成立軟件集體管理聯(lián)盟的暢想.doc

成立軟件集體管理聯(lián)盟的暢想著作權(quán)集體管理制度在世界已經(jīng)有了兩百多年的歷史，在我國(guó)還是個(gè)新鮮的事務(wù)，我國(guó)著作權(quán)集體管理?xiàng)l例直到2005年3月1日才開(kāi)始實(shí)施。著作權(quán)集體管理就是作者將他們的著作權(quán)權(quán)利授權(quán)給著作權(quán)集體管理組織，由該組織代表作者與使用者洽談使用條件，發(fā)放使用許可證，收取使用費(fèi)用， 監(jiān)控作品的使用情況，對(duì)著作權(quán)侵權(quán)行為進(jìn)行打擊。這種制度在著作權(quán)人與使用人之間架起了橋梁，既可解決著作權(quán)人無(wú)暇行使其權(quán)利之憂，又可解決使用人找不到 作品的作者簽約之苦。最主要的是著作權(quán)集體保護(hù)組織是著作權(quán)的守護(hù)神，有效保護(hù)作者的著作權(quán)，打擊侵權(quán)行為。陽(yáng)光很美好，可惜看不見(jiàn)。在我國(guó)軟件雖然也受著作權(quán)法保護(hù)，但是軟件偏偏是個(gè)異類，軟件的源代碼受著作權(quán)法保護(hù)，軟件的創(chuàng)意、算法等都具有 一定的創(chuàng)造性，使軟件具有專利的特性。各國(guó)對(duì)軟件的保護(hù)還有不同的爭(zhēng)議，有的用著作權(quán)法來(lái)保護(hù)，有的適用專利法保護(hù)，有的干脆制定專門的軟件保護(hù) 法。正是軟件本身的特性使著作權(quán)集體管理組織的陽(yáng)光很難照耀到軟件上。其實(shí)軟件更需要關(guān)懷，軟件比其他形式的作品具有更加復(fù)雜的權(quán)利，比其他作品更容易被侵權(quán)，侵權(quán)打擊也比其他作品要難得多，我們?nèi)绾螌?duì)軟件也進(jìn)行集體管理呢?這是以下要探討的問(wèn)題。一 軟件集體管理可行性我國(guó)著作權(quán)集體管理?xiàng)l例規(guī)定50人以上就可以發(fā)起成立著作權(quán)集體管理組織，這條規(guī)定給大家以無(wú)限美好的想象，以為成立著作權(quán)集體管理組織門 檻很低。其實(shí)不然，我國(guó)依照國(guó)際慣例對(duì)一類作品設(shè)立一個(gè)著作權(quán)集體管理組織，作品的種類屈指可數(shù)，除了已經(jīng)成立和正在成立的，基本就不剩其他種類作品了。 根據(jù)條例的規(guī)定：新成立的組織“不與已經(jīng)依法登記的著作權(quán)集體管理組織的業(yè)務(wù)范圍交叉、重合;”，這個(gè)規(guī)定將使成立新的著作權(quán)集體管理組織變得非常的困 難。我國(guó)對(duì)著作權(quán)集體管理組織采取行政許可制度，成立著作權(quán)集體管理組織必須獲得國(guó)務(wù)院著作權(quán)管理部門審批，這基本決定了成立著作權(quán)集體管理組織只能由政 府主導(dǎo)來(lái)設(shè)立。凡事不必太拘泥，不能成立軟件集體管理組織，那么是不是軟件就不能享受集體管理的呢?當(dāng)然不是，我們有辦法，找到變通的路可以走，讓集體管理的各種便利也在軟件上實(shí)現(xiàn)。借鑒發(fā)達(dá)國(guó)家成功做法，他們主要通過(guò)建立代表權(quán)利人利益的法律中介組織來(lái)達(dá)到集體管理的目的。法律中介組織一般就是律師事務(wù)所，律師事務(wù)所具有 專職的法律人才，完全有能力管理軟件相關(guān)事務(wù);保護(hù)軟件權(quán)利和打擊侵權(quán)本來(lái)就屬于律師業(yè)務(wù)范圍，所以律師事務(wù)所完全可以建立相關(guān)軟件集體管理組織，行使軟 件集體管理的職效。借鑒著作權(quán)集體管理組織的模式，著作權(quán)集體管理組織一般以自愿加入會(huì)員形式來(lái)吸收作者加入，其權(quán)利來(lái)源完全來(lái)自作者的授權(quán)。