注冊稅務(wù)師資格考試稅收相關(guān)法律重點匯總（一）

su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 第一章 行政法基本理論概述 第一節(jié) 行政法概述 一、行政、行政權(quán) （一）行政 行政法上所說的 “行政 ”，是指 “公共行政 ”，即國家行政機關(guān)或依法享有行政權(quán)的組織對國家事務(wù)或公共事務(wù)的決策、組織、管理和控制。 具體包括四層意思：實施主體、范圍、目的、方法和手段。 （二）行政權(quán) 行政權(quán)是由國家憲法、法律賦予的，國家行政機關(guān)執(zhí)行法律規(guī)范、實施行政管理活動的權(quán)力，是國家政權(quán)的組成部分。 這一概念有 三層意思 ： 一是行政權(quán)來源于國家憲法和法律； 二是行政權(quán)由國家行政機關(guān)代表國家行使 ，立法機關(guān)、司法機關(guān)以及其他國家機關(guān)各司其職； 三是行政權(quán)是國家政權(quán)組成之一。 （三）行政法的概念和特征 1.行政法的概念 行政法是關(guān)于行政權(quán)力的授予、行使以及對行政權(quán)力進行監(jiān)督和對其后果予以補救的法律規(guī)范的總稱。有以下四層含義： （ 1）行政法是 設(shè)定行政權(quán)力 的法律規(guī)范； su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 如，地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法、行政監(jiān)察法和行政處罰法等。 （ 2）行政法是 規(guī)范行政權(quán)力 如何行使和運用的法； 如，稅收征收管理法、治安管理處罰法和行政處罰法等。 （ 3）行政法是 監(jiān)督行政權(quán)力 的法； 如，在行政訴訟法、刑法中某些條款中有關(guān)于司法機關(guān)對行政權(quán)力監(jiān)督的規(guī)定，在憲法中規(guī)定國家權(quán)力機關(guān)對行政權(quán)力的監(jiān)督。 （ 4）行政法是 對行政權(quán)力產(chǎn)生的后果進行補救 的法。 如，行政復(fù)議法、行政訴訟法、國家賠償法等。 2.行政法的特征 （ 1）行政法在形式上的特征 行政法 沒有 統(tǒng)一、完整的法典。 行政法 數(shù)量多 。 （ 2）行政法在內(nèi)容上的特征 行政法內(nèi)容廣泛。 行政法 易于 變動。 行政法中往往包含實體與程序兩種規(guī)范。 二、行政法的基本原則 行政法的基本原則即行政法治原則，是貫穿于行政法中，指導(dǎo)行政法的制定與實施的根本準(zhǔn)則，具有其他任何原則不能替代的作用。具體可分解為 行政合法性原則、行政合理性原則、行政應(yīng)急性原則 。 1.行政合法性原則 行政合法性原則，是指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律、符合法律，不得與法律相抵觸，簡稱合法性原則。 合法性原則主要包括兩個方面的內(nèi)容： （ 1）行政權(quán)力的存在 有法律依據(jù) 。 （ 2）行政權(quán)力必須 按照法定程序行使 。 合法性原則要求行政機關(guān)實施行政管理不僅應(yīng)遵循憲法、法律，還 要遵循行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章、自治條例和單行條例等，既要符合實體法，又要符合程序法。 2.行政合理性原則 行政合理性原則，是指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、符合理性。其產(chǎn)生的主要原因是由于行政自由裁量權(quán)的存在。 合理性原則包括以下內(nèi)容： （ 1）行政行為應(yīng)符合立法目的； （ 2）行政行為應(yīng)建立在考慮相關(guān)因素的基礎(chǔ)上； 行政行為作出時涉及多種因素，合理的行政行為應(yīng)當(dāng)考慮到相關(guān)因素，不應(yīng)該考慮與行政行為無關(guān)的因素； （ 3）平等地適用法律規(guī)范，符合公正法則； （ 4）符合自然規(guī)律和 社會道德。 3.行政應(yīng)急性原則 應(yīng)急性原則，是指在特殊的緊急情況下，出于國家安全、社會公共利益的需要，行政機關(guān)可以采取沒有明確法律依據(jù)的或與通常狀態(tài)下的法律規(guī)定相抵觸的措施。它是現(xiàn)代行政法治原則的重要內(nèi)容，是合法性原則的例外。但應(yīng)急性原則su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 并非排斥任何法律控制，不受任何限制的行政應(yīng)急權(quán)力同樣是行政法治原則所不容許的。 一般而言，行政應(yīng)急權(quán)力的行使應(yīng)符合四個條件：一是存在明確無誤的緊急危險；二是非法定機關(guān)不得行使應(yīng)急權(quán)力，否則無效，除非事后經(jīng)有權(quán)機關(guān)作出特別決定予以追認；三是行政機關(guān)作出應(yīng)急行為應(yīng)接 受有權(quán)機關(guān)的監(jiān)督，尤其是權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督；四是應(yīng)急性權(quán)力的行使應(yīng)該適當(dāng)，應(yīng)將負面損害控制在最小的范圍內(nèi)。 三、行政法的淵源 1.行政法的淵源 行政法的淵源，是指行政法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式和來源。我國行政法的來源廣泛，主要是各類國家機關(guān)所創(chuàng)制的具有法律效力的規(guī)范。一般來講，包括憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章、地方性法規(guī)、民族自治條例和單行條例，還包括國際公約和司法解釋。 （ 1）憲法 憲法 是國家的根本大法，具有 最高法律地位和法律效力 ，是各項立法的依據(jù)。 （ 2）法律 法律是國家最高權(quán)力機 關(guān)制定的規(guī)范性文件，包括全國人民代表大會制定的基本法律和全國人大常委會制定的一般法律。前者，如全國人民代表大會制定的行政訴訟法、行政處罰法等；后者，如全國人大常委會制定的稅收征收管理法、治安管理處罰法、行政復(fù)議法等。 （ 3）行政法規(guī) 行政法規(guī)是國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范性文件。 行政法規(guī)的效力僅次于法律，高于行政規(guī)章和地方性法規(guī)。 （ 4）行政規(guī)章 行政規(guī)章分為 部門規(guī)章和地方規(guī)章 。 部門規(guī)章是指國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，根據(jù) 法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，按照規(guī)定程序制定的規(guī)定、辦法、實施細則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。行政規(guī)章規(guī)定的事項屬于執(zhí)行法律或國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項，其效力等級低于憲法、法律和行政法規(guī)。 地方規(guī)章是指各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民政府，根據(jù)法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)制定的普遍適用于本地區(qū)行政管理工作的規(guī)定、辦法、實施細則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。 （ 5）地方性法規(guī) 地方性法規(guī)是指省、 自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會和省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，根據(jù)本地實際需要，在不與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定頒布的規(guī)范性文件。 （ 6）民族自治條例、單行條例 民族自治條例和單行條例是指民族自治地方的權(quán)力機關(guān)，依照憲法、民族區(qū)域自治法和其他法律規(guī)定的權(quán)限，結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟、文化特點制定的規(guī)范性文件。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人大常委會批準(zhǔn)后生效；自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省或 自治區(qū)人大常委會批準(zhǔn)后生su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 效，并報全國人大常委會和國務(wù)院備案。 （ 7）行政法的其他淵源 除上述淵源外，行政法還有一些其他淵源，包括國際條約和國際協(xié)定中涉及國內(nèi)行政管理的部分，對行政活動具有約束力的法律解釋以及行政機關(guān)發(fā)布的規(guī)范性文件。 下位法要遵守上位法的規(guī)定，下位法的規(guī)定不能與上位法相違背。 行政法規(guī)作為行政法的淵源，必須滿足兩個前提條件：一是行政法規(guī)從屬于憲法和法律，不得與憲法、法律相抵觸；二是行政法規(guī)必須按照法定程序和方式制定公布。 2.行政法淵源中效力沖突的解決方式 ： （ 1） 法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。 （ 2）行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院裁決。 （ 3）根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。 （ 4）國務(wù)院部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人大常委會裁 決。 （ 5）各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，它們對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。 第二節(jié) 行政法律關(guān)系 一、行政法律關(guān)系 （一）行政法律關(guān)系的概念及特征 行政法律關(guān)系，是指由行政法調(diào)整的在行政主體行使職權(quán)時與相對方形成的一種行政法上的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。 （二）行政法律關(guān)系的要素 由主體、客體、內(nèi)容三方要素構(gòu)成。 行政法律關(guān)系的主體，亦稱行政法律關(guān)系當(dāng)事人，指在行政法律關(guān)系中權(quán)利與義務(wù)的享有者和承擔(dān)者，包括行政主體和行政相對人。 行政法律關(guān)系的 客體，是指行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對象。包括 物質(zhì)利益和精神利益。 行政法律關(guān)系的 內(nèi)容 ，是指行政法律關(guān)系主體在行政法律關(guān)系中所 享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù) 。 行政法律關(guān)系的內(nèi)容： 行政法律關(guān)系的內(nèi)容，是指行政法律關(guān)系主體在行政法律關(guān)系中所享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù)。 行政主體的權(quán)利和義務(wù)，通常又稱為職權(quán)和職責(zé)。行政主體的權(quán)利即它的職權(quán)，主要有行政立法權(quán)、行政決定權(quán)、行政命令權(quán)、行政制裁權(quán)、行政強制權(quán)、行政司法權(quán)等。行政主體的義務(wù)即它的職責(zé)，主要包括正確適用法律、依法行使職權(quán)、遵守法定程序 等。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 行政相對人的權(quán)利義務(wù)，與它們在其他部門法和憲法上的權(quán)利義務(wù)是不同的，但又與憲法上的基本權(quán)利義務(wù)有密切聯(lián)系。大體上 行政相對人的權(quán)利有三方面 （此處僅指行政相對人的權(quán)利義務(wù)）： （ 1） 行政參與權(quán) 。是指行政相對人可以依照法律規(guī)定，通過各種途徑參與國家行政管理活動的權(quán)利。包括直接參與管理權(quán)、了解權(quán)、聽證權(quán)、行政監(jiān)督權(quán)、行政協(xié)助權(quán)等。 （ 2） 行政受益權(quán) 。是指行政相對人可以依照法律規(guī)定從行政主體或通過行政主體的管理活動獲得利益。包括：就業(yè)權(quán)，享受養(yǎng)老、保險、救濟金等社會福利的權(quán)利，獲得許可、獎勵、減免稅 等其他利益的權(quán)利，接受義務(wù)教育的權(quán)利。 （ 3） 行政請求權(quán) 。是指行政相對人的合法利益受到侵犯時，有權(quán)獲得行政法上的保護。包括兩方面：第一，當(dāng)行政相對人的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)受到其他公民或組織侵犯時，有權(quán)請求行政機關(guān)予以保護；第二，當(dāng)行政相對人的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)受到違法或不當(dāng)?shù)男姓袨榍址笗r，有權(quán)申請行政復(fù)議或提起行政訴訟；在權(quán)益受到行政行為侵害造成損失時，有獲得賠償或補償?shù)臋?quán)利。 行政相對人的義務(wù)主要有：遵守行政法規(guī)，服從行政管理，執(zhí)行行政決定等。 （三）行政法律關(guān)系的特征： 1.行政法律關(guān)系當(dāng)事人一 方必須是行政主體； 2.行政法律關(guān)系具有非對等性，即 行政法律關(guān)系 當(dāng)事人雙方的 權(quán)利義務(wù)不對等； 3.行政法律關(guān)系的內(nèi)容一般是法定的，即行政法律關(guān)系當(dāng)事人之間通常不能相互約定權(quán)利義務(wù)，不能自由選擇權(quán)利和義務(wù)，必須依據(jù)法律享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)； 4.行政主體實體上的權(quán)利義務(wù)是重合的； 行政職權(quán)既是國家賦予行政主體的權(quán)利，也是行政主體必須承擔(dān)的義務(wù)。其權(quán)利義務(wù)是重合的，行政主體不能任意的放棄權(quán)利或者轉(zhuǎn)讓權(quán)利。 5.大多數(shù)的行政法律關(guān)系爭議由行政機關(guān)和行政裁判機構(gòu)依行政程序或準(zhǔn)司法程序解決，只有在法律 有規(guī)定的情況下，才可通過法院適用司法程序解決。 二、監(jiān)督行政法律關(guān)系 （一）監(jiān)督行政法律關(guān)系的概念及特征 監(jiān)督行政法律關(guān)系，是指國家有權(quán)機關(guān)或其他依法享有監(jiān)督行政權(quán)的主體在監(jiān)督行政行為過程中，與行政主體之間形成的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律關(guān)系的總稱。 行政法律關(guān)系是行政主體和行政相對人之間的法律關(guān)系，而監(jiān)督行政法律關(guān)系是行政主體和監(jiān)督主體之間的法律關(guān)系。 監(jiān)督行政法律關(guān)系是基于對行政權(quán)力控制的需要依法產(chǎn)生的，包括以下含義：第一，它是 國家有權(quán)機關(guān)或其他依法享有監(jiān)督行政權(quán)的主體與行政主體 之間依法形成的關(guān)系 ；第二，它是在監(jiān)督行政行為過程中形成的；第三，它是一種被行政法調(diào)整后具有行政法上的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律關(guān)系；第四， 其客體主要是行政主體的行政行為 。 監(jiān)督行政法律關(guān)系的基本特征有： 1.監(jiān)督行政法律關(guān)系是一種多重復(fù)雜的法律關(guān)系。在我國，依法對行政有監(jiān)督權(quán)的主體很多，如權(quán)力機關(guān)、司法機關(guān)、上級行政機關(guān)等，這些監(jiān)督主體在監(jiān)督行政過程中，分別與行政主體形成不同的監(jiān)督行政法律關(guān)系。 2.監(jiān)督行政法律關(guān)系包含著行政訴訟法律關(guān)系 。行政訴訟法律關(guān)系是以審判機關(guān)為監(jiān)督主體的重要的監(jiān)督行政法律關(guān)系， 也是一種依申請的外部監(jiān)督行政法su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 律關(guān)系。 3.監(jiān)督行政法律關(guān)系當(dāng)事人之間的權(quán)利多具有非對等性，一般來說，監(jiān)督主體居于主導(dǎo)地位，與被監(jiān)督主體相比，享有較多的權(quán)利。 4.監(jiān)督行政法律關(guān)系的客體只能是行政行為。 （二）監(jiān)督行政法律關(guān)系與行政法律關(guān)系的聯(lián)系 監(jiān)督行政法律關(guān)系與行政法律關(guān)系的 區(qū)別 ：行政法律關(guān)系中，行政主體始終處于主導(dǎo)地位，而在監(jiān)督行政法律關(guān)系中，監(jiān)督主體處于主導(dǎo)地位，行政主體處于受監(jiān)督地位；行政法律關(guān)系中，相對于行政主體的另一方是公民、法人或其他組織，而在監(jiān)督行政法律關(guān)系中，相對于行政主 體的另一方是監(jiān)督主體；行政法律關(guān)系的客體包括物質(zhì)財富、精神財富等，而監(jiān)督行政法律關(guān)系的客體是行政主體的行政行為。 其 聯(lián)系 是：監(jiān)督行政法律關(guān)系是在行政法律關(guān)系的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的；兩者之間相互影響，監(jiān)督行政法律關(guān)系的變化可能導(dǎo)致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅。相對于行政主體而言，監(jiān)督行政法律關(guān)系的非對等性與行政實體法律關(guān)系中的非對等性是倒置的，這兩種倒置的結(jié)合體現(xiàn)了行政法的平衡精神。 ！ 第二章 行政主體 第一節(jié) 行政主體概述 一、行政主體的概念及特征 行政主體，是指享有行政權(quán)力，能以自己的名義行使行 政權(quán)，作出影響行政相對人權(quán)利義務(wù)的行政行為，并能獨立承擔(dān)由此產(chǎn)生的相應(yīng)法律責(zé)任的社會組織。