xx：江鈴皮卡，車號：甘GF2405，車輛行駛證屬公司名下，車輛不涉及抵押”。對公司主要資產情況的評價及風險提示(1)經本所律師審查結合對目標公司高管人員xx詢證，實物出資1350萬元主要來源于3#機組以及xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司。本所律師認為，3#機組已經被政府列入被關停的“小火電”范圍，因此該機器設備存在已經完全喪失使用價值的風險，一旦喪失使用價值，改組機器設備與廢鐵無異；而另一部分機器設備系xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司所有，故目標公司以該部分機器設備出資，存在所有權爭議或虛假出資的風險。 綜上，本所律師認為，該1350萬元的實物出資雖經相關驗資機構驗資及評估機構評估，但現有事實所反映信息使得本所律師有理由相信，該1350萬元的實物出資傾向于存在虛假出資或出資不實的可能。(2)經本所律師審查及向xx省xx市xx區(qū)國土資源管理局詢證，目標公司通過了128畝（一期）用地審批，后續(xù)用地（二期）368畝。但目標公司并未實際取得上述土地的土地使用權，所謂的土地劃撥本所律師更傾向于理解為是當地政府為招商引資而許可目標公司暫時圈地使用的行為。而上述土地實際上依然要進行正規(guī)的招標（掛牌）出讓程序。 綜上，本所律師作出兩點風險提示：第一、雖然上述土地現由目標公司使用，但上述土地仍需經掛牌出讓程序，故理論上不能排除由其它單位中標取得土地使用權的可能性；第二、上述土地系政府許可無償使用，故即便目標公司中標受讓土地是大概率事件，但目標公司必然存在補交巨額土地出讓金的風險。(3)經本所律師申請并向車輛登記機關詢證，上述記載車輛甘GC3025奧迪A6確登記于目標公司董事長（xx）所有，故不能排除以公司財產登記于個人私用的可能或個人財產與公司財產混同的風險。1.6公司的關聯企業(yè)、關聯交易及競業(yè)禁止（一）關聯企業(yè)(1)xx市xx產業(yè)用品有限公司營業(yè)執(zhí)照：住所地，xx市火公路4.5公里處；法人代表，xx；經營范圍，各類工業(yè)過濾布的生產、銷售。(2)xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司章程(節(jié)選，以附件為準，附件一，第141頁)：“股東姓名，xx，出資額600萬元，實繳出資300萬元，出資時間2010年10月24日，持股比例60%；股東姓名，xx，出資額350萬元，實繳出資175萬元，出資時間2010年10月24日，持股比例35%；股東姓名，xx，出資額50萬元，實繳出資25萬元，出資時間2010年10月24日，持股比例5%；公司不設董事會，設執(zhí)行董事一人，執(zhí)行董事為公司法定代表人，選舉法定代表人：xx。公司設監(jiān)事一人，有公司股東會選舉產生。選舉xx為公司監(jiān)事，監(jiān)事對股東會負責”。(3)xx市xx會計師事務所有限公司張會驗（2010）061號驗資報告、注冊資本實收情況明細表、貨幣出資清單、銀行詢證函、進賬單、驗資事項說明（節(jié)選，以附件為準，附件一，第132頁）：“根據協議、章程規(guī)定，貴公司申請登記的注冊資本為人民幣1000萬元，由全體股東分期于2012年2月23日之前繳足。本次出資為第一期出資，出資額為人民500萬元，由股東xx、xx、xx于2010年2月24日之前繳足。經我們審驗，截止2010年2月24日，貴公司已經實際收到第一期交納注冊資本（實收資本）合計人民幣伍佰萬元，股東以貨幣出資其中xx認繳人民幣300萬元，占注冊資本30%，出資方式為貨幣；xx認繳人民幣175萬元，占注冊資本17.5%，出資方式為貨幣；xx認繳人民幣25萬元，占注冊資本的2.5%，出資方式為貨幣，截止2010年2月24日，貴公司已實際收到全體股東繳納出資500萬元，占實收資本的50%”。(4)關于選舉xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司執(zhí)行董事、監(jiān)事的決定（節(jié)選，以附件為準，附件一，第158頁）：“選舉xx擔任本公司執(zhí)行董事選舉xx擔任公司監(jiān)事”。(5)出讓土地協議書3份（概述，以附件為準附件一，第152頁）：xx市工業(yè)xx有限公司（前身為xx市篩網濾布廠）向王玲（個人）及xx市三閘鄉(xiāng)東泉村分別以人民幣35000元、14000元、33000元違法購買了土地使用權。土地位置即為xx市火公路4.5公里處。