銀行管理論文-公司法修訂案對(duì)商業(yè)銀行的主要影響 .doc

銀行管理論文-公司法修訂案對(duì)商業(yè)銀行的主要影響內(nèi)容提要：2005年10月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議表決通過了公司法修訂案，該修訂案已于今年1月1日起開始施行。這次修訂是該法自1993年12月29日由第八屆全國人民代表大會(huì)常委會(huì)第五次會(huì)議通過后我國立法機(jī)關(guān)的第三次修訂，也是迄今為止修改幅度最大的一次修訂。在公司制企業(yè)中商業(yè)銀行是最為重要的主體之一，這次公司法修訂必將對(duì)商業(yè)銀行產(chǎn)生重要影響。本文作者詳細(xì)論述了公司法新修訂案對(duì)商業(yè)銀行的治理結(jié)構(gòu)、經(jīng)營管理、各級(jí)人員、投資者關(guān)系等方面的影響，對(duì)商業(yè)銀行的依法經(jīng)營管理和風(fēng)險(xiǎn)防范是很好的參考和警示。關(guān)鍵詞：公司法修訂案商業(yè)銀行管理影響2005年10月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議表決通過了公司法修訂案，該修訂案已于今年1月1日起開始施行。這次修訂是該法自1993年12月29日由第八屆全國人民代表大會(huì)常委會(huì)第五次會(huì)議通過后我國立法機(jī)關(guān)的第三次修訂，也是迄今為止修改幅度最大的一次修訂。公司作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下最重要的企業(yè)形式，雖然在所有類型的企業(yè)中所占的比例不高，但是其對(duì)整個(gè)經(jīng)濟(jì)的貢獻(xiàn)和影響力卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其他類型的企業(yè)。而在公司制企業(yè)中商業(yè)銀行又是最為重要的主體之一，這次公司法修訂必將對(duì)商業(yè)銀行產(chǎn)生重要影響。一、對(duì)商業(yè)銀行法人治理結(jié)構(gòu)的影響（一）公司法修訂案完善了股東會(huì)、董事會(huì)制度，充實(shí)并細(xì)化了股東會(huì)、董事會(huì)的召集和議事程序，使得商業(yè)銀行股東會(huì)、董事會(huì)的工作更具有可操作性，避免由于董事會(huì)、董事會(huì)成員怠于或者不能行使職權(quán)，不能或者不及時(shí)參與決策給商業(yè)銀行、股東和債權(quán)人造成更大損害的情形出現(xiàn)，強(qiáng)化了商業(yè)銀行的運(yùn)行秩序，提高了商業(yè)銀行的運(yùn)行效率，能夠更有效地保護(hù)商業(yè)銀行、股東和債權(quán)人等相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益。例如：1、公司法修訂案將提議召開臨時(shí)（股東）會(huì)議的情形從“代表四分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上董事，或者監(jiān)事，可以提議召開臨時(shí)會(huì)議”，修改為“代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議”。這一修改既降低了召開臨時(shí)會(huì)議的條件，又將召開符合條件臨時(shí)會(huì)議規(guī)定為法定義務(wù)，必須依法履行。2、將股東會(huì)召集、主持的情形從“設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持，董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持”，修改為“設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持”，“不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持”。這些修改完善了股東會(huì)召集、主持的規(guī)則，確保了公司的經(jīng)營管理決策能夠及時(shí)進(jìn)行。3、為了防止公司股東或者董事會(huì)成員利用股東會(huì)、董事會(huì)做出損害社會(huì)、債權(quán)人等相對(duì)人合法權(quán)益的行為，公司法修訂案還增加了如下規(guī)定：“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷?！边@一規(guī)定，對(duì)于促使商業(yè)銀行股東會(huì)、董事會(huì)嚴(yán)格遵守法律、行政法規(guī)和商業(yè)銀行自身的公司章程將起到“剛性”的引導(dǎo)、規(guī)范與制約作用。（二）公司法修訂案增加了監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，完善了監(jiān)事會(huì)會(huì)議制度，樹立了監(jiān)事會(huì)的權(quán)威，使商業(yè)銀行的監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)、經(jīng)營管理層（行長）之間的制衡機(jī)制具備了更為堅(jiān)實(shí)的法律制度基礎(chǔ)，為商業(yè)銀行監(jiān)事會(huì)有效開展工作提供了明確具體的支持措施。如，公司法修訂案在監(jiān)事會(huì)職權(quán)中增加了“對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議”，“在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議”，“向股東會(huì)會(huì)議提出議案”，對(duì)違反公司法規(guī)定的董事、高級(jí)管理人員提起訴訟等。這些規(guī)定都應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在商業(yè)銀行監(jiān)事會(huì)的工作職責(zé)中，使其成為商業(yè)銀行科學(xué)決策的可靠保證。二、對(duì)商業(yè)銀行經(jīng)營管理活動(dòng)的影響（一）商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)重視對(duì)公司章程的制定、修改與完善工作，充分運(yùn)用公司章程的“自治功能”來規(guī)范、約束、指導(dǎo)自身的經(jīng)營管理活動(dòng)。修訂后的公司法還原了公司章程對(duì)公司自治的本質(zhì)屬性，體現(xiàn)了公司章程在公司經(jīng)營管理中的“憲法”地位。