主要特征如下： 1.行政主體是社會組織（排除了公務(wù)員） 只有在法定條件下，某個社會組織才有可能成為行政主體。任何個人，包括國家機關(guān)工作人員，都不能成為行政主體。 2.行政主體是享有行政權(quán)力的組織（排除了立法機關(guān)、司法機關(guān)、黨務(wù)機關(guān)等。） 是否享有行政權(quán)力，是決定某個社會組織能否成為行政主體的 先決條件 。 3.行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織（排除了內(nèi)部機構(gòu)。） 行政機關(guān)的內(nèi)部機構(gòu)不能成為行 政主體。 受委托的組織不是行政主體，其實施行政行為，只能以委托機關(guān)的名義，而不能以自己的名義實施。 4.行政主體是能夠獨立承擔(dān)法律責(zé)任的組織（排除了受委托的組織。） 能否獨立承擔(dān)法律責(zé)任，是判斷行政機關(guān)及其他組織能否成為行政主體的 關(guān)鍵條件 。如果某一組織僅僅行使國家行政權(quán)，實施國家行政管理活動，但不承擔(dān)因行政權(quán)的行使而產(chǎn)生的法律責(zé)任，則不是行政主體。 二、行政主體的行政職權(quán) （一）行政職權(quán)的概念和特征 行政職權(quán)是國家行政權(quán)的轉(zhuǎn)化形式，是行政主體實施國家行政管理活動的資格及權(quán)能。 一 般分為 固有職權(quán)和授予職權(quán) 兩大類。前者以行政主體的設(shè)立而產(chǎn)生，并隨su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 行政主體的消滅而消滅；后者來自于法律、法規(guī)或有權(quán)機關(guān)的授權(quán)行為。授予職權(quán)既可因法律、法規(guī)的修改、廢止或授權(quán)機關(guān)撤回授權(quán)而消滅，也可因被授權(quán)組織的消滅而消滅。固有職權(quán)主要賦予行政機關(guān)，授予職權(quán)主要授予行政機構(gòu)、事業(yè)單位和其他社會組織。 行政職權(quán)作為行政權(quán)的法律表現(xiàn)形式，除了具有權(quán)力的一般屬性，如強制性、命令性、執(zhí)行性等以外，還具有以下特征： 1.公益性。即行政職權(quán)的設(shè)定與行使不是以行政主體自身的利益為目的，而是以國家和社會的公共利益為目的 。如治安管理權(quán)、食品衛(wèi)生監(jiān)督檢查權(quán)等。 2.優(yōu)益性。這是由行政職權(quán)的公益性決定的。為了有效地維護公共利益，法律往往要賦予行政主體有效行使行政職權(quán)的保障條件。 職務(wù)上的優(yōu)益條件體現(xiàn)為行政優(yōu)先權(quán) ，它是指國家為保障行政主體有效地行使職權(quán)而賦予行政主體許多職務(wù)上的優(yōu)先條件，即行政權(quán)與其他社會組織及公民個人的權(quán)利在同一領(lǐng)域或同一范圍內(nèi)相遇時，行政權(quán)具有優(yōu)先行使和實現(xiàn)的效力，包括先行處置權(quán)、獲得社會協(xié)助權(quán)等。先行處置權(quán)，是指行政主體在緊急條件下，可不受程序規(guī)定的制約，先行處置。如先行扣留、即時強制等。獲得社會協(xié) 助權(quán)，是指行政主體從事緊急公務(wù)時依法有權(quán)獲得有關(guān)組織和個人的協(xié)助。 行政優(yōu)先權(quán)的行使要求： a.必須是行政主體在行使職權(quán)、從事公務(wù)時； b.為實現(xiàn)行政目的所必需； c.要有法律依據(jù)。 特別應(yīng)注意的是， 行政優(yōu)益權(quán)不屬于行政職權(quán) ，但它與行政職權(quán)有密切聯(lián)系，是行政職權(quán)有效行使的保障。 它可以被行政主體拋棄，但行政職權(quán)不能被拋棄，否則屬于違法失職。 物質(zhì)上的優(yōu)益條件體現(xiàn)為行政受益權(quán) ，它是指國家為保證行政主體有效行使行政職權(quán)而向它提供的各種物質(zhì)保障條件。與優(yōu)先權(quán)不同，受益權(quán)體現(xiàn)的是行政主體與國家之間 的關(guān)系，而不是與相對人之間的關(guān)系。表現(xiàn)為國家向行政主體提供行政經(jīng)費、辦公條件、交通工具等。 3.支配性。指行政職權(quán)對行政相對人的可支配性。行政職權(quán)一經(jīng)行使，在沒有被國家有權(quán)機關(guān)撤銷之前，即使違法或不當(dāng)，也被推定為有效，相對人必須遵守執(zhí)行。 行政職權(quán)一經(jīng)行使，在沒有被國家有權(quán)機關(guān)撤銷之前，相對人是必須遵守執(zhí)行的。 如，在行政復(fù)議和行政訴訟期間，只要沒有法律上的特別規(guī)定，原則上不停止該行政行為的執(zhí)行。 4.不可自由處分性。不可自由處分性主要表現(xiàn)為兩個方面： 一是不得隨意轉(zhuǎn)移。行政主體行使行政職權(quán)，未經(jīng)法 律許可一般不得隨意轉(zhuǎn)移。只有符合法定條件，行政職權(quán)才能轉(zhuǎn)移。 二是不得隨意放棄或拋棄。行政職權(quán)行使過程也就是行政職責(zé)履行過程。 行政職權(quán)固有職權(quán) （行政主體）授予職權(quán) （授權(quán)行為） 優(yōu)先權(quán)職務(wù)上 優(yōu)先權(quán)（先行處置、社會協(xié)助）物質(zhì)上 受益權(quán)（后勤保障） （二）行政職權(quán)的內(nèi)容 1.行政立法權(quán)：特定的行政主體享有行政立法權(quán)。國務(wù)院及其所屬各部委，各省、自治區(qū)、直轄市人民政府， 省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府、經(jīng)權(quán)力機關(guān)特別授權(quán)，某些經(jīng)濟特區(qū)的市人民政府擁su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 有行政立法權(quán)。 2.行政決策權(quán)。 3.行政決定權(quán)。具體表現(xiàn)為行政確認權(quán)、行政獎勵權(quán)、行政處分權(quán)、行政物質(zhì)幫助權(quán)、行政指導(dǎo)權(quán)等。 4.行政許可權(quán)。（見第四章） 5.行政命令權(quán) 6.行政執(zhí)行權(quán)。 7.行政監(jiān)督檢查權(quán)。如稅務(wù)機關(guān)依法對納稅人的納稅情況進行檢查，交通警察在道路上執(zhí)勤，是對相對人遵守交通規(guī)則的情況進行檢查。 8.行政強制權(quán)。 9.行政處罰權(quán)：訓(xùn)誡罰、財產(chǎn)罰、行 為罰和人身罰等。（見第五章） 10.行政司法權(quán)。即行政主體作為第三人，在法定范圍內(nèi)對一定的行政糾紛和民事糾紛進行裁判處理的權(quán)力，包括行政調(diào)解權(quán)、行政仲裁權(quán)、行政裁決權(quán)和行政復(fù)議權(quán)。 行政司法權(quán)的行使包括三方主體：爭議的雙方當(dāng)事人以及處于中立地位，處理糾紛的行政機關(guān)。 行政司法權(quán)是行政職權(quán) ，要注意和司法權(quán)相區(qū)分。 從主體上來說，行政司法權(quán)的行使主體是行政主體；司法權(quán)的行使主體是司法機關(guān)。 特別注意行政訴訟。行政訴訟是由法院來主持進行的訴訟活動，是司法機關(guān)的職權(quán)行為，屬于司法活動。 第二節(jié) 行政機關(guān)及其工作人員 一、行政機關(guān)的概念 二、中央行政機關(guān)與地方行政機關(guān) 中央行政機關(guān)的管轄范圍及于全國，而地方行政機關(guān)管轄范圍只及于相應(yīng)地方行政區(qū)域。 （一）中央行政機關(guān) 1.國務(wù)院 2.國務(wù)院組成部門 3.國務(wù)院直屬機構(gòu) 如，國家稅務(wù)總局、國家環(huán)保總局。 4.國務(wù)院部委管理的國家局 如，文化部管理的國家文物局、人事部管理的國家外國專家局。 5.國務(wù)院辦事機構(gòu) 原則上屬內(nèi)部機構(gòu)，不具有行政主體資格。 （二）地方行政機關(guān) 1.地方各級人民政府 地方各級人民政府都是行政主體。地方人民政府一般分為三級：省、自治區(qū)、直轄市的人民政府；縣、自治縣、縣級市人民政府；鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府。省級地方行政機關(guān)與縣級行政機關(guān)之間往往還設(shè)有一級人民政府，即自治州人民政府、設(shè)區(qū)的市和市管縣的市級人民政府。此外，我國地方行政機關(guān)還包括特別su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 行政區(qū)政府，如香港特別行政區(qū)政府。 2.地方各級人民政府的職能部門 為了管理各方面行政事務(wù)，地方各級人民政府可以根據(jù)工作需要，設(shè)立若干職能部門，承擔(dān)某一方面事務(wù)的組織與管理。 3.地方人民政府的派出機關(guān) 目前， 我國的 派出機關(guān)主要有三類 ：省、自治區(qū)人民政府經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的行政公署；縣、自治縣人民政府經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的區(qū)公所；市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府經(jīng)上一級人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的街道辦事處。 行政公署的職能機關(guān)也是行政主體，但區(qū)公所和街道辦事處內(nèi)設(shè)立的辦事機構(gòu)不能成為行政主體。 三、行政機關(guān)中的工作人員 在行政訴訟中，國家公務(wù)員 既不能做原告，也不能做被告 ，不具有訴訟當(dāng)事人的地位。公務(wù)員的職務(wù)行為給相對人造成損失時， 由國家行政機關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任（即行政賠償）之后，國家行政機關(guān)對于故意或重大過失 的公務(wù)員享有追償權(quán) 。 公務(wù)員的規(guī)定： 首先，公務(wù)員是各級國家行政機關(guān)中的工作人員； 其次，公務(wù)員是在行政機關(guān)中納入行政編制并占有行政職位的工作人員； 第三，公務(wù)員是從事行政公務(wù)活動的工作人員。 根據(jù)中華人民共和國公務(wù)員法第十三條規(guī)定， 公務(wù)員享有下列權(quán)利 ： 1.獲得履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)具有的工作條件； 2.非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分； 3.獲得工資報酬，享受褔?yán)?、保險待遇； 4.參加培訓(xùn)； 5.對機關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人員提出批評和建議； 6.提出申訴 和控告； 7.申請辭職； 8.法律規(guī)定的其他權(quán)利。 根據(jù)中華人民共和國公務(wù)員法第二十四條規(guī)定， 下列人員不得錄用為公務(wù)員 ： 1.曾因犯罪受過刑事處罰的； 2.曾被開除公職的； 3.有法律規(guī)定不得錄用為公務(wù)員的其他情形的。 構(gòu)。要注意區(qū)分派出機構(gòu)和派出機關(guān)。 第三節(jié) 其他行使行政職權(quán)的組織 一、法律、法規(guī)授權(quán)的組織 法律、法規(guī)授權(quán)的組織具體包括：行政機構(gòu)、企業(yè)組織、事業(yè)單位、社會團體、其他組織 （一般是 依法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機關(guān)組織。具有行政主體資格 ，在 行政復(fù)議中可以作為被申請人、在行政訴訟中可以作為被告 ） 。 （一）行政機構(gòu) su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 行政機構(gòu)不具有獨立的編制和財政經(jīng)費，一般不具有行政主體資格，只能以所在行政機關(guān)的名義對外實施行政行為。但是，經(jīng)行政法律、法規(guī)的授權(quán)，行政機構(gòu)可以成為授權(quán)行政主體。 1.內(nèi)部機構(gòu) 行政機關(guān)的某些內(nèi)部機構(gòu)在得到法律、法規(guī)授權(quán)情況下，可以成為行政主體。如商標(biāo)法授予國家工商行政管理總局內(nèi)設(shè)的商標(biāo)局以行政主體資格，主管全國商標(biāo)注冊和管理工作；專利法授予國家專利局內(nèi)設(shè)的專利復(fù)審委員會以行政主體資格，主管全國的專利管理工作。 此外，各級交通部門內(nèi)設(shè)的航政機構(gòu)和高速公路管理機構(gòu)；縣級以上公安機關(guān)內(nèi)設(shè)的交通警察大隊和消防監(jiān)督機構(gòu)等 ，都已被有關(guān)法律、法規(guī)授予行政主體資格。 2.派出機構(gòu) 派出機構(gòu)是指政府職能部門根據(jù)行政管理的需要，在一定行政區(qū)域內(nèi)設(shè)置的，代表該職能部門管理有關(guān)行政事務(wù)的派出工作機構(gòu)。我國派出機構(gòu)種類較多，如審計署 駐各地辦事處、公安派出所、工商所、稅務(wù)所、財政所等。經(jīng)過法律、法規(guī)授權(quán)的派出機構(gòu)，就獲得了行政主體資格，在授權(quán)范圍內(nèi)成為行政主體。 盡管派出機構(gòu)與派出機關(guān)都屬于行政機關(guān)的派設(shè)性組織，但二者有嚴(yán)格區(qū)別 。 第一，它們的設(shè)立機關(guān)不同 。派出機關(guān)是由各級人民政府設(shè)置的；派出機構(gòu)則由各級人民政府的職能部門設(shè)置。 第二，它們的職能范圍不同 。派出機關(guān)的職能是多方面的或綜合性的，相當(dāng)于一級政府；派出機構(gòu)則只限于管理某項專門的行政事務(wù)。 第三，它們的主體資格不同 。派出機關(guān)在法律上能以自己的名義行使行政權(quán)，是職權(quán)行政主體，且是地域性行政主體；派出機構(gòu)則只能成為授權(quán)行政主體，且只能是公務(wù)性行政主體。 3.臨時機構(gòu) （二）企業(yè)組織 目前，我國的公用企業(yè)、金融企業(yè)、行政性專業(yè)公司往往成為行政授權(quán)的對象。 （三）事業(yè)單位 （四）社會團體 （五）其他組織 如，村民委員會。 二、行政機關(guān)委托的組織 行政機關(guān)委托的組織，是指接受行政機關(guān)委托行使一定行政職權(quán)的社會組織。 注意： 行政機關(guān)的專有職權(quán)不能委托 。如行政立法權(quán)、涉及人身自由的行政處罰或吊銷營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)機關(guān)征稅的職權(quán)等不能委托。 受委托的組織行使職權(quán)是 以委托機關(guān)的名義 ，而非以自己的名義， 對外發(fā)生的法律責(zé)任也是由委托機關(guān)承擔(dān) 。受委托的組織 不屬于行政主體 ，在委托范圍內(nèi)行使職權(quán)。 （一）委托條件及規(guī)則 這些條件和規(guī)則包括： 1.委托必須有法律 依據(jù) 。沒有法定依據(jù)的委托是不合法的，也是無效的。 2.委托必須在法定 權(quán)限 內(nèi)，超越權(quán)限的委托無效。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 3.必須委托 符合法定條件 的組織行使行政職權(quán)、實施行政行為。 4.受委托組織必須在 委托范圍內(nèi) 行使行政職權(quán)，不得再委托其他任何組織或個人行使委托的職權(quán)。 5.必須履行 書面委托 手續(xù)。在書面委托中，要明確委托的范圍、權(quán)限、期限及相應(yīng)要求。 6.委托行政機關(guān)必須對受委托組織的行為 加強監(jiān)督 ，并對其行為的后果 承擔(dān)法律責(zé)任 。 （二）行政機關(guān)委托的組織應(yīng)具備的條件 盡管受委托組織不具有 行政主體資格，但是代表委托的行政機關(guān)行使一定行政權(quán)力，因此必須符合法定條件，如依法成立、具有法人資格等；同時，在具體實施行政行為時也要遵循一定規(guī)則，包括 必須以委托機關(guān)名義實施行政行為、必須在委托范圍內(nèi)實施行政行為、不得再委托其他組織或者個人實施行政行為 等。 三、行政機關(guān)委托的組織與法律、法規(guī)授權(quán)的組織的區(qū)別 1.所行使的行政權(quán)力來源不同。 行政機關(guān)委托的組織的權(quán)力來源于行政機關(guān)的委托；法律、法規(guī)授權(quán)的組織的權(quán)力來源于法律、法規(guī)的明文授權(quán)規(guī)定。 2.行使行政權(quán)的方式不同。 行政機關(guān)委托的組織基于委托取 得的行政權(quán)不能獨立行使，必須以委托機關(guān)的名義行使；法律、法規(guī)授權(quán)的組織可以自己名義行使行政權(quán)。 3.法律地位和行為的后果不同。 由于行政機關(guān)委托的組織只能以委托機關(guān)名義行使行政權(quán)，因此行政機關(guān)委托的組織不具有獨立的主體資格，不是行政主體；行政訴訟和行政復(fù)議中，行政機關(guān)委托的組織不具有被告或復(fù)議被申請人資格，其行為后果由委托的行政機關(guān)承擔(dān)。法律、法規(guī)授權(quán)的組織可以自己名義行使行政權(quán)，屬于行政主體；行政訴訟和行政復(fù)議中，可直接當(dāng)被告或復(fù)議被申請人。 第 三 章 行政行為 第一節(jié) 行政行為概述 一、行政行為的概念和 特征 行政行為：是指行政主體實施行政管理活動、行使行政職權(quán)過程中所作出的具有法律意義的行為。其內(nèi)涵為： （ 1）行政行為的 主體 是行政主體，即國家行政機關(guān)及授權(quán)性組織； 聯(lián)系第二章，行政機關(guān)委托的組織不是行政主體。 （ 2）行政行為的 目的 是為了履行行政管理職責(zé)，實現(xiàn)行政管理的目標(biāo)； 解釋：第一個含義的延伸，以公安局舉例。 （ 3）行政行為的 表現(xiàn)形式 是行使行政權(quán)力，是國家行政權(quán)的直接體現(xiàn)； （ 4）行政行為是 產(chǎn)生行政法律效力 的行為。 如，行政處罰與行政許可，對當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生影響。 行政行為的特征有： 1.從屬法 律性 行政行為是執(zhí)行法律的行為，必須從屬于法律。 2.裁量性 必須給行政機關(guān)一個可以自由裁量的余地。 如，對某個違法行為，可以處 1 萬元以上 10 萬元以下罰款。 3.單方意志性 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 指行政主體實施行政行為必須在法律法規(guī)的授權(quán)范圍內(nèi)，即可自行決定和直接實施，而無需與相對方協(xié)商或征得其同意。 