那么我們可以成立這 樣的專業(yè)聯(lián)盟性質(zhì)機(jī)構(gòu)，不叫著作權(quán)集體管理組織，同樣也可以讓軟件權(quán)利人加入，直接取得軟件開(kāi)發(fā)者的相關(guān)授權(quán)。這個(gè)聯(lián)盟由律師事務(wù)所發(fā)起組建，作為法律服 務(wù)的中介機(jī)構(gòu)，他們的管理將更加專業(yè)，更清楚如何依法保護(hù)軟件開(kāi)發(fā)者的利益。這個(gè)聯(lián)盟只有運(yùn)做良好，確實(shí)能夠起到保護(hù)軟件相關(guān)權(quán)利的作用，才能吸引軟件權(quán) 利人加入，這將促使聯(lián)盟提高自身的服務(wù)能力。借鑒國(guó)外著名公司保護(hù)其馳名商標(biāo)的做法。國(guó)外公司將他們的馳名商標(biāo)在各個(gè)大城市委托當(dāng)?shù)氐穆蓭熓聞?wù)所對(duì)其商標(biāo)進(jìn)行管理監(jiān)控，也有的公司總授權(quán)給 國(guó)內(nèi)一家律師事務(wù)所。律師事務(wù)所負(fù)責(zé)定期到市場(chǎng)巡視，調(diào)查有沒(méi)有侵權(quán)行為，如果發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，立刻代理委托方進(jìn)行打擊。這種方式其實(shí)也是信托行為，公司將 其馳名商標(biāo)給律師事務(wù)所托管，一家律師事務(wù)所可以接受多家公司的信托，同時(shí)管理多個(gè)馳名商標(biāo)，達(dá)到一定的規(guī)模將使服務(wù)費(fèi)用降低，也將極大促進(jìn)管理水平的提 高。這樣一種信托管理模式非常容易嫁接到軟件管理上。那么現(xiàn)在我們可以搭建軟件集體管理機(jī)構(gòu)了：由律師事務(wù)所牽頭，軟件權(quán)利人以信托方式將自己的軟件授權(quán)給律師事務(wù)所進(jìn)行托管，律師事務(wù)所統(tǒng)一對(duì)這些軟件進(jìn)行集中管理，對(duì)外發(fā)放許可證，打擊侵權(quán)行為，確實(shí)維護(hù)軟件權(quán)利人的利益。這個(gè)機(jī)構(gòu)我們暫時(shí)叫做“軟件集體管理聯(lián)盟”。二 軟件集體管理聯(lián)盟和著作權(quán)集體管理組織的區(qū)別按我國(guó)法律規(guī)定：“著作權(quán)集體管理組織被授權(quán)后，可以以自己的名義為著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人主張權(quán)利，并可以作為當(dāng)事人進(jìn)行涉及著作權(quán) 或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的訴訟、仲裁活動(dòng)?！薄败浖w管理聯(lián)盟”與法定的著作權(quán)集體管理組織最主要的差別，就是“軟件集體管理聯(lián)盟”不能以自己的名義作 為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，這個(gè)問(wèn)題不是障礙，完全可以預(yù)先設(shè)計(jì)好的授權(quán)方式來(lái)解決。我國(guó)已經(jīng)有音樂(lè)作品、文字作品、美術(shù)作品等多家著作權(quán)集體管理組織，除音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)稍有作用外，其他基本就不為人所知，他們都是在政府部門主 導(dǎo)下成立，其本身就是政府的附屬機(jī)構(gòu)，所以他們的辦事方式更多地是象國(guó)家機(jī)關(guān)，還沒(méi)有將自己的角色轉(zhuǎn)變真正為會(huì)員提供服務(wù)的機(jī)構(gòu)。而“軟件集體管理聯(lián)盟” 則完全是軟件權(quán)利人與律師事務(wù)所由委托協(xié)議自由連接起來(lái)的，“軟件集體管理聯(lián)盟”要吸引軟件權(quán)利人加入，唯一只能靠提高服務(wù)水平。