如，增加規(guī)定了“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記”，改變了公司法原來規(guī)定的“董事長為公司的法定代表人”的規(guī)定；股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷；“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益”；公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保以及投資、擔(dān)保的額度都應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定辦理。這些規(guī)定，將在很大程度上改變商業(yè)銀行的內(nèi)部治理規(guī)則，給股東、董事、高級(jí)管理層運(yùn)用公司章程依法治理公司提供了廣闊的法律空間，也將在很大程度上改變商業(yè)銀行及其從業(yè)人員的行為方式，樹立其為銀行合法利益有力保護(hù)者的形象。（二）商業(yè)銀行的公司客戶數(shù)量將大幅增加，客戶的融資渠道更加多元化、復(fù)雜化，甄別公司企業(yè)良莠的難度加大，商業(yè)銀行業(yè)務(wù)經(jīng)營面臨著巨大發(fā)展機(jī)遇與嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。1、公司法修訂案大幅下調(diào)了公司注冊(cè)資本的最低限額，公司的成立較以前容易，投資創(chuàng)業(yè)成本降低。如：（1）有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額從原來分門別類的10萬元、30萬元、50萬元統(tǒng)一下調(diào)到人民幣3萬元；從原來應(yīng)當(dāng)一次性繳足注冊(cè)資金修改為自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司則可以在五年內(nèi)繳足。（2）股份有限公司注冊(cè)資本最低限額從原來的1000萬元下調(diào)到500萬元；以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份公司的，從一次性繳足注冊(cè)資金修改為首次出資不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司則可以在五年內(nèi)繳足。2、減少了設(shè)立公司股東的數(shù)量限制，進(jìn)一步降低了設(shè)立公司的門檻，為一人公司的出臺(tái)提供了法律依據(jù)。如，有限責(zé)任公司的股東從原來的2個(gè)以上50個(gè)以下修改為50個(gè)以下；股份有限公司的發(fā)起人從5人以上修改為2人以上200人以下。這一修改是我國公司立法上的重大突破，將實(shí)踐中業(yè)已存在的一人公司納入了公司法的調(diào)整、規(guī)范范圍。公司法修訂案在為一人公司的出臺(tái)提供法律依據(jù)的同時(shí)，也對(duì)其提出了較一般有限責(zé)任公司較高的要求。如，要求一人公司的注冊(cè)資本最低限額為10萬元，應(yīng)當(dāng)一次性繳足；要求公司登記機(jī)關(guān)在營業(yè)執(zhí)照中注明是自然人獨(dú)資還是法人獨(dú)資；如果股東不能證明一人公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，則應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這些新規(guī)定，為商業(yè)銀行如何與一人公司開展業(yè)務(wù)提供了指南，也為保護(hù)自身合法權(quán)益指明了方向。例如，商業(yè)銀行在與公司開展業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)分清是否是一人公司、該公司的財(cái)產(chǎn)是否與其股東財(cái)產(chǎn)相分離、是否存在利用一人公司的法人資格來逃避債務(wù)等問題。這就要求商業(yè)銀行在重視財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)等風(fēng)險(xiǎn)分析的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)、公司法人治理結(jié)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)、法定代表人品德風(fēng)險(xiǎn)等方面進(jìn)行分析與評(píng)估。3、擴(kuò)大了有限責(zé)任公司股東可以向公司出資的財(cái)產(chǎn)范圍，提高了非貨幣出資的比例，增加了公司、公司股東質(zhì)押融資的渠道，使公司、公司股東與商業(yè)銀行之間的關(guān)系多元化、復(fù)雜化。公司法原來規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資，但以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十（國家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外）。修訂后的公司法規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的、法律行政法規(guī)沒有禁止的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，并且全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。（三）商業(yè)銀行應(yīng)盡快適應(yīng)公司法修訂案對(duì)市場(chǎng)擔(dān)保規(guī)則的變化，建立、修改、廢止相關(guān)規(guī)章制度，以防范制度風(fēng)險(xiǎn)與法律風(fēng)險(xiǎn)。此次修訂前公司法規(guī)定，“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保?！庇捎谶@一規(guī)定比較模糊，造成理解上的歧義，實(shí)踐中的各式各樣，司法判決的尺度不一。公司法修訂案對(duì)此做出了徹底修訂，規(guī)定：公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)擔(dān)保的總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。