如，行政處罰，體現(xiàn)行政主體的單方意志性。 4.效力先定性 行政行為一經(jīng)作出，就事先假定其符合法律規(guī)定，在未被國家有權(quán)機關(guān)依法宣布違法無效之前，對行政機關(guān)本身和行政相對方以及其他國家機關(guān)具有約束力，任何個人或團體都必須遵守和服從。 聯(lián)系學(xué)習(xí)：行政行為的公定力。 5.強制性 以國家強制力作為實施的保障。 但并不等于說，所有的行政行為都必須強制實施。 特殊解釋 ：行政合同，指行政機關(guān)為達到維護與增進公共利益，實現(xiàn)行政管理目標(biāo)的目的，與相對人之間經(jīng)過協(xié)商一致達成的協(xié)議。行政主體簽訂行政合同，是行政主體實施行政職權(quán)的一個方式。如，地方人民政府為了實施建設(shè)公共設(shè)施的職能，與企業(yè)簽訂共同投資建設(shè)修建道路、橋梁、機場等公共設(shè)施的合同。 行政合同是行政主體為了實現(xiàn)行政管理目標(biāo)而簽訂的，因此，當(dāng)事人中必有一方主體是行政主體。 二、行政行為的內(nèi)容與效力 （ 一）行政行為的內(nèi)容 1.賦予 權(quán)益或義務(wù)。 如，頒發(fā)許可證與執(zhí)照，賦予納稅義務(wù)、受義務(wù)教育的義務(wù)、交罰款的義務(wù)等。 2.剝奪 權(quán)益或義務(wù)。 如，吊銷許可證和執(zhí)照，免征農(nóng)業(yè)稅、車船稅等義務(wù)。 3.變更 法律地位。 如，工商部門對企業(yè)法人經(jīng)營范圍的變更登記等 4.確認 法律事實與法律地位。 如，醫(yī)療事故鑒定、交通事故責(zé)任認定，不動產(chǎn)變更登記等。 （二）行政行為的效力 對行政主體和行政相對方產(chǎn)生法律上的效力： 1.行政行為具有 確定力 。 指有效成立的行政行為，具有不可爭辯力、不可變更性，即 非依法不得隨意變更或撤銷 。但行政行 為具有不可變更性并不意味著行政行為不能變更，基于法定事由，經(jīng)過法定程序，行政行為可以依法變更。 2.行政行為具有 拘束力 。 表現(xiàn)為對行政主體和行政相對方的拘束力，有關(guān)人員或組織必須遵守、服從。 3.行政行為具有 公定力 。 不論合法還是違法，都推定為合法有效。 聯(lián)系學(xué)習(xí)：行政復(fù)議期間、行政訴訟期間具體行政行為不停止執(zhí)行。 4.行政行為具有 執(zhí)行力 。 行政行為生效后，行政主體依法有權(quán)采取一定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實現(xiàn)。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 聯(lián)系學(xué)習(xí)：行政行為的強制性。 如，強制受罰人繳納罰款。 二、行政行為的內(nèi)容與效力 （一）行政行 為的內(nèi)容 根據(jù)各類行政行為對相對方的權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生的影響及其引起的法律效果，可將其分為以下幾種： 1.賦予權(quán)益或義務(wù) 如，頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照是一種賦予權(quán)益的行政行為，對納稅義務(wù)人征稅就是賦予義務(wù)的行政行為。 2.剝奪權(quán)益或免除義務(wù) 3.變更法律地位 如，個人獨資企業(yè)變?yōu)楣?，從非法人企業(yè)變更為法人制企業(yè)。 4.確認法律事實與法律地位 如醫(yī)療事故鑒定結(jié)論。如土地管理部門或人民政府對土地所有權(quán)或使用權(quán)的確認等。 （二）行政行為的效力 一般說來，行政行為具有以下效力： 1.行政行為具有確定力 有效成立的行政行為，具有不 可變更性，即 非依法不得隨意變更或撤銷和不可爭辯力 。對于行政主體來說，非依法定理由和程序，不得隨意改變其行為內(nèi)容，或就同一事項重新作出行為；對于行政相對方來說，不得否認行政行為的內(nèi)容或隨意改變行為內(nèi)容，非依法也不得請求改變行政行為。 2.行政行為具有拘束力 主要表現(xiàn)為對行政主體和行政相對方的拘束力兩方面。 3.行政行為具有公定力 行政主體作出的行政行為，不論合法還是違法，都推定為合法有效，相關(guān)當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)先予以遵守和服從，這是行政效率原則的要求。 4.行政行為具有執(zhí)行力 行政行為生效后，行政主體依法有權(quán)采取一 定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實現(xiàn)的效力，如強制受罰人繳納罰款。行政行為具有執(zhí)行力，并不等于所有行政行為都必須執(zhí)行，有些行政行為就不涉及強制執(zhí)行問題。同時，也并不意味著行政行為在任何情況下都必須強制執(zhí)行，一般來說，必須是在相對方拒不履行義務(wù)的情況下，行政行為才需要予以強制執(zhí)行。 三、行政行為的分類 行政行為可以根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)進行分類。對行政行為的分類主要有： （一）內(nèi)部行政行為與外部行政行為 以行政行為的適用與效力作用的 對象范圍 為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為內(nèi)部行政行為與外部行政行為。 內(nèi)部行政行為，是指行政主體在 內(nèi)部行政組織管理過程中所作的只對行政組織內(nèi)部產(chǎn)生法律效力的行政行為，如行政處分等。外部行政行為，是指行政主體在對社會實施行政管理過程中，針對公民、法人或其他組織作出的行政行為，如行政許可行為等。 內(nèi)部相對人與行政主體有隸屬關(guān)系；外部相對人與行政主體具有一般行政管理關(guān)系而不具有隸屬關(guān)系。如，稅務(wù)機關(guān)征稅，是外部行政行為。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 （二）抽象行政行為與具體行政行為 以行政行為的 對象是否特定 為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為抽象行政行為與具體行政行為。 抽象行政行為，是指以不特定的人或事為管理對象，制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的 行政行為，如制定行政法規(guī)、行政規(guī)章等行政行為，它包括行政立法行為與制定不具有法源性規(guī)范性文件的行為兩類。 具體行政行為，是指行政主體在行政管理過程中，針對特定的人或事采取具體措施的行為。其行為的內(nèi)容和結(jié)果將直接影響某一個人或組織的權(quán)利或義務(wù)，其最突出的特點就是行為對象的特定化和具體化。包括行政許可行為、行政處罰行為等。 如，有關(guān)征稅的規(guī)定，是抽象行政行為。 如，開罰單，是具體行政行為。 （三）羈束行政行為與自由裁量行政行為 以行政行為受法律規(guī)范 拘束的程度 為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為羈束行政行為與自由裁量行政行為 。 羈束行政行為，是指法律規(guī)范對行政行為的范圍、條件、標(biāo)準(zhǔn)、方式、程序等作了較詳細、具體、明確規(guī)定的行政行為。如稅務(wù)機關(guān)征稅，只能根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定的征稅范圍、征稅對象以及稅種、稅目、稅率來進行稅收征管，稅務(wù)機關(guān)沒有選擇、裁量的余地。自由裁量行政行為，是指法律規(guī)范僅對行為目的、行為范圍等作出原則性規(guī)定，而將行為的具體條件、標(biāo)準(zhǔn)、幅度、方式等留給行政主體自行選擇、決定的行政行為。 如，稅務(wù)機關(guān)征稅，是羈束行政行為。 （四）依職權(quán)的行政行為與依申請的行政行為 以行政主體 是否可以主動作出行政行為 為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行 為分為依職權(quán)的行政行為與依申請的行政行為。 依職權(quán)的行政行為，是指行政主體依據(jù)法律設(shè)定或授予的職權(quán)，無須相對方的申請而主動實施的行政行為。如稅務(wù)機關(guān)的征稅行為，是典型的依職權(quán)的行政行為。 依申請的行政行為，是指行政主體必須根據(jù)相對方的申請才能實施的行政行為，未經(jīng)相對方的請求，行政主體不能主動作出行政行為。如頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營許可證等行政行為。 依申請的行政行為，行政主體不會主動 “出擊 ”，如，頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照。 依職權(quán)的行政行為，行政機關(guān)主動做出，如，行政處罰。 （五）單方行政行為與雙方行政行為 依行政行為成立時 參與意思表示的當(dāng)事人數(shù)目 為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為單方行政行為與雙方行政行為。 單方行政行為，是指行政主體通過自己單方意思表示，無須征得相對方同意即可成立的行政行為，如核定應(yīng)納稅額的行為、行政處罰行為等。 雙方行政行為，是指行政主體為實現(xiàn)公務(wù)目的，與相對方協(xié)商達成一致而成立的行政行為，如行政委托行為、行政合同行為等。這種行為的基本特征在于行政行為必須征得相對方同意方能成立，即相對方的最后同意是雙方行政行為有效成立的必備條件。 （六）要式行政行為與非要式行政行為 以行政行為 是否應(yīng)當(dāng)具備一定的法定形式 為標(biāo)準(zhǔn)，可將 行政行為分為要式行su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 政行為與非要式行政行為。 要式行政行為，是指必須具備某種法定形式或遵守法定程序才能成立生效的行政行為。非要式行政行為，是指不需一定方式和程序，無論采取何種形式都可以成立的行政行為。如公安機關(guān)對酗酒的人采取強制約束的行為。 行政行為主要是要式的。 （七）作為行政行為與不作為行政行為 以行政行為 是否以作為方式表現(xiàn) 為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為作為行政行為與不作為行政行為。作為行政行為，是以積極作為的方式表現(xiàn)出來的行政行為，如行政獎勵、行政強制行為等。 不作為行政行為，是指以消極不作為的方式表現(xiàn)出來的 行政行為。 積極作為 消極不作為 （八）授益行政行為與損益行政行為 是根據(jù)行政行為的內(nèi)容 對行政相對人是否有利 為標(biāo)準(zhǔn)來進行區(qū)分的。 主要 看對相對人是否 “有好處 ”。 授益行政行為，是對相對人有利的行為；損益行政行為，是對相對人不利的行為， 授益行政行為，是指行政主體為相對人設(shè)定權(quán)益或者免除義務(wù)；如：行政許可、行政給付、行政獎勵、確認或決定減免稅的行為。許可從事某種職業(yè)或者發(fā)放救濟金或者頒發(fā)學(xué)位證書、畢業(yè)證書等等。 損益行政行為，行政主體對行政相對人實施的對相對人予以不利益或者是以某種方式侵奪、減損相對人某種權(quán)利 或者利益的行政行為，我們稱為負擔(dān)行政行為（或不利行政行為、侵益行政行為）。如：吊銷營業(yè)執(zhí)照、罰款、征稅行為、行政收費行為等。 意義：兩者對相對人產(chǎn)生了不同的影響，在撤銷和廢止的時候有不同的處理辦法。 （九）行政立法行為、行政執(zhí)法行為與行政司法行為 以行政權(quán)作用的表現(xiàn)方式和實施行政行為所形成的 法律關(guān)系 為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政行為分為行政立法行為、行政執(zhí)法行為與行政司法行為。 行政司法行為，是指行政主體作為爭執(zhí)雙方以外的第三者，按照準(zhǔn)司法程序?qū)徖硖囟ㄐ姓幾h或民事爭議案件，并作出裁決的行為。具體包括行政調(diào)解、行政裁決、 行政仲裁、行政復(fù)議等行為。 行政執(zhí)法行為，是指行政主體依法實施的直接影響相對方權(quán)利義務(wù)的行為，或者對個人、組織的權(quán)利義務(wù)的行使與履行情況進行監(jiān)督檢查的行為。具體包括行政許可、行政確認、行政獎勵、行政處罰、行政強制、行政監(jiān)督檢查等行政行為。 行政立法行為，是指有權(quán)行政機關(guān)依法定職權(quán)和程序制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行政行為。 （十）行政終局裁決行為與國家行為 行政終局裁決行為意味著對法院司法審查的排除，剝奪了行政相對人不服裁決的司法救濟。行政終局裁決行為，是指法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為。 國家行為， 是指涉及國家重大利益，具有高度政治性的行為，一般與國家的主權(quán)有關(guān)。國家行為雖然是行政機關(guān)作出的行為，但是代表整個國家的利益和主權(quán)，如國防和外交行為。行政相對人不得因不服國家行為而起訴。如果行su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 政相對人因國家行為遭受損失，一般可以通過國家補償?shù)耐緩降玫骄葷?四、行政行為的合法要件 行政行為合法有效必須具備四個基本要件： 1.行政行為的 主體 應(yīng)當(dāng)合法 主體合法，是指實施行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己的名義享受權(quán)利、承擔(dān)法律責(zé)任。 2.行政行為應(yīng)當(dāng)在行政主體的 權(quán)限范圍 內(nèi)實施 權(quán)限合法，是指行政行為主體 必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實施行政行為，必須符合一定的權(quán)限規(guī)則。 3.行政行為的 內(nèi)容 應(yīng)當(dāng)合法、適當(dāng) 行政行為的內(nèi)容符合法律、法規(guī)的規(guī)定和行政法的基本原則。 行政行為的內(nèi)容適當(dāng)，是指行政行為的內(nèi)容要明確，而且應(yīng)當(dāng)公正、合理，符合法律的目的和公共利益。 4.行政行為應(yīng)當(dāng)符合法定 程序 行政主體實施行政行為，必須按照法定程序進行，不得違反法定程序任意作出某種行為。 行政機關(guān)違反法定程序，將會導(dǎo)致該行為無效或者成為被撤銷的對象。 五、行政行為的無效、撤銷和廢止 （一）行政行為的無效 1.行政行為無效的條件 行政行為具有下 述情形之一的，行政相對方可申請有權(quán)國家機關(guān)宣布或由有權(quán)國家機關(guān)依職權(quán)宣布該行為無效： （ 1）行政行為具有特別重大的違法情形或具有明顯的違法情形； （ 2）行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為； （ 3）行政主體受脅迫作出的行政行為； （ 4）行政行為的實施將導(dǎo)致犯罪； （ 5）行政行為嚴(yán)重違反法定程序。 2.無效行政行為的法律后果 行政主體通過該行為從行政相對方獲得的一切均應(yīng)返還相對方，所施以相對方的一切義務(wù)應(yīng)取消，給相對方造成的實際損失，應(yīng)予賠償?？傊?行政行為被宣布無效后，被該無效行政行為改變的狀 態(tài)應(yīng)盡可能恢復(fù)到行為以前的狀態(tài)。 （二）行政行為的撤銷 行政行為的撤銷，是指在具備可撤銷的情形下，由有權(quán)國家機關(guān)作出撤銷決定后使其失去法律效力。它不同于行政行為的無效，無效行政行為自始無效，而可撤銷的行政行為只有在被撤銷后才失去效力。 1.行政行為撤銷的條件 （ 1）行政行為合法要件有瑕疵。任何行政行為如缺損其中一個或一個以上要件，該行政行為就是可撤銷的行政行為。 （ 2） 行政行為不適當(dāng) 。不適當(dāng)?shù)男姓袨橐彩强沙蜂N的行政行為。所謂 “不適當(dāng) ”，是指相應(yīng)行政行為不合理、不公正、不符合現(xiàn)行政策、不合時宜、不符合有關(guān)善 良風(fēng)俗等情形。 2.行政行為撤銷的法律后果 （ 1） 行政行為自被撤銷之日起失去法律效力，撤銷的效力可追溯到行政行su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 為作出之日。 （ 2）行政行為的撤銷是因行政主體過錯而引起的，并且依社會公益的需要又必須使撤銷效力追溯到行為作出之日，那么，由此造成相對方的一切實際損失應(yīng)由行政主體予以賠償。 （ 3）行政行為的撤銷是因相對方的過錯或行政主體與相對方的共同過錯所引起的，撤銷的效力通常應(yīng)追溯到行為作出之日，過錯方各依自己的過錯程度承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任（賠償責(zé)任）。 （ 2）行政行為不適當(dāng)。不適當(dāng)?shù)男姓袨橐彩强沙蜂N的行政行為。所 謂 “不適當(dāng) ”，是指相應(yīng)行政行為不合理、不公正、不符合現(xiàn)行政策、不合時宜、不符合有關(guān)善良風(fēng)俗等情形。 （三）行政行為的廢止 1.行政行為廢止的條件 行政行為具有確定力，一經(jīng)作出不得隨意廢止。只有在下列情形下，才可依法定程序予以廢止： （ 1）行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章等經(jīng)有權(quán)機關(guān)依法修改、廢止或撤銷，依此作出的相應(yīng)行政行為如繼續(xù)實施，則與新的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策相抵觸，或因失去其作出依據(jù)而廢止。 （ 2）行政行為所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，原行政行為的繼續(xù)存在將有損公共利益，同時可能會給公民、法人或者其 他組織造成財產(chǎn)損失。 （ 3）行政行為已完成原定的目標(biāo)、任務(wù)，實現(xiàn)了國家的行政管理目的，從而沒有繼續(xù)存在的必要。 2.行政行為廢止的法律后果 （ 1） 行政行為廢止后，其效力從行為廢止之日起失效。 行政主體在行為被廢止之前通過相應(yīng)行為已給予相對方的權(quán)益不再收回，也不再給予；相對方依原行政行為已履行的義務(wù)不能要求給予補償，但可不再履行義務(wù)。 （ 2）因行政行為的廢止給相對人利益造成損失的， 行政主體應(yīng)當(dāng)依法給予補償 。 無效行政行為、被撤銷的行政行為、廢止的行政行為的比較： 廢止的行政行為被廢止之前是合法的，被撤銷的行政行 為和無效的行政行為在被撤銷和被宣告無效之前是不合法的。 無效的行政行為自始無效，被撤銷的行政行為自被撤銷之日起失去法律效力，被撤銷的效力追溯到行為作出之日。行政行為廢止后，其效力從行為廢止之日起失效，不能將該效力追溯到行政行為作出之時。 第二節(jié) 抽象行政行為 一、抽象行政行為的概念與特征 1.概念：抽象行政行為是具體行政行為的對稱。從動態(tài)上講，抽象行政行為是指國家行政機關(guān) 針對不特定的人和事 制定具有 普遍約束力 的行為規(guī)則的 活動 。從靜態(tài)上講，是指國家行政機關(guān) 針對不特定的人和事 制定出來的具有 普遍約束力的行為 規(guī)則 。