(6)xx市xx熱電有限責任公司董事會決議（節(jié)選，以附件為準，附件一，第166頁）：“經本公司2010年1月20日股東會研究決定，全體股東一致同意將公司工業(yè)xx的生產、銷售產業(yè)從公司經營范圍內剝離，采用其他方式分立經營”。(7)說明與承諾第1項(節(jié)選，以附件為準，附件二，第1頁)：“本公司沒有再其他公司有出資或擔任股東的行為”。（二）關聯交易(1)根據股東公司于xx年5月6日出具的說明與承諾第4項（節(jié)選，以附件為準，附件二，第4頁）：“目標公司不存在其它股東關聯企業(yè)的交易行為，若作出虛假承諾，由公司及公司股東以個人資產承擔法律責任”。(2)xx年5月4日會議紀要第6項（節(jié)選，以附件為準，附件二，第1頁）：“問：董事長是否在其公司有作為股東出資行為或擔任高管職務？答：除在xx紡織品公司（xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司）占35%股權外，沒有其他任何公司有出資行為或擔任高管”。(3)根據財務盡職調查人員審查發(fā)現，目標公司存在一筆金額為900萬元的對xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司的付款（具體情況以財務盡職調查報告為準）。經本所律師向目標公司高管人員xx詢證，其不能作出合理解釋。(4)記載于xx市工商行政管理局的房屋租賃合同（概述，具體內容以附件為準，附件一，第159頁）：由出租方xx市xx熱電有限責任公司（目標公司）將位于xx市火公路4.5公里處的生產建筑出租給xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司使用，年租金人民幣30萬元，總金額150萬元。（三）競業(yè)禁止根據目標公司提供的信息，公司目前處于停產停業(yè)狀態(tài)，且根據盡職調查律師詢問了解，尚未發(fā)現目標公司員工存在競業(yè)禁止事項，但仍不能排除目標公司員工存在違反競業(yè)禁止的行為。對公司關聯企業(yè)、交易及競業(yè)禁止的法律評價及風險提示(1)經本所律師審查查明：1、目標公司與xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司的共同前身為xx市工業(yè)xx有限公司。后xx市工業(yè)xx有限公司（總經理，xx）被吊銷，重新設立了xx市xx熱電有限公司（法人代表，占84%股權股東為xx），即，目標公司。目標公司同時從事工業(yè)濾布生產及火力發(fā)電。2008年，目標公司火力發(fā)電被關停。因經營銷售受到公司名稱影響，2010年工業(yè)xx的生產、銷售產業(yè)從目標公司剝離，并設立了xx市產業(yè)用紡織品有限公司（法人代表xx，占公司60%股權）。而目標公司法人代表變更為（xx，占目標公司84%股權）；2、xx系xx、xx親生父親，xx與xx系親兄妹。xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司中xx持有35%股權；3、xx系目標公司0.4%股權股東，持有xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司5%股權；4、經財務盡職調查人員審查發(fā)現，目標公司存在一筆金額為900萬元的對xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司的付款，同時xx市產業(yè)用紡織品有限公司也用同樣類似款項支付給目標公司（具體情況以財務盡職調查報告為準）。目標公司無法作出合理解釋。本所律師傾向于認為上述付款系目標公司為xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司的出資及購買更新機器設備的行為（具體事實情況，以財務盡職調查報告為準）。5、目標公司將房屋（實際并非目標公司所有）租賃給xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司，并收取年租金30萬元，總租金150萬元。 介于上述事實，本所律師認為，目標公司與xx市工業(yè)xx有限公司（被吊銷）及xx市產業(yè)用紡織品有限公司均系關聯企業(yè)，尤其是xx市產業(yè)用紡織品有限公司與目標公司存在股東的重疊。而目標公司與xx市產業(yè)用紡織品有限公司相互打款的行為違反公司法資本維持原則，違反企業(yè)正常經營的法律及財務邏輯，且目標公司無法合理解釋并對財產租賃事實進行隱瞞。故本所律師有理由認為目標公司與xx市產業(yè)用紡織品有限公司系關聯企業(yè)，存在股權、高管人員、及公司財產相互高度混同的行為。 (2)介于目標公司就關聯企業(yè)事實的情況說明與承諾與本所律師所了解到的客觀事實不一致，以及目標公司與關聯企業(yè)存在股權、高管人員及公司財產高度混同的情況，故按照一般法律及生活經驗，本所律師傾向于認為存在關聯交易及違反競業(yè)禁止的可能性。1.7公司重大債權、債務情況（一）公司重大債權情況(1)根據財務盡職調查人員審查發(fā)現，目標公司存在一筆金額為900萬元的對xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司的投資，列項為購買機器設備（具體情況以財務盡職調查報告為準）。經本所律師向目標公司高管人員xx詢證，其不能作出合理解釋。(2)記載于xx市工商行政管理局租賃合同（概述，具體內容以附件為準，附件一，第159頁）：由出租方xx市xx熱電有限責任公司（目標公司）將位于xx市火公路4.5公里處的生產建筑出租給xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司使用，年租金人民幣30萬元，總金額150萬元。(3) 根據財務盡職調查人員審查發(fā)現，目標公司存在一筆金額為30萬元的對某玻璃廠的投資（具體事實情況以財務盡職調查報告為準），經本所律師向目標公司高管人員詢證，其不能作出合理解釋。（二）公司重大債務情況(1)xx市xx熱電有限公司股東會決議（節(jié)選，以附件為準，附件二，第12頁）：“根據公司法及公司章程，xx市xx熱電有限責任公司于2010年12月9日在本公司召開的股東會決議事項如下,同意作為擔保措施將公司100%股權質押和對應資產抵押給向公司提供中長期借款的xx國際投資管理有限公司”。(2)xx年5月2日中國人民幣銀行征信中心出具企業(yè)信用報告（節(jié)選，以附件為準，附件二，第5頁）:“xx市xx熱電有限責任公司共計貸款兩筆，總計金額102萬元”。(3)本所律師在對目標公司所對外簽訂合同情況審查時（依據兩份合同明細清單）發(fā)現大量合同應付款，未付款分別為6，012，900元及4，885，235.44元（若財務盡職調查人員出具相應報告闡述該問題的，金額以財務盡職調查報告為準）。(4)根據財務盡職調查人員調查發(fā)現，目標公司存在一筆對70余人的長期應付賬款總金額約為30余萬元（具體內容以財務盡職調查報告為準），經本所律師對目標公司高管xx、xx口頭詢證，收到答復為：該長期應付款系早年集資入股，名義入股，實際為融資行為，現目標公司正以歸還借款方式逐年理清上述歷史遺留債務。(5)根據目標公司董事長（xx）向本所律師陳述,目標公司曾民間借款人民幣100萬元，由一家水泥廠為其做擔保，但款項已經還清。(6)說明與承諾第2項、第3項（節(jié)選，以附件為準）：“除已披露的102萬元貸款債務外，本公司不存在其它向金融機構貸款或民間借貸的行為本公司不存在對外擔?；蚱渌魏螌ν獬袚B帶債務的行為”。對目標公司重大債權、債務情況的法律評價及風險提示(1)本所律師在發(fā)現上述對外股權質押及以公司資產對外抵押的股東會決議后向目標公司高管人員進行詢證，其解釋為上述股東會決議只是當時融資需要而根據xx國際投資管理有限公司作出的股東會決議，但最終并未向xx國際投資管理有限公司借款，故該股東會決議并無實際效力。 介于上述事實，本所律師認為，雖然目標公司就民間借貸及擔保作出承諾，但根據現有信息不能排除目標公司以股東股權質押及財產抵押方式對外進行民間借貸的可能性，即，目標公司所陳述僅有對銀行102萬元貸款可能與事實不符。建議結合財務盡職調查報告綜合分析，本所律師考慮到客觀上可以查閱到的部分資料與目標公司高管人員陳述之間的矛盾性，故傾向于認為目標公司存在其它隱性債務風險。(2)經本所律師審查并向目標公司董事長（xx）、高管人員（xx）詢證，目標公司存在對關聯企業(yè)債權的可能性，如：對目標公司租賃（150萬元價格）財產給xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司使用的行為未予披露；目標公司對xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司的900萬元付款，目標公司無法做出合理解釋。上述行為均反映出目標公司客觀上存在關聯債權。本所律師認為，關聯企業(yè)債權債務具有極大的隱蔽性，不確定性。在此前提之下，不能排除xx公司對目標公司增資以后受累于大量關聯債權無法收回，隱性債務需要承擔，從而導致資金失控的風險。(3)經本所律師審查發(fā)現大量合同應付款，高額的合同債務是xx公司一旦對目標公司增資后必須面對的客觀事實，因此本所律師就合同明細，金額，重大合同內容在本報告中列明，其合同所涉及項目的合理性、必要性考慮到本所律師并非相關產業(yè)專業(yè)人員，故以行業(yè)盡職調查人員所出具的報告為準。