上述規(guī)定，改變了以往公司擔(dān)保方式“合法不合理”、“合理不合法”的兩難困境，為公司開展形式多樣的擔(dān)保業(yè)務(wù)提供了法律支持，為公司股東合理、合法追逐利益和拓展業(yè)務(wù)空間提供了法律依據(jù)。（四）商業(yè)銀行應(yīng)充分利用“公司法人人格否認(rèn)”制度或“揭開公司面紗”制度的規(guī)定，防范濫用公司制度風(fēng)險(xiǎn)，保障債權(quán)安全。針對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的公司股東或利益相關(guān)者利用公司法人資格損害商業(yè)銀行等債權(quán)人利益的情況，公司法修訂案在為公司的設(shè)立和經(jīng)營活動(dòng)提供寬松環(huán)境和條件的同時(shí)，突破性地增加規(guī)定了“公司法人人格否認(rèn)”制度，規(guī)定“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”這些規(guī)定，是這次公司法修訂的重大突破之一，解決了多年來困擾司法理論與實(shí)踐、公司理論與實(shí)務(wù)中的重大難題，具有重大的理論創(chuàng)新價(jià)值和社會(huì)實(shí)踐意義。這些規(guī)定，對(duì)于商業(yè)銀行同樣具有十分重大的意義。例如：在授信調(diào)查（或?qū)彶椋r(shí)，不僅要調(diào)查（或?qū)彶椋┥暾?qǐng)人、擔(dān)保人是否具有法人資格、是否有償還能力，還必須調(diào)查（或?qū)彶椋┥暾?qǐng)人、擔(dān)保人的經(jīng)營管理行為是否存在被其股東所濫用、是否存在股東濫用法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任等方面的問題。而對(duì)授信申請(qǐng)人、擔(dān)保人的上述情況進(jìn)行調(diào)查（或?qū)彶椋?，在以前授信調(diào)查（或?qū)彶椋┲袥]有作出要求，也沒有要求授信調(diào)查（或?qū)彶椋┤藛T具有這方面的知識(shí)儲(chǔ)備與經(jīng)驗(yàn)積累。因此，根據(jù)公司法修訂案的相關(guān)規(guī)定建立和完善授信調(diào)查（或?qū)彶椋┲贫?，及時(shí)對(duì)授信調(diào)查（或?qū)彶椋┤藛T進(jìn)行民商法方面的知識(shí)培訓(xùn)，吸收或引進(jìn)有一定從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的法律專業(yè)人員，以改善信貸人員隊(duì)伍的知識(shí)結(jié)構(gòu)和從業(yè)經(jīng)歷，避免陷于“法人人格否認(rèn)”陷阱之中，是商業(yè)銀行目前亟需解決的問題之一。三、對(duì)商業(yè)銀行董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和從業(yè)人員的影響（一）充實(shí)了商業(yè)銀行董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的法定義務(wù)，對(duì)他們的行為規(guī)范提出了更加明確具體的要求，為股東、債權(quán)人和其他相關(guān)當(dāng)事人依法監(jiān)督他們的行為提供了行動(dòng)指南。例如：1、規(guī)定“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益”，如果“給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”；董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)；董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)；董事、高級(jí)管理人員不得挪用公司資金；不得將公司資金私自儲(chǔ)存；不得違規(guī)擔(dān)保借貸；不得違規(guī)與公司簽訂合同或者交易；不得違規(guī)為他人謀取利益或者違反競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定；不得違規(guī)披露信息等。2、增加規(guī)定了董事、監(jiān)事的法定責(zé)任，擴(kuò)大了其責(zé)任范圍，保證了董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)能夠正常履行職責(zé)。如公司法修訂案規(guī)定：董事（或監(jiān)事）任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事（或監(jiān)事）在任期內(nèi)辭職，導(dǎo)致董事會(huì)（或監(jiān)事會(huì)）成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事（或監(jiān)事）就任前，原董事（或監(jiān)事）仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事（或監(jiān)事）職務(wù)。（二）對(duì)商業(yè)銀行依法民主管理與民主決策提出了新要求，為商業(yè)銀行從業(yè)人員依法參與企業(yè)建設(shè)和保護(hù)自身合法權(quán)益提供了依據(jù)。公司法修訂案增加了公司應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)民主管理與民主決策的規(guī)定，要求依法保護(hù)職工的參與權(quán)、知情權(quán)；對(duì)公司職工參與民主管理和保護(hù)自身合法權(quán)益的規(guī)定進(jìn)行了充實(shí)，強(qiáng)化了對(duì)勞動(dòng)者權(quán)益的保護(hù)，充分體現(xiàn)了我國公司立法的社會(huì)主義特色。如：1、增加規(guī)定了“公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)的意見，并通過職工代表大會(huì)或者其他形式聽取職工的意見和建議”，“公司工會(huì)代表職工就職工的勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、福利、保險(xiǎn)和勞動(dòng)安全衛(wèi)生等事項(xiàng)依法與公司簽訂集體合同”；2、將原來規(guī)定的“公司必須保護(hù)職工的合法權(quán)益，加強(qiáng)勞動(dòng)保護(hù)，實(shí)現(xiàn)安全生產(chǎn)”，修改為“公司必須保護(hù)職工的合法權(quán)益，依法