包 括行政法規(guī)、行政規(guī)章、具有普遍約束力的決定、命令等。 2.特征： 對象的普遍性。 效力的普遍性和持續(xù)性。 準(zhǔn)立法性。抽象行政行為在性質(zhì)上屬于行政行為，但它又有法的特征，帶su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 有普遍性、規(guī)范性、強制性。 不可訴性 。抽象行政行為不能成為行政訴訟的直接對象。 特殊 解釋 ：立法機關(guān)，是與行政機關(guān)、司法機關(guān)同屬國家機關(guān)，立法機關(guān)的主要職權(quán)是制定法律和地方性法規(guī)。立法機關(guān)包括全國人民代表大會及其常委員會和各級地方人民代表大會及其常務(wù)委員會。（可以制定地方性法規(guī)的主體是，省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，省、自治 區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民代表大會及其常務(wù)委員會。） 3.抽象行政行為的分類 以其規(guī)范程度和效力等級為標(biāo)準(zhǔn)，分為 行政立法 行為和 其他抽象行政行為 。 二、行政立法 （一）行政立法的概念與特征 行政立法，是指有權(quán)行政機關(guān)依法律規(guī)定的權(quán)限和程序制定并頒布有關(guān)行政管理事項普遍適用的規(guī)則的活動，包括行政法規(guī)和行政規(guī)章。它是行政性質(zhì)與立法性質(zhì)的有機結(jié)合。 行政立法的行政性。 （ 1）行政立法的 主體是 國家有權(quán) 行政機關(guān) ； （ 2）行政立法 調(diào)整的對象 主要是行政管理事務(wù)以及與行政管理事務(wù)有密切聯(lián)系 的事務(wù)； （ 3）行政立法的 根本目的是 為了實施和執(zhí)行權(quán)力機關(guān)制定的法律， 實現(xiàn)行政管理職能 。 行政立法與具體行政行為的區(qū)別： （ 1）并非所有的行政機關(guān)都享有行政立法權(quán)，但所有的行政機關(guān)都有一定的權(quán)力在自己的轄區(qū)范圍內(nèi)依職權(quán)去實施具體行政行為； （ 2）行政立法的對象是普遍的，不確定的，具體行政行為的對象是特定的； （ 3）行政立法所立之法的效力比較長， （ 4）行政立法是行政主體作出具體行政行為的依據(jù)； （ 5）行政立法的程序比較嚴(yán)格。 （二）行政立法的主體和分類 1.行政立法的主體 我國法律規(guī)定，行政立法主體包括國務(wù) 院，國務(wù)院各部、各委員會，國務(wù)院直屬機構(gòu)，省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人民政府，國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市的人民政府。 2.行政立法的分類 （ 1）依行政立法權(quán)的來源不同，可分為一般授權(quán)立法與特別授權(quán)立法。 （ 2）依行政立法的主體不同，可分為中央行政立法和地方行政立法。 （ 3）依行政立法的內(nèi)容、目的不同，可分為執(zhí)行性、補充性、試驗性立法。 第三節(jié) 具體行政行為 一、行政征收 （一）行政征收的概念與特征 行政征收是指行政主體根據(jù)法律規(guī)定，以 強制方式無償取得 相 對方財產(chǎn)所有權(quán)的一種具體行政行為。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 行政征收的主要特征： （ 1）行政征收是行政主體針對公民、法人或其他組織實施的一種 單方面 具體行政行為。 （ 2）行政征收的實質(zhì)在于行政主體以 強制方式無償取得 相對方的財產(chǎn)所有權(quán)。 （ 3）行政征收的實施必須以 相對方負有行政法上的繳納義務(wù) 為前提。 （二）行政征收的內(nèi)容與分類 行政征收內(nèi)容主要有：稅收征收，建設(shè)資金征收，資源費征收，排污費征收，管理費征收，滯納金征收。 根據(jù)行政征收發(fā)生的原因為標(biāo)準(zhǔn)，行政征收可分為： （ 1）因使用權(quán)而引起的征收。如資源費、建設(shè)資金的征收。 （ 2）因行政 法上的義務(wù)而引起的征收，如稅收、管理費的征收等。 （ 3）因違反行政法的規(guī)定而引起的征收，如排污費、滯納金的征收。 【注意】這里說的 “滯納金 ”的征收，主要是指稅務(wù)機關(guān)對沒有按照征管法的規(guī)定繳納稅款的納稅義務(wù)人征收的，未繳納稅款的滯納金。 二、行政許可 （見第四章） 三、行政確認 （一）行政確認的概念與特征 1.概念：行政確認，是指行政主體依法對相對方的法律地位、法律關(guān)系和法律事實進行甄別，給予 確定、認可、證明并予以宣告 的具體行政行為。 2.行政確認具有如下特征： （ 1）行政確認是 要式行政行為 。行政主體在作出 行政確認行為時，必須以書面形式，并按照一定的技術(shù)規(guī)范要求作出。 （ 2）行政確認是 羈束的行政行為 。行政主體進行行政確認時，只能嚴(yán)格按照法律規(guī)定和技術(shù)規(guī)范進行操作，并尊重客觀事實，做到以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，不能自由裁量。 （ 3）行政確認 有些依申請作出，有些依職權(quán)作出 。前者如，收養(yǎng)登記、增值稅一般納稅人資格認定等；后者如，道路交通事故責(zé)任認定、火災(zāi)事故責(zé)任認定等。 （二）行政確認的主要形式和基本分類 行政確認的形式主要有：認定，認可，證明，登記，批準(zhǔn)，鑒證，行政鑒定。 行政確認的種類很多，依不同的標(biāo)準(zhǔn)可以進 行不同的分類： 1.根據(jù)行為的動因不同，行政確認分為依申請的行政確認和依職權(quán)的行政確認。 2.根據(jù)對象不同，行政確認分為對身份、能力（或資格）、事實、法律關(guān)系和權(quán)利歸屬等的行政確認。 四、行政監(jiān)督 （一）行政監(jiān)督的概念與特征 行政監(jiān)督，是指行政主體依法定職權(quán)，對相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況進行檢查、了解、監(jiān)督的行政行為。 行政監(jiān)督的主要特征是： （ 1）行政監(jiān)督的行為 主體 是享有行政監(jiān)督檢查權(quán)的 國家行政機關(guān)或法律、su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 法規(guī)授權(quán)的組織 。 （ 2）行為的 對象 是作為行政相對方的 公民、法人或其他組織 。 （ 3）行為的 內(nèi)容 是相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況。 （ 4）行為的 性質(zhì) 是一種依職權(quán)的、 單方 的、 相對獨立 的 具體行 政行為。 （ 5）行為的 目的 是為了防止和糾正行政相對方的違法行為，保障法律、法規(guī)、規(guī)章的貫徹實施和行政管理目標(biāo)的具體實現(xiàn)。 （二）行政監(jiān)督的方法 最常見的行政監(jiān)督檢查方法有： 檢查、審查、調(diào)查、查驗、檢驗、勘驗、鑒定、登記、統(tǒng)計等。 五、行政處罰 （見第五章） 六、行政強制 （一）行政強制的概念 行政強制，是指行政主體為了保障行政管理的順利進行，通過依法采取強制手段， 迫使 拒不履行行 政法義務(wù)或不執(zhí)行行政處理決定的相對方 履行義務(wù)或執(zhí)行行政處理決定 ；或者出于維護社會秩序或保護公民人身健康、安全的需要， 對相對方的人身或財產(chǎn)采取緊急性、即時性強制措施 的具體行政行為的總稱。 我國 行政強制執(zhí)行的實施，以行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行為主，自己獨立實施強制執(zhí)行為輔。 （二）行政強制的種類 1.人身強制措施與財產(chǎn)強制措施 對人身的強制措施，一般包括： 強制拘留、強制扣留、強制遣返、強制隔離、強制治療、強制履行 等。 行政強制的主體包括：公安、海關(guān)、國家安全、醫(yī)療衛(wèi)生等行政機關(guān)。 行政強制的內(nèi)容：中對那些對社 會有現(xiàn)實威脅或拒不接受有權(quán)機關(guān)作出的人身處罰，拒不履行法定義務(wù)的相對方采取的限制其人身自由或迫使其履行人身義務(wù)的強制措施。 對財產(chǎn)的強制措施，一般包括： 凍結(jié)、扣押、查封、劃撥、強行拆除、強制許可、變價出售 等。是指行政主體對負有履行法定財產(chǎn)義務(wù)卻拒不履行義務(wù)的相對方所采取的迫使其履行義務(wù)或達到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的強制措施。 【例】稅務(wù)機關(guān)發(fā)現(xiàn)某企業(yè)沒有按照規(guī)定繳納稅款，稅務(wù)機關(guān)責(zé)令其繳納，不繳納的，稅務(wù)機關(guān)可以扣押、查封其財產(chǎn)，并且限期要求其繳納；仍不繳納的，稅務(wù)機關(guān)可以依法拍賣或者變賣所扣押、查封的財產(chǎn)，以 拍賣或者變賣所得抵繳稅款。 2.即時性強制行為與執(zhí)行性強制行為 即時性行政強制措施是法律賦予某些特定行政機關(guān)的一種緊急處置權(quán)。包括強制帶離現(xiàn)場、盤問，使用警械、武器，強制檢疫、強制治療等。 執(zhí)行性行政強制措施，是指行政主體為了保證法律、法規(guī)、規(guī)章和其他行政性規(guī)范等法律文件以及行政主體本身作出的行政決定等對相對方所確定的義務(wù)得以履行而采取一定的措施。包括查封、扣押、凍結(jié)、劃撥、扣繳、強制收購、限價出售等直接強制執(zhí)行措施和代履行、執(zhí)行罰、收繳和停售發(fā)票等間接強制執(zhí)行措施。 【補充】 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 代履行 :是指義務(wù)人逾期不履行 行政法義務(wù)，由他人代為履行可以達到相同目的的，行政機關(guān)可以自己代為履行或者委托第三人代為履行，向義務(wù)人征收代履行費用的強制執(zhí)行制度。主要適用于該行政法義務(wù)屬于可以由他人代替履行的作為義務(wù)，如排除障礙、強制拆除等。 執(zhí)行罰 :是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù)，由行政機關(guān)迫使義務(wù)人繳納強制金以促使其履行義務(wù)的強制行政制度。例如，行政機關(guān)向逾期繳納罰款的被處罰人每日加收 3%的罰款，以促其繳納罰款的行為就屬于執(zhí)行罰。 七、行政給付 （一）行政給付的概念和特征 行政給付，是指行政主體對公民在 年老、疾病或喪失勞動能力或其他 特殊情況下 ，依照法律、法規(guī)規(guī)定，賦予其一定的物質(zhì)利益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。 行政給付的特征： 1.行政給付是行政主體作出的一種具體行政行為，并且以法律、法規(guī)為依據(jù)。 2.給付的對象是特定的公民。 3.行政給付的內(nèi)容是賦予被幫助人以一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)相關(guān)的權(quán)益，既可以是直接的財物，也可以是與財物相關(guān)的其他利益。 （二）行政給付的內(nèi)容和形式 行政給付的形式有：發(fā)放退休金、退職金、失業(yè)救濟金、社會保險金、最低生活保障費、安置、補助、撫恤、優(yōu)待、救災(zāi)扶貧等。 八、行政裁決 行政裁決，是指法律授權(quán)的特 定行政主體依法律授權(quán)，對平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動密切相關(guān)的、 特定的民事侵權(quán)損害糾紛進行審查 ，并就各方責(zé)任的承擔(dān)作出裁斷的具體行政行為。 行政裁決的特征： 1.行政裁決的主體是法律授權(quán)的特定行政機關(guān) 。如，著作權(quán)管理部門、專利管理部門、商標(biāo)管理部門， 但不包括涉及人身侵害的治安管理處罰案件中的公安機關(guān) 。 2.行政裁決的 對象是特定的民事糾紛 。行政裁決的對象具有特定性，有權(quán)行政機關(guān)不能對所有的民事糾紛都進行行政裁決，而只能裁決一定范圍內(nèi)的由法律規(guī)定的與行政管理事項密切聯(lián)系的民事糾紛。 3.行政裁決是行政主體 行使行政裁判權(quán)的活動，具有法律權(quán)威性。 行政司法 4.行政裁決是一種特殊的具體行政行為。 第四節(jié) 行政行為程序與行政程序法 一、行政行為程序與行政程序法的涵義 行政程序是 行政決定程序和行政立法程序的總和 。 行政程序法是規(guī)定行政主體實施各種行政行為所應(yīng)遵循的方式、步驟、順序和時限的法律規(guī)范的總稱。 1.行政程序法與行政實體法具有同等重要的法律地位。違反行政程序法規(guī)范與違反行政實體法規(guī)范一樣，都將影響行政行為的效力。 2.行政程序法的核心價值有兩個：一是公正；二是效率。 二、行政程序法的基本原則 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 行政程序法的 基本原則是指導(dǎo)行政立法主體制定行政法律規(guī)范的基本準(zhǔn)則，更是指導(dǎo)行政主體依法實施具體行政行為的基本準(zhǔn)則。 （一）公開原則 公開原則是指行政主體在實施行政行為過程中，除法律另有規(guī)定，必須將行政行為在事前、事中、事后公開于行政相對人和有關(guān)利害關(guān)系人。 公開原則主要體現(xiàn)在法律公開、資料公開、行政過程公開、行政決定公開等方面。 （二）公正原則 公正原則是指行政主體在作出行政行為時，要平等地對待當(dāng)事人各方，排除各種可能造成不平等或偏見的因素。 （三）參與原則 參與原則是指行政主體在實施行政行為的過程中，行政相對人有權(quán)參 與行政過程，并有權(quán)對行政行為發(fā)表意見，而且有權(quán)要求行政主體對所發(fā)表的意見予以重視。 （四）效率原則 效率原則是行政程序在時間方面的又一表現(xiàn)。 三、行政程序法的基本制度 （一）信息公開制度 與公開原則相一致 信息公開（或稱情報公開、情報自由）是指，凡是涉及行政相對人權(quán)利、義務(wù)的行政信息資料，除法律規(guī)定應(yīng)予保密的以外，有關(guān)機構(gòu)均應(yīng)依法向社會公開，任何公民或組織均可依法查閱、復(fù)制。 （二）回避制度 與公正原則相一致 回避制度是指，在行政程序中，同行政相對人或行政事項有利害關(guān)系的公務(wù)員必須避免參與有關(guān)行政行為， 以確保行政行為形式上的公正性。與當(dāng)事人有厲害關(guān)系的行政執(zhí)法人員應(yīng)主動回避。若執(zhí)法人員不主動回避，當(dāng)事人有權(quán)提出要求其回避的請求。 （三）聽證制度 與參與原則相一致 行政許可法規(guī)定，法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項，或者行政機關(guān)認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公告、并舉行聽證。 行政處罰法規(guī)定，行政機關(guān)做出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。 （ 四）告知制度 在進行某項行政行為之前、之中、之后對行政相對人享有哪些權(quán)利、承擔(dān)哪些義務(wù)，如何行使有關(guān)權(quán)利、履行有關(guān)義務(wù)以及其他有關(guān)事項，負有以書面或口頭形式告知相對人并加以指導(dǎo)的義務(wù)。 （五）說明理由制度 按照行政法治的要求，行政機關(guān)應(yīng)將做出行政決定在事實上和法律上的理由對行政相對人說明，即說明理由制度，以稱附加理由制度。也就是說，行政機關(guān)做出具體行政行為時必須認定事實并適用法律，以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。 （六）時效制度 與效率原則相一致 時效制度是對行政主體的行政行為給予時間上的限制以保證行政效率和 有su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 效保障當(dāng)事人合法權(quán)益的程序制度。 行政行為的分類 劃分標(biāo)準(zhǔn) 分 類 例 舉 1 以行政行為的適用與效力作用的對象范圍為標(biāo)準(zhǔn) 內(nèi)部行政行為 行政處分 外部行政行為 行政處罰、行政許可、行政復(fù)議、行政征收等 2 以行政行為的對象是否特定為標(biāo)準(zhǔn) 抽象行政行為 制定行政法規(guī)、行政規(guī)章和其他規(guī)范性文件等 具體行政行為 行政處罰、行政許可、行政復(fù)議、行政征收等 3 以行政行為受法律規(guī)范拘束的程度為標(biāo)準(zhǔn) 羈束行政行為 如稅務(wù)機關(guān)征稅 自由裁量行政行為 如 1 萬元以上 10 萬元以下罰款 4 以行政 主體是否可以主動作出行政行為為標(biāo)準(zhǔn) 依職權(quán)的行政行為 行政征收、行政處罰 依申請的行政行為 行政許可、行政復(fù)議 5 依行政行為成立 時參與意思表示 的當(dāng)事人數(shù)目為標(biāo)準(zhǔn) 單方行政行為 行政處罰、行政許可等 雙方行政行為 行政合同 6 以行政行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定的法定形式為標(biāo)準(zhǔn) 要式行政行為 絕大多數(shù)行政行為 非要式行政行為 公安機關(guān)對酗酒的人采取強制約束的行為、行政機關(guān)緊急封鎖、戒嚴(yán)、交通管制等 7 以行政行為是否以作為方式表現(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn) 作為行政行為 行政獎勵、行政強制行為等 不作為行政行為 8 以行政行為的內(nèi)容對行政相對人是否有力為標(biāo)準(zhǔn)（新增分類） 授益性行政行為 行政許可、行政獎勵、行政給付 損益性行政行為 行政處罰、行政征收等 9 以行政權(quán)作用的表現(xiàn)方式和實施行政行為所形成的法律關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn) 行政立法行為 制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行政行為 行政執(zhí)法行為 行政許可、行政確認、行政獎勵、行政處罰、行政強制、行政監(jiān)督檢查等 行政司法 行政調(diào)解、行政裁決、su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 行為 行政仲裁、行政復(fù)議等 第 四 章 行政許可法律制度 第一節(jié) 行政許可概述 一、行政許可的概念和分類 （一 ）什么是行政許可 我國行政許可法第二條規(guī)定：行政許可，是指行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。 行政許可是行政機關(guān)在管理經(jīng)濟和社會事務(wù)中的一種事先控制手段，行政機關(guān)對相對人是否符合法律法規(guī)規(guī)定的權(quán)利資格和行使權(quán)利的條件進行審查核實，符合法定資格或條件的，就批準(zhǔn)從事某種特定的活動。 （二）行政許可與相關(guān)概念的區(qū)別 1.行政許可與行政審批。 兩者的區(qū)別在于： （ 1）行政許可的范圍比較小，行政審批的范圍比較大。實踐中行政審批的形式多種多樣，主要包括審核、審定、審驗、 批準(zhǔn)、同意、認可、準(zhǔn)許、核準(zhǔn)、檢驗、登記、注冊、發(fā)放證照、事前備案等等。 （ 2）行政審批可以是依職權(quán)進行的，也可以是依申請進行的，可以是內(nèi)部行為，也可以是外部行為。行政許可則是依申請的外部管理行為，主要表現(xiàn)為權(quán)利的賦予或禁止的解除。如，開辦事務(wù)所。 （ 3）行政審批可以是許可審批，也可以是確認審批，還可以是其他類型審批。行政審批，如企業(yè)財產(chǎn)損失稅前扣除審批、減稅免稅審批、延期申報和延期納稅審批、稅收保全的批準(zhǔn)等。 2.行政許可與行政確認。 行政確認，如道路交通事故責(zé)任認定、一般納稅人資格認定、火災(zāi)事故原因和責(zé) 任認定等。 兩者的區(qū)別在于： （ 1）行政確認可以是依職權(quán)進行的，也可以是依申請進行的；行政許可是依申請的行政行為，不能依職權(quán)。 （ 2）在行政訴訟中，行政確認行為通常不因申請行為無效而無效或被撤銷；行政許可則會因為申請行為無效而導(dǎo)致無效或者被撤銷。 （ 3）行政法理論界通常認為，區(qū)別行政許可與行政確認的關(guān)鍵標(biāo)準(zhǔn)是，如果相對人的權(quán)利形成于行政機關(guān)作出決定之前，則是行政確認；如果相對人的權(quán)利產(chǎn)生于行政機關(guān)作出決定之時，則是行政許可。 3.行政許可與行政登記。 行政登記是行政機關(guān)以發(fā)放證書或其他證明文書的形式進行管理 的一種手段。 兩者的區(qū)別在于： （ 1）行政機關(guān)在登記程序中一般沒有裁量權(quán)；行政機關(guān)在行政許可程序中則擁有一定的裁量權(quán)。 （ 2）行政許可與登記共同作為行政法上的控制手段作用于不同的對象，并且目的不同。行政許可的目的在于對行政相對人的行為事先加以嚴(yán)格控制，其su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 作用的對象是法律作一般性禁止的行為。行政登記的目的在于建立一種秩序，是國家進行法律控制的輔助手段，其指向的對象是法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)以書面進行記載的事實。如出口退稅資格審核登記以及房屋產(chǎn)權(quán)登記。 （ 3）行政許可的結(jié)果是被許可人獲得從事某種行為的資格和 權(quán)利，而行政登記則不一定產(chǎn)生這種后果。與申請人申請許可的目的在于取得某種權(quán)利或資格不同，登記在大多數(shù)情況下屬于履行義務(wù)，如稅務(wù)登記。 教材中與稅務(wù)有關(guān)的行政審批、行政許可、行政登記歸納 行政審批 行政許可 行政登記 企業(yè)財產(chǎn)損失稅前扣除審批，減稅免稅審批、延期申報和延期納稅審批、稅收保全批準(zhǔn) 指定企業(yè)印制發(fā)票、對發(fā)票使用和管理的審批（申請使用經(jīng)營地發(fā)票、印制有本單位名稱的發(fā)票）、對增值稅防偽稅控系統(tǒng)最高開票限額的審批、印花稅代售許可 般納稅人登記、出口退稅資格審核登記、稅務(wù)登記 （三）行政許可的功能 1.控制危險。 如：機動車駕駛存在潛在的危險性，為了控制危險性、發(fā)揮有效性，就有必要設(shè)定駕照許可，以保護人身安全和財產(chǎn)權(quán)利。 2.配置自然資源和公共資源。 3.證明和提供一種信息，向社會提供資信證明。 如，取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格、律師資格、注冊會計師資格均需經(jīng)過嚴(yán)格行政許可制度而取得。 （四）行政許可的分類 1.普通許可 集會游行示威許可、爆炸品生產(chǎn)運輸許可、商業(yè)銀行設(shè)立許可等，都屬于這類行政許可。 2.特許 特許的性質(zhì)是授予權(quán)利，主要功能是配置有限資源。 如海域使用許可、無線電頻率占用許可等都屬于特許。 3.認可 如律師資格、建筑企業(yè)的資質(zhì)等。 4.核準(zhǔn) 如消防驗收、生豬屠宰檢疫等。 5.登記 如企業(yè)登記、事業(yè)單位及社會團體設(shè)立登記等。 （五）行政許可法的制定 二、行政許可的特征 行政許可是行政機關(guān)作出的具體行政行為的一種類型，除具有具體行政行為的一般特征外，還具有以下四個特征： 1.行政許可是依申請的行政行為。 如出國護照審批、公司債券發(fā)行審批等行政許可活動均以事先提出申請為前提。 2.行政許可是行政機關(guān)依照法定職權(quán)對社會實施的外部管理行為。 需要注意的是，房產(chǎn)部門的房屋產(chǎn)權(quán)登記、民政部門的婚姻登記等，這些su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 行 為都是行政機關(guān)對民事法律權(quán)利和法律關(guān)系的確認，屬于行政確認。 3.行政許可是一種經(jīng)依法審查的行為。 4.行政許可是準(zhǔn)予從事特定活動的行為。 如排污許可證、機動車駕駛執(zhí)照的取得。 總體上講，行政許可屬于一種授益行政行為，是要式行政行為、依申請的行政行為、事先控制的管理性行為、外部行政行為、具體行政行為。 三、行政許可法的基本原則 1.法定原則 ,設(shè)定和實施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。 2.公開、公平、公正原則 ,有關(guān)行政許可的規(guī)定應(yīng)當(dāng)公布，未經(jīng)公布的，不得作為實施行政許可的依據(jù)。行政許可的 實施和結(jié)果，除 涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的外 ，應(yīng)當(dāng)公開。 3.便民和效率原則 ,規(guī)定了公示制度、一次申請制度、當(dāng)場更正制度、一次告知補正制度、相對集中行政許可制度、期限時效制度等。 4.救濟原則 ,公民、法人或其他組織在辦理行政許可過程中享有陳述權(quán)、申辯權(quán)，有權(quán)依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟，若合法權(quán)益因行政機關(guān)違法實施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。 5.信賴保護原則 ,行政管理相對人對行政機關(guān)的正當(dāng)合理信賴應(yīng)當(dāng)予以保護，行政機關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政行為，確需改變的，由此給相對人造成的損失應(yīng) 當(dāng)予以補償。 6.行政許可不得轉(zhuǎn)讓原則 ,除了被許可人按規(guī)定，在單行法律、法規(guī)沒有規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓的情況下，是不得轉(zhuǎn)讓行政許可權(quán)力的，如果擅自轉(zhuǎn)讓，被許可人應(yīng)受行政處罰，構(gòu)成罪犯的，還要依法追究刑事法律責(zé)任。 7.監(jiān)督原則 ,縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)建立健全對行政機關(guān)實施行政許可的監(jiān)督制度。監(jiān)督的方式有書面監(jiān)督、舉報監(jiān)督、實地監(jiān)督等。 第二節(jié) 行政許可的設(shè)定 一、行政許可設(shè)定的概念 行政許可設(shè)定是指特定的國家機關(guān)，通過一定的形式，首次創(chuàng)設(shè)性地規(guī)定行政許可事項的活動。行政許可設(shè)定權(quán)，就算是特定的國家機關(guān)根據(jù)法定權(quán)限和法定 程序創(chuàng)設(shè)行政許可規(guī)范的權(quán)力。 二、行政許可設(shè)定的有關(guān)程序制度及可設(shè)定事項 （一）行政許可設(shè)定的有關(guān)程序制度 行政許可法規(guī)定了設(shè)定許可必須遵循的四項基本規(guī)則： 1.設(shè)定行政許可四項內(nèi)容（ 實施機關(guān)、條件、程序、期限 ）明確。 2.聽證、論證。擬設(shè)定行政許可的，起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會、論證會等形式聽取意見。 3.許可評價。應(yīng)定期對設(shè)定的行政許可進行評價，并隨著形勢的變化對設(shè)定的許可進行修改會廢止。 4.省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政法規(guī)設(shè)定的有關(guān)經(jīng)濟事務(wù)的行政許可，根據(jù)本行政區(qū)域經(jīng)濟和社會發(fā)展情況，認為通過 行政許可法第十三條（可以不設(shè)定行政許可的事項）所列方式能夠解決的，報國務(wù)院批準(zhǔn)后，可以在本行政區(qū)域內(nèi)停止實施該行政許可。 （二）可設(shè)定行政許可事項 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 根據(jù)行政許可法規(guī)定，可設(shè)定行政許可事項包括： 1.直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護以及直接關(guān)系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項。 2.有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項。 3.提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特 殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項。 職業(yè)資格主要包括：律師資格、教師資格、執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格、注冊會計師資格、注冊稅務(wù)師資格、證券從業(yè)資格等。 4.直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項。 如民用飛機有關(guān)設(shè)備的設(shè)計、生產(chǎn)、維修活動，家用電器的檢驗、屠宰生豬的檢疫。 5.企業(yè)和其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項。 如企業(yè)工商登記。 6.法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項。（彈性條款） 此 外，行政許可法第十三條還規(guī)定了可以不設(shè)定行政許可的四種事項： 1.公民、法人或者其他組織能夠自主決定的。 2.市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的。 3.行業(yè)組織或中介機構(gòu)能夠自律管理的。 4.行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。 根據(jù)國務(wù)院關(guān)于第四批取消和調(diào)整行政審批項目的決定（國發(fā) 200733號）規(guī)定，普通發(fā)票的 5 類行政審批項目將予以取消，即取消 “發(fā)票領(lǐng)購資格審核 ”、 “建立收支粘貼簿、進銷貨登記簿或者使用稅控裝置審批 ”、 “拆本使用發(fā)票審批 ”、 “使用計算機開具發(fā)票審批 ”和 “跨規(guī)定的使用區(qū)域 攜帶、郵寄、運輸空白發(fā)票的審批 ”。 稅務(wù)行政許可項目 序號 項目名稱 法律依據(jù) 實施機關(guān) 1 指定企業(yè)印制發(fā)票 法律。稅收征收管理法（ 1992 年 9 月 4日七屆全國人大常委會第 27 次會議通過， 2001 年4 月 28 日九屆全國人大常委會第21 次會議修訂）第二十二條規(guī)定：增值稅專用發(fā)票由國務(wù)院稅務(wù)主管部門指定的企業(yè)印刷；其增值稅專用發(fā)票印制企業(yè)由國家稅務(wù)總局指定；其他發(fā)票印制企業(yè)由省級稅務(wù)局指定 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 他發(fā)票，按照國務(wù)院稅務(wù)主管部門的規(guī)定，分別由省、自治區(qū)、直轄市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局指定企業(yè)印刷。未經(jīng)前款規(guī)定的稅務(wù)機關(guān)指定，不得印制發(fā)票 2 對發(fā)票使用和管理的審批 申請使用經(jīng)營地發(fā)票 國務(wù)院文件。中華人民共和國發(fā)票管理辦法（ 1993 年 12月 23 日財政部令第 6 號發(fā)布）第十八條規(guī)定：臨時到本省、自治區(qū)、直轄市行政區(qū)域以外從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的單位或個人，向經(jīng)營地稅務(wù)機關(guān)申請領(lǐng)購經(jīng)營地的發(fā)票。 部門規(guī)章。發(fā)票管理辦法實施細則（國稅發(fā) 1993157 號）第七條規(guī)定：有固定生產(chǎn)經(jīng)營場所、財務(wù)和發(fā)票管理制度健全、發(fā)票使用量較大的單位，可以申請印制印有本單位名稱的發(fā)票；如統(tǒng)一發(fā)票式樣不能滿足業(yè)務(wù)需要，也可以自行設(shè)計單位的發(fā)票式樣，但均需要報縣級以上稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)，其中主管稅務(wù)機關(guān) 印制有本單位名稱的發(fā)票 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 增值稅專用發(fā)票由國家 稅務(wù)總局另定 3 對增值稅防偽稅控系統(tǒng)最高開票限額的審批 部門文件。國家稅務(wù)總局關(guān)于加強防偽稅控開票系統(tǒng)最高開票限額管理的通知（國稅發(fā)明電 200157 號）規(guī)定：為充分發(fā)揮金稅工程在稅收征管方面的作用，嚴(yán)格防偽稅控系統(tǒng)開票限額的審批管理，使用百萬元版發(fā)票的，須省級稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)；使用十萬元版專用發(fā)票的，須地市級稅務(wù)機關(guān)審批 使用百萬元版發(fā)票的由省級稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)；十萬元版專用發(fā)票由地市級稅務(wù)機 關(guān)批準(zhǔn)；其他由區(qū)縣稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn) 4 印花稅票代售許可 部門規(guī)章。印花稅暫行條例施行細則（ 1988 年 9 月 29日 88財稅字第255 號）第三十二條：凡代售印花稅票者，應(yīng)先向當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)提出代售申請，必須時需提供保證人。稅務(wù)機關(guān)調(diào)查核準(zhǔn)后，應(yīng)與代售戶簽訂售合同，發(fā)給代售許可證 當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān) 就行政審批項目取消后有關(guān)普通發(fā)票管理問題明確以下幾點： （一）普通發(fā)票領(lǐng)購審核問題 納稅人可根據(jù)經(jīng)營需要向主管稅務(wù)機關(guān)提出領(lǐng)購普通發(fā)票申請。主管稅機關(guān)接到申請后，應(yīng)根據(jù)納稅人生產(chǎn)經(jīng)營等情況，確認納稅人使用發(fā)票的種 類、聯(lián)次、版面金額，以及購票數(shù)量。確認期限為 5 個工作日，確認完畢，通知納稅人辦理領(lǐng)購發(fā)票事宜。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 （二）建立收支粘貼簿、進銷貨登記簿或者使用稅控裝置問題 1.所有達到建賬標(biāo)準(zhǔn)的個體工商戶，均應(yīng)按照規(guī)定建立賬簿。 達不到建賬標(biāo)準(zhǔn)而實行定期定額征收方式征收稅款的個體工商戶，均應(yīng)建立收支憑證粘貼簿、進銷貨登記簿。 2.稅控裝置的安裝使用屬于行政強制行為，凡在推廣使用范圍內(nèi)的納稅人必須按照規(guī)定安裝和使用稅控裝置。 （三）拆本使用發(fā)票問題 拆本使用發(fā)票行政審批事項取消后，折本使用發(fā)票按禁止行為進行管理。 （四）使用計算 機開具發(fā)票問題 使用計算機開具發(fā)票行政審批事項取消后，納稅人使用計算機發(fā)票，按一般普通發(fā)票領(lǐng)購手續(xù)辦理。 （五）跨規(guī)定的使用區(qū)域攜帶、郵寄、運輸空白發(fā)票的問題 跨規(guī)定的使用區(qū)域攜帶、郵寄、運輸空白發(fā)票的行政審批事項取消后，跨規(guī)定的使用區(qū)域攜帶、郵寄、運輸發(fā)票按禁止行為實施管理。 1.在本省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市印制和使用的發(fā)票，需要攜帶、郵寄、運輸發(fā)票的，不得跨越本轄區(qū)范圍。按規(guī)定需要到外省印制發(fā)票的，在攜帶、郵寄、運輸發(fā)票時，應(yīng)持有本省稅務(wù)機關(guān)商印制地稅務(wù)機關(guān)信函，以備檢查。 2.需要跨省、自治區(qū)、 直轄市和計劃單列市開具、攜帶、郵寄、運輸發(fā)票的范圍，由國家稅務(wù)總局確定。 三、行政許可設(shè)定權(quán)劃分 1.全國人大及其常委會制定的 法律 是確定適用行政許可的主要依據(jù)。 包括有關(guān)國家基本制度的事項，如采礦許可、草原使用許可、伐木許可等；有關(guān)公民基本權(quán)利的事項，如公民健康權(quán)、環(huán)境權(quán)、勞動權(quán)的許可制度，只能由法律予以設(shè)定。 2.尚未制定法律的， 行政法規(guī) 可以設(shè)定行政許可。 必要時，國務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。 實施后，除臨時性行政許可事項外，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時提請全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律，或者自行 制定行政法規(guī)。 3.行政許可法第十二條所列事項，尚未制定法律、行政法規(guī)的， 地方性法規(guī) 可以設(shè)定行政許可。 4.尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實施行政許可的， 省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章 可以設(shè)定臨時性的行政許可。 臨時性的行政許可實施滿一年需要繼續(xù)實施的，應(yīng)當(dāng)提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)。 