本所律師認為，截止本報告出具時，目標公司尚未提供已經支付合同明細所涉及款項的匯款憑證，其履行合同過程中已經支付款項的真實性無法確認，不排除虛假陳述合同信息及付款項目的可能性（建議結合財務盡職調查報告綜合認定）。1.8目標公司對外合同情況（一）合同明細目標公司自行提供了合同明細資料，根據目標公司高管人員xx陳述，該明細中列明了目標公司所簽訂過所有合同。包括合同名稱，合同金額，已支付及未支付款項。（二）重大合同（壹佰萬元以上合同列舉）(1)裝飾裝修工程施工承包合同（概述，以附件為準，附件二，第76頁）：目標公司作為發(fā)包方與xx市新輝裝飾工程有限責任公司承包方之間于2010年7月23日簽訂，合同總標的3155965.40元，根據合同明細已付款924037.40元，未支付2231928.00元。(2)建設工程施工合同（概述，以附件為準，附件二，第41頁）：目標公司與xx有年金龍建筑工程有限公司于2009年10月8日簽訂，總標的2884015.19元，根據合同明細已付款2040215.75元，未支付843799.44元。(3)建設工程設計合同（概述，以附件為準以，附件二，第15頁）：目標公司作為發(fā)包方與中國輕工業(yè)西安設計工程有限責任公司于2010年9月13日簽訂，總標的5850000.00元。根據合同明細已付款870000.00元，未支付4980000.00元。對目標公司對外合同情況的法律評價及風險提示(1) 見本報告1.7項下法律評價與風險提示（3），不予贅述。(2) 披露遺漏。經本所律師在對目標公司審查和向高管人員詢證中發(fā)現，目標公司至少存在下列合同事項未予披露：1、記載于xx市工商行政管理局房屋租賃合同。目標公司將廠房等出租給xx市xx產業(yè)用紡織品有限公司使用，租金每年30萬元，總租賃費150萬元。2、目標公司對xx市xx產業(yè)用紡織品公司支付的900萬元（具體數據以財務盡職調查報告為準）所涉及的可以說明款項性質的合同。3、目標公司對某玻璃廠（具體數據以財務盡職調查報告為準）所涉及的可以說明投資形式的合同。4、記載于工商登記登記資料中（但不全面）目標公司向第三人租用廠房、機器設備、土地用于生產經營的合同。 介于上述事實，本所律師由理由相信目標公司可能存在對合同信息的披露遺漏以掩飾關聯交易行為。1.9稅務登記及納稅情況(1)xx市xx區(qū)國家稅務局發(fā)給目標公司稅務登記證正本及副本。(2)xx市xx區(qū)國家稅務局出具納稅情況證明（節(jié)選，以附件為準，附件二，第91頁）：“xx市xx熱電有限責任公司截止現在（xx年2月20日）能如實申報納稅，無發(fā)生欠稅情況?！睂Χ悇盏怯浖凹{稅情況法律評價（1）經本所律師審查，目標公司在xx市xx區(qū)國家稅務局依法納稅。（2）經本所律師審查，截止本報告出具之日，目標公司在國稅不存在欠稅的行為（但依然不能排除目標公司曾經受到過稅務機關行政處罰的可能性以及目標公司在地稅機關存在欠稅行為的可能性）。1.10. 公司的人事及勞動保障情況(1)根據目標公司自行提供并經本所律師詢證核實，目標公司現有員工6人，分別為xx、xx、xx、xx、李鶴年、xx。根據目標公司高管人員xx向本所律師陳述，目標公司項目上馬后，將擴招200多員工，現在因停產停業(yè)，故公司員工僅為必要的高管及財務人員，上述6人中除xx、xx、xxx以外，其他人員人均依法繳納養(yǎng)老金。(2)根據工資發(fā)放簽名表xx年4月工資情況如下（節(jié)選，以附件為準，附件二，第94頁）：xx3115.00元，xx2900.00元，xx2800.00元，xx2800.00元，李鶴年2080.00元，劉海英1300元。對公司的人事及勞動保障情況法律評價與風險提示(1)經本所律師審查，考慮到目標公司現停業(yè)停產，故公司人員僅為6人。本所律師認為，目標公司就該部分事實的陳述具有相對較高的可信度。因xx等系目標公司實際控制人，故未依法繳納養(yǎng)老金實質上并不會導致勞動爭議的產生。(2)如目標公司高管人員xx向本所律師陳述，項目上馬后將擴招約200人。本所律師認為，應當結合行業(yè)盡職調查人員的報告及財務人員盡職調查報告，對該部分可能增加的工資開支作出必要的成本評估。1.11. 公司涉及的訴訟、仲裁或行政處罰(1)xx區(qū)勞動人事爭議仲裁辦公司出具證明（節(jié)選，以附件為準，附件二，第96頁）：“xx市xx熱電有限責任公司在2011年1月至2003年期間，未在xx區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會參加過勞動仲裁活動”。(2)xxxx律師事務所出具證明（節(jié)選，以附件為準，附件二，第97頁）：“經本所律師對xx市、區(qū)（縣）兩級人民法院及x