地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章， 不得設(shè)定 應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可； 不得設(shè)定 企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行 政許可。其設(shè)定的行政許可， 不得限制 其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)， 不得限制 其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場。 行政法規(guī)可以在法律設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。 地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。 法規(guī)、規(guī)章對實施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定， 不得增設(shè) 行政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定， 不得增設(shè) 違反上位法的其他條件。 除行政許可法 第十四條、第十五條規(guī)定的外，其他規(guī)范性文件一律 不得設(shè)定 行政許可。 名稱 制定機關(guān) 行政許可設(shè)定權(quán) 法律 全國人大及其常委會 法律是確定適用行政許可的主要依據(jù) 行政法規(guī) 國務(wù)院 尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可 部門規(guī)章 國務(wù)院各部委及直屬機構(gòu) 不能設(shè)定行政許可 國務(wù)院的決定 國務(wù)院 必要時，國務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可 地方性法規(guī) 由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定 尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可 地方規(guī)章 省、自治區(qū)、直轄市人民政府 尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定 臨時性 的行政許可 省、自治區(qū)人民政府所在地的市政府 不能設(shè)定行政許可 國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市政府 不能設(shè)定行政許可 經(jīng)濟特區(qū)市的人民政府 不能設(shè)定行政許可 除以上規(guī)定外，其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。 第三節(jié) 行政許可的實施 一、行政許可實施主體 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 （一）行政許可的實施主體 1.行政機關(guān) 行政許可法第二十二條規(guī)定：行政許可由具有行政許可權(quán)的行政機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。 這是關(guān)于行政許可實施主體的一般規(guī)定，包含三層含義：行政許可的實施主體是一般行政機關(guān)；行政許可的實施主體必須具有行政許可權(quán)；行政許可的實施主體必須在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施行政許可。 國家稅務(wù)總局關(guān)于實施稅務(wù)行政許可若干問題的通知（國稅發(fā)（ 2004）73 號）明確要求： 第一，稅務(wù)行政許可由具有行政許可權(quán)的稅務(wù)機關(guān)在法定權(quán)限內(nèi)實施，各級稅務(wù)機關(guān)下屬 的事業(yè)單位一律不得實施行政許可 。 第二， 沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定 ，稅務(wù)機關(guān)不得委托其他機關(guān)實施行政許可。 第三，各級稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)指定一個內(nèi)設(shè)機構(gòu)或者設(shè)置固定窗口，統(tǒng)一負責(zé)受理行政許可申請、送達行政許可決定。 具備稅務(wù)行政許可實施主體資格，必須同時具備以下三個條件： 一是實施稅務(wù)行政許可的機關(guān)必須是 以自己名義 對外履行行政管理職能，內(nèi)設(shè)機構(gòu)不具有 行政許可的實施主體資格。 二是必須根據(jù)稅收法律法規(guī)取得稅務(wù)行政許可權(quán)。 三是必須在稅收法律法規(guī)規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)實施。 2.具有管理公共事務(wù)職能的組織 如證監(jiān)會、保監(jiān)會等，均屬于此類組織范疇，其法律地位相當(dāng)于行政機關(guān)。 行政許可法 第二十三條規(guī)定：法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，在法定授權(quán)范圍內(nèi)，以自己的名義實施行政許可。被授權(quán)的組織適用本法有關(guān)行政機關(guān)的規(guī)定。 3.受委托的行政機關(guān) 行政許可法第二十四條規(guī)定：行政機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，可以委托其他行政機關(guān)實施行政許可。委托機關(guān)應(yīng)當(dāng)將受委托行政機關(guān)和受委托實施行政許可的內(nèi)容予以公告。委托行政機關(guān)對受委托行政機關(guān)實施行政許可的行為應(yīng)當(dāng)負責(zé)監(jiān)督，并對該行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。受委托行政機關(guān) 在委托范圍內(nèi) ， 以委托行政機關(guān)名義 實施行政許可；不得再委托 其他組織或者個人實施行政許可。 委托實施行政許可具有以下特點： 一是受委托主體 只限于行政機關(guān) ，不能是企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體和公民個人，也不能是行政機關(guān)以外的權(quán)力機關(guān)和司法機關(guān)； 二是受委托機關(guān)實施行政許可的權(quán)力來源于委托行政機關(guān)的委托行為； 三是受委托實施行政許可的行政機關(guān)并未因委托行政機關(guān)的委托而獲得法定的行政許可實施權(quán)； 四是受委托行政許可行為的法律后果由委托行政機關(guān)承擔(dān)。 （二）行政許可實施主體的其他有關(guān)規(guī)定 1.相對集中行政許可權(quán)的原則規(guī)定 行政許可法第二十五條規(guī)定：經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，省、自治區(qū)、 直轄市人民政府根據(jù)精簡、統(tǒng)一、效能的原則，可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政許可權(quán)。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 2.一個窗口對外、統(tǒng)一辦理或聯(lián)合辦理、集中辦理的規(guī)定 名稱 特點 模式 一個窗口對外 一個行政機關(guān)的多個 內(nèi)設(shè)機構(gòu) 統(tǒng)一辦理 確定一個機構(gòu)統(tǒng)一受理申請，統(tǒng)一送達 統(tǒng)一辦理 兩個以上的 行政機關(guān) 統(tǒng)一辦理 確定一個部門受理申請，并轉(zhuǎn)告有關(guān)部門分別提出意見 聯(lián)合辦理 各部門集中在一個辦公大廳聯(lián)合辦理 本級人民政府組織有關(guān)部門聯(lián)合辦理、集中辦理 行政許可法第二十六條規(guī)定：行政許可需要行政機關(guān)內(nèi)設(shè)的多個機構(gòu)辦理的，該 行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)確定一個機構(gòu)統(tǒng)一受理行政許可申請，統(tǒng)一送達行政許可決定。行政許可依法由地方人民政府兩個以上部門分別實施的，本級人民政府可以確定一個部門受理行政許可申請并轉(zhuǎn)告有關(guān)部門分別提出意見后統(tǒng)一辦理，或者組織有關(guān)部門聯(lián)合辦理、集中辦理。 特別情況 ：行政許可法規(guī)定，依法需先經(jīng)下級機關(guān)審查再報上級機關(guān)決定的行政許可，下級機關(guān)審查提出意見后將全部材料直接轉(zhuǎn)報上級機關(guān)，申請人不需再去上級機關(guān)申請，上級機關(guān)也不得要求申請人重復(fù)提供申請材料。 3.關(guān)于行政機關(guān)及其工作人員在辦理行政許可事項當(dāng)中應(yīng)當(dāng)遵守的紀(jì)律約束的規(guī) 定 行政許可法第二十七條規(guī)定：行政機關(guān)實施行政許可，不得向申請人提出購買指定商品、接受有償服務(wù)等不正當(dāng)要求。行政機關(guān)工作人員辦理行政許可，不得索取或者收受申請人的財物，不得謀取其他利益。 4.專業(yè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)或者技術(shù)規(guī)范的行政許可應(yīng)當(dāng)逐步授權(quán)專業(yè)組織實施的指導(dǎo)性規(guī)定 行政許可法第二十八條規(guī)定：對直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品的檢驗、檢測、檢疫，除法律、行政法規(guī)規(guī)定由行政機關(guān)實施的外，應(yīng)當(dāng)逐步由符合法定條件的專業(yè)技術(shù)組織實施。專業(yè)技術(shù)組織及其有關(guān)人員對所實施的檢驗、檢測、 檢疫結(jié)論承擔(dān)法律責(zé)任。 二、行政許可實施程序 （一）行政許可實施的申請與受理程序 1.申請 （ 1）申請人可以委托他人提出行政許可申請。但是依法應(yīng)當(dāng)由申請人到行政機關(guān)辦公場所提出申請的除外。 （ 2）申請許可需要采用申請書格式文本的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)提供文本，文本中不得包含與申請行政許可事項沒有直接關(guān)系的內(nèi)容。 （ 3）申請方式上，行政相對人可以書面形式上門遞交申請，也可以采用現(xiàn)代化通訊手段，如信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式，進行多渠道申請。 行政機關(guān)在申請階段負有 “八項公示 ”義務(wù)。 2.受理 受理許可申請的期限分兩種：一是收到申請材料之日起即為受理；二是申su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 請材料數(shù)量、種類不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)制作告知補正材料通知書，當(dāng)場或者在 5 日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容。告知的，自重新收到之時為受理；逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理。 根據(jù)行政許可法，行政機關(guān)對申請人提出的行政許可申請，應(yīng)當(dāng)根據(jù)下列情況分別作出處理： （ 1）申請事項依法不需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)即時告知申請人不受理； （ 2）申請事項依法不屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)即時作出不予受理的決定，并告知申請人向有 關(guān)行政機關(guān)申請； （ 3）申請材料存在可以當(dāng)場更正的錯誤的，應(yīng)當(dāng)允許申請人當(dāng)場更正； （ 4）申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在 5 日 內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理； （ 5）申請事項屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍，申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照本行政機關(guān)的要求提交全部補正申請材料的，應(yīng)當(dāng)受理行政許可申請。 行政機關(guān)受理或者不予受理行政許可申請，應(yīng)當(dāng)出具加蓋本行政機關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證。 （二）行政許可實施的審查與決定程序 1.審查 審查 分兩種：一種是形式審查，看申請材料是否齊全、是否符合法定形式；另一種是實質(zhì)審查，對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容，就其真實性、合法性進行審查。可以書面審查，如果需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實，也可以進行實地核查，這時應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進行。 審查階段，需要注意兩個問題： 一是依法應(yīng)當(dāng)先經(jīng)下級機關(guān)審查后報上級機關(guān)決定，直接由下級機關(guān)轉(zhuǎn)送，申請人一次申請即可；上級機關(guān)不得要求申請人重復(fù)提供材料。二是行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)行政許可事項直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)當(dāng)告知該利害關(guān)系人，應(yīng)當(dāng)聽取申請人、利害關(guān)系人的意見。 2.決定 決定 應(yīng)當(dāng)采用書面形式，如行政許可決定書或者不予行政許可決定書。如果不予行政許可，應(yīng)當(dāng)書面說明理由，包括事實、法律以及自由裁量是否符合法定目的，告知復(fù)議、訴訟權(quán)利。準(zhǔn)予行政許可的決定，應(yīng)當(dāng)公開，公眾有權(quán)查閱。 行政機關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，需要頒發(fā)行政許可證件的，應(yīng)當(dāng)向申請人頒發(fā)加蓋本行政機關(guān)印章的下列行政許可證件：（ 1）許可證、執(zhí)照或者其他許可證書；（ 2）資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書；（ 3）行政機關(guān)的批準(zhǔn)文件或者證明文件；（ 4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證件。行政機關(guān)實施檢驗、檢測、檢疫的，可以在 檢驗、檢測、檢疫合格的設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品上加貼標(biāo)簽或者加蓋檢驗、檢測、檢疫印章。 （三）行政許可聽證程序 行政許可聽證程序有兩種類型： 一是行政機關(guān)主動舉行聽證，即行政機關(guān)依職權(quán)舉行聽證。法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項，或者行政機關(guān)認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公告，并舉行聽證；二是相對人申請舉行聽證，即行政機關(guān)依申請舉行聽證。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利； 申請人、利害關(guān)系人提出聽證的期限是在 被告知聽證權(quán)利之日 起 5 日內(nèi) 提出，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在 收到聽證申請 后 20 日內(nèi) 組織聽證。 （四）行政許可的變更與延續(xù) 1.變更 變更屬于被許可人的權(quán)利，隨時可向作出行政許可決定的行政機關(guān)提出要求。 2.延續(xù) 延續(xù)須在有效期屆滿 30 日前 提出申請，法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。行政機關(guān)在有效期屆滿前決定，逾期的視為準(zhǔn)予延續(xù)。這就是一種默視批準(zhǔn)制度。根據(jù)行政許可法規(guī)定， 默視批準(zhǔn)只適用于延續(xù)申請 ，不適用于初次許可和變更許可。 （五）行政許可實施的特別規(guī)定 1.實施行政許可法第十二 條第二項所列事項的行政許可，賦予公民特定資格，依法應(yīng)當(dāng)舉行國家考試的，行政機關(guān)根據(jù)考試成績和其他法定條件作出行政許可決定；賦予法人或者其他組織特定的資格、資質(zhì)的，行政機關(guān)根據(jù)申請人的專業(yè)人員構(gòu)成、技術(shù)條件、經(jīng)營業(yè)績和管理水平等的考核結(jié)果作出行政許可決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 2.實施行政許可法第十二條第四項所列事項的行政許可的，應(yīng)當(dāng)按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范依法進行檢驗、檢測、檢疫，行政機關(guān)根據(jù)檢驗、檢測、檢疫的結(jié)果作出行政許可決定。行政機關(guān)實施檢驗、檢測、檢疫，應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起 五日內(nèi) 指派兩名以上工作人員按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范進行檢驗、檢測、檢疫。不需要對檢驗、檢測、檢疫結(jié)果作進一步技術(shù)分析即可認定設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品是否符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出行政許可決定。行政機關(guān)根據(jù)檢驗、檢測、檢疫結(jié)果，作出不予行政許可決定的，應(yīng)當(dāng)書面說明不予行政許可所依據(jù)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范。 3.實施行政許可法第十二條第五項所列事項的行政許可，申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記。需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的，行政機關(guān)依照本法第三十四條第三款 的規(guī)定辦理。 4.有數(shù)量限制的行政許可，兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受理行政許可申請的先后順序作出準(zhǔn)予行政許可的決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 三、行政許可實施的期限規(guī)定 行政許可法對實施行政許可有關(guān)期限問題作了專門規(guī)定。決定許可分兩種：一種是當(dāng)場作出行政許可決定；另一種是行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起 20 日內(nèi) 作出行政許可決定， 20 日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本機關(guān)負責(zé)人批準(zhǔn)，可以 延長 10 日 ，并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人，但是，法律、法規(guī)另 有規(guī)定的除外。 行政許可法規(guī)定：依法應(yīng)當(dāng)先經(jīng)下級機關(guān)審查后報上級機關(guān)決定的許可，下級機關(guān)應(yīng)當(dāng)自其受理行政許可申請之日起 20 日內(nèi)審查完畢。上級機關(guān)的期限也是 20 天 ，特殊情況期限可以延長。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。這是層級審查的時限問題。 準(zhǔn)予行政許可的決定，應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起 10 日 內(nèi)向申請人送達許可證su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 件。 行政許可法還規(guī)定：行政許可采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的，辦理的時間 不得超過 45 日 ； 45 日內(nèi)不能辦結(jié)的，經(jīng)本級人民政府負責(zé)人批準(zhǔn)，可以 延長 15 日 ，并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人。 此外，根 據(jù)行政許可法的規(guī)定，需要聽證、招標(biāo)、拍賣、檢驗、檢測、檢疫、鑒定和專家評審的，所需時間不計算在規(guī)定的期限內(nèi)。行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)將所需時間書面告知申請人。 四、行政許可實施的費用制度 1.行政機關(guān)實施行政許可以及對行政許可事項進行監(jiān)督檢查，不得收取任何費用。 但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 2.行政機關(guān)提供行政許可申請書格式文本，不得收費。 3.行政機關(guān)實施行政許可所需經(jīng)費應(yīng)當(dāng)列入本行政機關(guān)的預(yù)算，由本級財政予以保障，按照批準(zhǔn)的預(yù)算予以核撥。 4.行政機關(guān)實施行政許可，依照法律、行政法規(guī)收取費用的， 應(yīng)當(dāng)按照公布的法定項目和標(biāo)準(zhǔn)收費；所收取的費用必須全部上繳國庫，任何機關(guān)或者個人不得以任何形式截留、挪用、私分或者變相私分。 第四節(jié) 行政許可的監(jiān)督檢查和法律責(zé)任 一、行政許可監(jiān)督檢查制度 1.上級行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強對下級行政機關(guān)實施行政許可的監(jiān)督檢查。 2.行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)對被許可人從事行政許可事項的活動進行監(jiān)督檢查，應(yīng)當(dāng)將監(jiān)督檢查的情況和處理結(jié)果予以記錄，由監(jiān)督檢查人員簽字后歸檔。公眾有權(quán)查閱行政機關(guān)監(jiān)督檢查記錄。 3.行政機關(guān)可以對被許可人生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品依法進行抽樣檢查、檢驗、檢測，對其生產(chǎn)經(jīng)營場所依法進行 實地檢查。行政機關(guān)實施監(jiān)督檢查，不得妨礙被許可人正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，不得索取或者收受被許可人的財物，不得謀取其他利益。 4.被許可人在作出行政許可決定的行政機關(guān)管轄區(qū)域外違法從事行政許可事項活動的，違法行為發(fā)生地的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法將被許可人的違法事實、處理結(jié)果抄告作出行政許可決定的行政機關(guān)。 5.個人和組織發(fā)現(xiàn)違法從事行政許可事項的活動，有權(quán)向行政機關(guān)舉報，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時核實、處理。 6.取得直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入行政許可的被許可人，未經(jīng)作出行政許可決定的行政機關(guān)批準(zhǔn)，不得擅自停業(yè)、歇業(yè)。 二、行政許可撤銷和注銷制度 撤銷與注銷是不同的行政行為。 1.撤銷 撤銷是指行政機關(guān)依法取消已作出并已開始生效的行政許可行為的效力，使其從成立時起就喪失效力，從而恢復(fù)到許可作出之前的狀態(tài)的行為。 根據(jù)行政許可法第六十九條第一款，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可： （ 1）行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的； （ 2）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的； su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 （ 3）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的； （ 4）對 不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的； （ 5）依法可以撤銷行政許可的其他情形。 此外，被許可人以欺騙、賄賂等手段取得許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。 當(dāng)撤銷可能對公共利益造成重大損失時，許可不得撤銷。 “兩利相權(quán)取其大，兩害相權(quán)取其輕 ”。 2.注銷 注銷是指行政機關(guān)基于特定情況的出現(xiàn)，依法消滅已頒發(fā)的行政許可證件之效力的行為，是由于許可的實質(zhì)效力已不存在而依法取消該許可的形式效力的行為。注銷只是手續(xù)辦理問題，屬于程序性行為。（ 撤銷屬于實體性行為 ） 有下列情形之一的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理有關(guān)行政許可的 注銷手續(xù)： （ 1）行政許可有效期屆滿未延續(xù)的； （ 2）賦予公民特定資格的行政許可，該公民死亡或者喪失行為能力的； （ 3）法人或者其他組織依法被終止的； （ 4）行政許可依法被撤銷、撤回，或者行政許可證件依法被吊銷的； （ 5）因不可抗力導(dǎo)致行政許可事項無法實施的； （ 6）法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)注銷行政許可的其他情形。 注銷方式主要有收回證件、加注發(fā)還、公告注銷等。 三、違反行政許可法的法律責(zé)任 （一）行政機關(guān)及其工作人員的違法責(zé)任 1.規(guī)范性文件違法設(shè)定行政許可的法律責(zé)任 2.違反實施程序的法律責(zé)任 3.索要或者 收受他人財物或其他利益的違法行為 行政機關(guān)工作人員辦理行政許可、實施監(jiān)督檢查，索取或者收受他人財物或者謀取其他利益，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，依法給予行政處分。 4.實施行政許可實體違法行為 5.違法收費或者截留、挪用、私分或者變相私分費用的違法行為 （二）行政許可相對人的違法責(zé)任 1.申請人詐欺申請的違法行為 行政許可申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料 申請行政許可 的，行政機關(guān)不予受理或者不予行政許可，并給予警告；行政許可申請屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在 一 年內(nèi) 不得再次申請該行政許可。 2.被許可人采取欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的違法行為 被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段 取得行政許可 的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰；取得的行政許可屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在 三年內(nèi) 不得再次申請該行政許可；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 3.被許可人違法從事行政許可活動的行為 被許可人有下列行為之一的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（ 1）涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的；（ 2）超越行政許可范圍進行活動的；（ 3）向負責(zé)監(jiān)督檢查的行政機關(guān)隱瞞有關(guān)情況、提供虛假材料或者拒絕提供反映其活動su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 情況的真實材料的；（ 4）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他違法行為。 4.公民、法人或者其他組織未經(jīng)許可而從事特定活動的違法責(zé)任 公民、法人或者其他組織未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應(yīng)當(dāng)取得行政許可的活動的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 第 五 章 行政處罰法律制度 第一節(jié) 行政處罰概述 一、行政處罰的概念和特征 行政處罰是指行政機關(guān)或其他行政主體依法律設(shè)定的行 政處罰權(quán)和程序，對違反行政法規(guī)范的相對方給予行政制裁的具體行政行為。 特征： （ 1）實施行政處罰行為的只能是依法 享有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)或其他法律、法規(guī)授權(quán)的組織。 （ 說明并非所有的行政主體都當(dāng)然享有行政處罰權(quán)，一個行政主體是否享有行政處罰權(quán)以及享有何種處罰權(quán)應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范明確規(guī)定。同時作出行政處罰時必須嚴(yán)格依據(jù)法定的權(quán)限，在其職能范圍內(nèi)行使，不能超越。 ） 主體 （ 2）行政處罰的對象是實施了違反行政法律規(guī)范的行為、應(yīng)當(dāng)給予處罰的行政相對人，不同于行政處分。 相對人 不同于刑事處罰、行政處分。 （ 3）行政處 罰的目的是教育相對人并糾正行政違法行為。 目的 行政處罰的法律適用方面，應(yīng)當(dāng)遵循特別法優(yōu)于一般法的原則。 二、行政處罰的基本原則 （一）行政處罰法定原則 處罰法定原則是最基本的行政處罰原則。 處罰法定原則包括四個方面的內(nèi)容： 1.處罰設(shè)定權(quán)法定 2.行政處罰依據(jù)法定 法無明文規(guī)定不處罰，受處罰行為是法定的。 聯(lián)系學(xué)習(xí)：刑法中的罪刑法定原則。 3.行政處罰主體及其職權(quán)法定 法定主體行使處罰權(quán)時必須遵守法定的職權(quán)范圍，不得越權(quán)或者濫用權(quán)力。 4.行政處罰程序法定 行政處罰程序法定。行政機關(guān)違反法定程序作出的行 政處罰決定無效。 （二）處罰公開、公正、過罰相當(dāng)原則 行政處罰應(yīng)當(dāng)和行政違法的社會危害程度相適應(yīng)。對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。 （三）處罰與教育相結(jié)合原則 處罰只是手段不是目的，處罰與教育相結(jié)合。 （四）保障相對人權(quán)益原則 公民、法人或其它組織享有 陳述權(quán)、申辯權(quán) ； 對行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。公民、法人或者其他組織因行政機關(guān)違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 （五）監(jiān)督制約、職能分離原則 如，作出罰款決定的機關(guān)與收繳罰款 的機構(gòu)分離，聽證主持人與調(diào)查檢查人員分離。 （六）一事不二罰（款）原則 對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。 對于一事不二罰款原則，在實踐中需要具體情況區(qū)別處理： （ 1）對當(dāng)事人的同一違法行為已經(jīng)受到罰款處罰的，不得以同一事實和理由再次給予罰款的處罰； （ 2）對當(dāng)事人的同一違法行為可以依法給予兩種以上的行政處罰； （ 3）同一個行政機關(guān)對當(dāng)事人有兩個以上違法行為的，可以對其實施兩個以上處罰； （ 4）當(dāng)事人的同一個違法行為違反國家數(shù)個法律，且由不同國家行政機關(guān)管轄處理的，不同的國家行政機關(guān) 可以給予不同的處罰，罰款處罰不得重復(fù)進行。 對于第（ 3）種情況，有時也應(yīng)允許存在只實施一個處罰的情形。根據(jù)海關(guān)行政處罰實施條例第五十一條規(guī)定， 同一當(dāng)事人實施兩種違法行為 （走私和違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定）， 或者實施兩個以上同種 （違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定） 行為，只要二者之間有因果關(guān)系，就不能對二者均實施處罰。對于前者，依照對走私行為的規(guī)定從重處罰；對于后者，依照分別規(guī)定的處罰幅度，擇其重者處罰。 第二節(jié) 行政處罰的種類和設(shè)定 一、行政處罰的種類 （一）行政處罰的法定種類 我國行政處罰法第八條規(guī)定：行政處罰的種類：（ 1） 警告；（ 2）罰款；（ 3）沒收違法所得、沒收非法財物；（ 4）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；（ 5）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；（ 6）行政拘留；（ 7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。 “其他行政處罰 ”，限于法律、行政法規(guī)規(guī)定的這一范圍。根據(jù)治安管理處罰法第十條規(guī)定， 治安管理處罰的種類有警告、罰款、行政拘留、吊銷公安機關(guān)發(fā)放的許可證四種。海關(guān)行政處罰實施條例涉及的行政處罰種類有警告、罰款、沒收有關(guān)貨物、物品、走私運輸工具、暫停報關(guān)執(zhí)業(yè)、撤銷海關(guān)注冊登記、取消報關(guān)從業(yè)資格等。 （二）行政處罰的理論分類 1.人身自 由罰 它是行政處罰種類中最嚴(yán)厲的一種處罰。人身自由罰主要形式是行政拘留。 根據(jù)治安管理處罰法規(guī)定，行政拘留處罰由縣級以上人民政府公安機關(guān)作出。行政拘留的期限一般為 1 日以上 15 日以下，有兩種以上違反治安管理行為的，分別決定，合并執(zhí)行。行政拘留處罰合并執(zhí)行的，最長不超過 20 日。 治安管理處罰法第二十一條明確規(guī)定，有下列情形之一， 依照本法應(yīng)當(dāng)給予行政拘留處罰的，不執(zhí)行行政拘留處罰： （ 1）已滿 14 周歲不滿 16 周歲的；（ 2）已滿 16 周歲不滿 18 周歲，初次違反治安管理的；（ 3） 70 周歲以上的；（ 4）懷孕或者哺乳 自己不滿 1 周歲嬰兒的。 2.行為罰 亦稱能力罰，是行政主體對違反行政法律規(guī)范的行政相對方所采取的限制su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 或剝奪其特定行為能力或資格的一種處罰措施。包括責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照兩種形式。 （ 1）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。指行政主體對被處罰人作出的暫停生產(chǎn)或經(jīng)營的行政處罰。 責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的特點： 第一，是一種對行為資格的處罰，適用于須獲得資格才能從事生產(chǎn)或經(jīng)營的行業(yè)。這種處罰并不剝奪被處罰人獲得的權(quán)利資格，而只是限制其權(quán)利資格。 第二，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)對被處罰人來講，只是暫時的不能再從事被停止的生產(chǎn)或經(jīng)營活動。 第三， 責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的目的是為了糾正錯誤，改進工作。被處罰人在停產(chǎn)停業(yè)期間通過進行整頓，糾正違法，改進工作，從而達到恢復(fù)生產(chǎn)或經(jīng)營活動的條件。 （ 2）暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照。指限制或剝奪被處罰人已經(jīng)取得的許可權(quán)利或資格，使其喪失繼續(xù)從事許可行為的資格。 暫扣許可證、執(zhí)照，表現(xiàn)為行政機關(guān)暫時或在一定期限內(nèi)，收繳扣留相對人的證照，限制其權(quán)利的行使，與臨時性強制措施很相似，但暫扣行為是行政處罰行為，而不是強制措施（見第三章有關(guān)行政強制的內(nèi)容）。吊銷許可證、執(zhí)照的特點，在于收繳違法相對人的證照，剝奪已獲得的許可權(quán)利，終止其 繼續(xù)從事該證照范圍內(nèi)活動的權(quán)利或資格。如，酒后駕車，吊銷駕照。 3.財產(chǎn)罰 包括罰款和沒收兩種形式。 （ 1）罰款。如稅收征收管理法實施細則第九十條規(guī)定：納稅人未按照規(guī)定辦理稅務(wù)登記證件驗證或者換證手續(xù)的，由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期改正，可以處 2000 元以下的罰款。 （ 2）沒收。包括沒收違法所得和沒收非法財物。如稅收征收管理法第七十一條規(guī)定：非法印制發(fā)票的，由稅務(wù)機關(guān)銷毀非法印制的發(fā)票，沒收違法所得和作案工具，并處以 1 萬元以上 5 萬元以下的罰款。 4.訓(xùn)誡罰 訓(xùn)誡罰亦稱申誡罰、精神罰，主要形式是警告。 二、行政 處罰的設(shè)定 1.法律 可以設(shè)定 各種 行政處罰。 限制人身自由的行政處罰只能由法律設(shè)定。 2.行政法規(guī) 可以設(shè)定 除限制人身自由以外 的行政處罰。 3.地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。 4.部門規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。 國務(wù)院各部、委員會對違反行政管理秩序的行為，法律、行政法規(guī)沒有設(shè)定行政處罰的，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰，但罰款的限額必須由國務(wù)院規(guī)定。 國務(wù)院直屬機構(gòu)也可依國務(wù)院的授權(quán)在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政處罰種類、幅度、范圍內(nèi)作出具體規(guī)定，也可對違反行政管理秩序的行為，法律、行政法規(guī)沒有設(shè)定行政處罰的，設(shè)定警告或一定數(shù)量罰款的行政處罰，但罰款額也必須提請國務(wù)院予以規(guī)定。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 國務(wù)院關(guān)于貫徹實施 的通知（國務(wù)院國發(fā)199613 號）第二條第二款對部門規(guī)章可以設(shè)定 “一定數(shù)量罰款 ”的幅度范圍進行了明確規(guī)定：對非經(jīng)營活動中的違法行為設(shè)定罰款不得超過 1000 元；對經(jīng)營活動中的違法行為，有違法所得的，設(shè)定罰款不得超過違法所得的 3 倍，但最高不得超過 30000 元，沒有違法所得的，設(shè)定罰款不得超過 10000 元；超過限額的，應(yīng)當(dāng)報國務(wù)院批準(zhǔn)。 5.地方規(guī)章 可以在 法律、法規(guī) 規(guī)定的給予行政處罰的 行為、種類和幅度的范圍 內(nèi)作出 具體的規(guī)定 。省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府可以規(guī)章形式，對違反行政管理秩序的行為，法律、法規(guī)沒有設(shè)定行政處罰的，設(shè)定警告或一定數(shù)量罰款的行政處罰，但罰款數(shù)額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會規(guī)定。 行政處罰歸納 理論分類 法律分類 設(shè) 定 決定程序 行 使 人身自由罰 行政拘留 1 日以上， 15日以下；合并執(zhí)行時，不超 過 20 日。 對四類人不執(zhí)行行政拘留處罰： （ 1）已滿 14周歲不滿 16 周歲的； （ 2）已滿 16周歲不滿 18 周歲，初次違反治安管理的； （ 3） 70 周歲以上的； （ 4）懷孕或者哺乳自己不滿 1 周歲嬰兒的 法 律 一般程序 只能由縣級以上公安機關(guān)行使 行為罰 責(zé)令停產(chǎn)停業(yè) 法律，行政法規(guī)，地方性法規(guī) 聽證程序 行政機關(guān) 法律、法規(guī) 授權(quán) 的組織 受委托吊銷 許可證或執(zhí)照 法律，行政法規(guī)，地su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 方性法規(guī)（ 吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照 只能由法律、行政法規(guī)設(shè)定） 的組織 暫扣 許可證或執(zhí)照 法律，行政法規(guī)，地方性法規(guī) 一般程序 財產(chǎn)罰 罰 款 法律，行政法規(guī)，地方性法規(guī) 較大數(shù)額的，聽證程序 一定數(shù)額的罰款 法律，行政法規(guī)，地方性法規(guī)，規(guī)章 200 元以下的，簡易程序 沒收（非法所得和非法財物） 法律，行政法規(guī)，地方性法規(guī) 一般程序 訓(xùn)誡罰 警 告 法律，行政法規(guī)，地方性法規(guī)，規(guī)章 簡易程序 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 表格中需要注意的小點： 1.區(qū)分行政拘留與刑事拘留。 2.“以上 ”、 “以下 ”包括本數(shù)。 “不滿 ”不包括本數(shù)。 3.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)對被處罰人來講，只是暫時的不能再從事被停止的生產(chǎn)或經(jīng)營活動。 4.限期整改、限期治理等措施不屬 于行政處罰，屬于一種行政命令。 5.違法所得，是指違法行為人從事非法經(jīng)營或生產(chǎn)所獲得的利益。非法財物，是指違法行為人用于從事違法活動的工具、違禁品等。 提示：要學(xué)會區(qū)分行政處罰、治安管理處罰、海關(guān)行政處罰的不同法定種類。 第三節(jié) 行政處罰實施主體、管轄及適用 一、行政處罰的實施主體 （一）行政機關(guān) 享有行政處罰權(quán)、能夠?qū)嵤┬姓幜P的行政機關(guān)應(yīng)具備以下條件： 1.必須是行政機關(guān)； 2.必須具有外部管理職能； 3.必須取得特定的行政處罰權(quán)； 4.必須在法定的范圍內(nèi)實施。 國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市 人民政府可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使。 （二）法律法規(guī)授權(quán)的組織 法律、法規(guī) 授權(quán) 的具有 管理公共事務(wù)職能的組織 在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰。 （三）受委托的組織 1.根據(jù) 行政處罰法 規(guī)定，受委托的組織必須在授權(quán)范圍內(nèi)，以委托行政機關(guān)名義實施行政處罰， 不能再 委托其他任何組織或個人實施行政處罰。 行政許可法 規(guī)定，行政機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定， 可以 委托其他行政機關(guān)實施行政許可。 2.委托行政機關(guān)對受委托的組織實施行政處罰的行為 負責(zé)監(jiān)督，并對該組織實施行政處罰行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。 3.根據(jù)行政處罰法第十九條的規(guī)定，能夠接受行政委托、依法行使行政處罰的組織必須符合以下條件： 一是依法成立的管理 公共事務(wù)的事業(yè)組織 ； 二是具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員； 三是對違法行為需要進行技術(shù)檢查或技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)由有條件的組織進行相應(yīng)技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。 二、行政處罰的管轄和適用 （一）行政處罰的管轄（重 點是 地域管轄與指定管轄） 1.根據(jù)規(guī)定，行政處罰 除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定 外，由 違法行為發(fā)生地 的縣級以上地方人民政府 具有行 政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。 2.有關(guān)法律、行政法規(guī)可以對行政處罰案件的地域和級別管轄規(guī)則另作特別規(guī)定。如，海關(guān)行政處罰實施條例第三條第一款規(guī)定， 海關(guān)行政處罰由發(fā)現(xiàn)su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 違法行為的海關(guān)管轄，也可以由違法行為發(fā)生地海關(guān)管轄。 3.縣級以下（不包括縣級）的行政機關(guān)如果沒有法律、行政法規(guī)的另行規(guī)定或根據(jù)縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)的依法委托，不得享有、行使行政處罰管轄權(quán)。 4.兩個以上依法享有行政處罰權(quán)的實施機關(guān)如對同一行政違法案件都有管轄權(quán)，在案件管轄上發(fā)生爭議，雙方又協(xié)商不成的，應(yīng)報請共同的上一級行 政機關(guān)指定管轄。 5.對行政違法案件有管轄權(quán)的行政機關(guān)若發(fā)現(xiàn)相應(yīng)違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機關(guān)必須依法及時將案件移送司法機關(guān)，依法追究刑事責(zé)任。違法行為經(jīng)人民法院依法審判認定構(gòu)成犯罪判處拘役或有期徒刑時，行政機關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關(guān)已經(jīng)處以罰款的，應(yīng)當(dāng) 折抵 相應(yīng)罰金。 行政處罰法 海關(guān)行政處罰實施條例 除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，由 違法行為發(fā)生地 （地域管轄）的 縣級以上 地方人民政府（級別管轄） 具有行政處罰權(quán) 的行政機關(guān)（職能管轄）管轄 。 海關(guān)行政處罰由發(fā)現(xiàn)違法行為的海關(guān)管轄，也可以由違法行為發(fā)生地海關(guān)管轄 縣級以下（不包括縣級）的行政機關(guān)如果沒有法律、行政法規(guī)的另行規(guī)定或根據(jù)縣級以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)的依法委托，不得享有、行使行政處罰管轄權(quán)； 兩個以上依法享有行政處罰權(quán)的實施機關(guān)如對同一行政違法案件都有管轄權(quán)，在案件管轄上發(fā)生爭議，雙方又協(xié)商不成的，應(yīng)報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄。（指定管轄） （二）行政處罰的適用 行政處罰適用的條件： 一是必須已經(jīng)實施了違法行為，且該違法行為違反了行政法規(guī)范； 二是行政相對人具有 責(zé)任能力（對比民法中的民事權(quán)利能力和民事行為能力學(xué)習(xí)、刑法中的刑事責(zé)任能力）； 三是行政相對人的行為依法應(yīng)當(dāng)受到處罰； 四是違法行為未超過追究時效。 行政處罰的適用方式： 1.不予處罰（重點）。 （ 1）不滿 14 周歲的人有違法行為的，不予行政處罰； （ 2）精神病人在不能辨認或控制自己行為時有違法行為的，不予行政處罰； （ 3）違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰； （ 4）違法行為在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，除法律另有規(guī)定外，不再給予行政處罰。 2.從輕或減輕處罰。 從輕處罰，是指在行政處罰的法定種類 和法定幅度內(nèi)，適用較輕的種類或者依照處罰的下限或者略高于處罰的下限給予處罰，但不能低于法定處罰幅度的最低限度。 減輕處罰，是指在法定處罰幅度的最低限以下給予處罰。 3.從重處罰。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 行政處罰法未作明確規(guī)定。 有的特別法律、法規(guī)，如海關(guān)行政處罰實施條例，對應(yīng)當(dāng)從重處罰的情形作了明確規(guī)定。該條例第五十三條規(guī)定，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)從重處罰：（ 1）因走私被判處刑罰或者被海關(guān)行政處罰后在 2 年內(nèi)又實施走私行為的；（ 2）因違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定被海關(guān)行政處罰后在 1年內(nèi)又實施同一違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為的；（ 3）有其他依法 應(yīng)當(dāng)從重處罰的情形的。 注意：要特別記憶海關(guān)行政處罰實施條例和治安管理處罰法的特殊規(guī)定。 又如，治安管理處罰法第二十條規(guī)定，違反治安管理有下列情形之一的，從重處罰：（ 1）有較嚴(yán)重后果的；（ 2）教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的；（ 3）對報案人、控告人、舉報人、證人打擊報復(fù)的；（ 4） 6 個月內(nèi)曾受過治安管理處罰的。 不予處罰（注意與不執(zhí)行行政拘留處罰的區(qū)分） 依法不予處罰的情況： 不滿 14 周歲的人有違法行為時； 精神病人在不能辨認或控制自己行為時有違法行為的； 違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的； 違法行為在 2 年內(nèi)未發(fā)現(xiàn)的，除法律另有規(guī)定外，不予行政處罰。 從輕或減輕處罰 依法從輕或減輕處罰的情況： 已滿 14 周歲不滿 18周歲的人有違法行為的； 主動消除或減輕違法行為危害后果的； 受他人脅迫有違法行為的； 配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的； 其他依法應(yīng)從輕或減輕行政處罰的情形。 從重處罰海關(guān)行政處罰實施條例 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)從重處罰： 因走私 被判處刑罰 或者 被海關(guān)行政處罰 后在 2 年內(nèi)又實施走私行為的； 因違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定被海關(guān)行政處罰后在 1 年內(nèi)又實施同一違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為 的； 有其他依法應(yīng)當(dāng)從重處罰的情形的。 （三）行政處罰的追究時效 1.根據(jù)行政處罰法，行政處罰的追究時效為 2 年 ，在違法行為發(fā)生后 2年內(nèi) 未被 行政機關(guān) 發(fā)現(xiàn) 的，不再給予行政處罰；法律另有規(guī)定的除外。 2.據(jù)稅收征管法規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為，在 5 年 內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。 3.治安管理處罰法：違反治安管理行為在 6 個月 內(nèi)沒有被公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。 行政處罰的追究時效，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。 連續(xù)狀態(tài)，是指行為人連續(xù) 實施數(shù)個同一種類的違法行為。 繼續(xù)狀態(tài)，是指一個違法行為在時間上的延續(xù)。 第四節(jié) 行政處罰程序 一、行政處罰決定程序 行政處罰決定程序，包括簡易程序、一般程序。其中，聽證程序是一般程序中的特殊環(huán)節(jié)。 su.15 更多內(nèi)容盡在 /susuh15 無論適用哪一種程序，都必須做到：第一，必須查明違法事實，對于違法事實不清的，不得給予處罰；第二，在作出處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利；第三，允許當(dāng)事人進行陳述和申辯，聽取當(dāng)事人意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的應(yīng)當(dāng)采納，不得因當(dāng)事人申辯而加重處 罰。 （一）簡易程序 簡易程序適用必須符合一定的條件：違法事實清楚；有法定依據(jù)； 數(shù)額較小的罰款 （指對公民處 50 元以下，對法人或其他組織處 1000 元以下罰款）或 警告 ；程序簡單迅捷，當(dāng)場處罰。 根據(jù)治安管理處罰法的規(guī)定，違反治安管理行為事實清楚，證據(jù)確鑿，處警告或 200 元以下罰款，可以當(dāng)場作出治安管理處罰決定。 簡易程序的內(nèi)容包括： 一是表明身份。應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件。 二是確認違法事實，說明處罰理由和依據(jù)。 三是制作行政處罰決定書。 四是交付行政處罰決定書。 五是備案。執(zhí)法人員當(dāng)場作出的行政處罰決 定，必須報所屬行政機關(guān)備案。 （二）一般程序 除法律規(guī)定適用簡易程序和聽證程序以外的案件，一律適用一般程序。 一般程序的內(nèi)容包括： 1.立案。應(yīng)遵守有關(guān)時效的規(guī)定，即除法律另有規(guī)定外，對于在 2 年以內(nèi) 未發(fā)現(xiàn)的行政違法行為，不予立案追究。 2.調(diào)查。調(diào)查時行政執(zhí)法人員 不得少于 2 人，并應(yīng)出示證件。檢查、調(diào)查和詢問應(yīng)制作筆錄。 3.審查。根據(jù)不同的違法情況，分別作出 行政處罰 、 不予行政處罰 、 不得給予行政處罰 和 移送司法機關(guān)處理 等處理建議。 4.告知和說明理由。行政機關(guān)在依法作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處 罰決定的事實、理由及法律依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。 5.聽取當(dāng)事人陳述和申辯意見。 6.制作處罰決定書。 7.送達行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場送交當(dāng)事人。當(dāng)事人不在現(xiàn)場的，行政機關(guān)應(yīng)在 7 日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達當(dāng)事人。但是，治安管理處罰決定書依法應(yīng)當(dāng)在 2 日內(nèi)送達。其中，決定給予行政拘留處罰的，還應(yīng)當(dāng)及時通知被處罰人的家屬。有被侵害人的，還應(yīng)當(dāng)將決定書副本抄送被害人。 對比學(xué)習(xí)：準(zhǔn)予行政許可的決定，應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起