著作權(quán)集體管理組織依據(jù)相關(guān)法律，需要經(jīng)過(guò)政府的審批才能成立，而且一類作品全國(guó)僅此一家，別無(wú)他店，著作權(quán)人沒(méi)有任何可以選擇的余地?！败浖?集體管理聯(lián)盟”管理的事務(wù)完全屬于律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)范圍，不需要另行審批，將會(huì)出現(xiàn)不同的聯(lián)盟，業(yè)務(wù)之間的競(jìng)爭(zhēng)將有利促進(jìn)聯(lián)盟整體管理水平的迅速提高，服 務(wù)水準(zhǔn)的迅速提高。三 軟件集體管理聯(lián)盟的成立“軟件集體管理聯(lián)盟”雖然不需要專門的審批，也不是可以任意成立的，不是任意一家律師事務(wù)所就可以完全提供所有的服務(wù)，一個(gè)規(guī)范的“軟件集體管理聯(lián)盟”應(yīng)當(dāng)這樣成立：(一)該聯(lián)盟應(yīng)當(dāng)由律師事務(wù)所牽頭成立現(xiàn)在幾乎所有的中介機(jī)構(gòu)都存在信任的危機(jī)，人們普遍覺(jué)得中介都是騙子。律師事務(wù)所也是中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，但是其行業(yè)準(zhǔn)入的門檻高，行業(yè)管理又相當(dāng)?shù)?嚴(yán)格規(guī)范，所以律師事務(wù)所在中介中的可信度最高。又由于軟件相關(guān)事務(wù)主要是法律事務(wù)，所以由律師事務(wù)所牽頭組織聯(lián)盟是最恰當(dāng)?shù)?。不過(guò)不是任何的律師事務(wù)所 都可以任意牽頭成立聯(lián)盟，牽頭的律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)符合幾個(gè)條件：首先：要有精通軟件法律事務(wù)的律師。軟件包含的權(quán)利基本綜合了幾大知識(shí)產(chǎn)權(quán)的全部權(quán)利，這個(gè)律師要對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律非常的了解。要服務(wù)好一個(gè)行業(yè)，必須先至少要成為這個(gè)行業(yè)的半個(gè)專家，所以這個(gè)律師還要對(duì)軟件行業(yè)比較熟悉，具有相應(yīng)的軟件知識(shí)。第二，需要建立完善的管理模式，需要有一個(gè)管理服務(wù)團(tuán)隊(duì)。(二)應(yīng)當(dāng)聯(lián)合其他的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)組建軟件相關(guān)事務(wù)包含一些權(quán)利申請(qǐng)事務(wù)，例如軟件著作權(quán)登記，軟件專利申請(qǐng)、雙軟認(rèn)證等，這些事務(wù)性的工作應(yīng)當(dāng)由其他專業(yè)中介提供。中介專門從事這 些業(yè)務(wù)，他們更加專業(yè)，而且服務(wù)費(fèi)用比較低廉。由律師事務(wù)所統(tǒng)一代表聯(lián)盟成員與中介協(xié)商服務(wù)價(jià)格和服務(wù)內(nèi)容，這樣降低了費(fèi)用，又可以確保中介的服務(wù)質(zhì)量。聯(lián)合其他的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)將使聯(lián)盟的服務(wù)體系更加完善，可以為聯(lián)盟成員提供全面的服務(wù)。讓各種中介服務(wù)機(jī)構(gòu)有序地結(jié)合在一起，共同為聯(lián)盟成員提供高質(zhì)量、全方位、價(jià)格低廉的服務(wù)。四 軟件集體聯(lián)盟管理那些事情軟件，所有的高科技產(chǎn)品都將離不開(kāi)，軟件業(yè)必將成為一個(gè)非常重要的產(chǎn)業(yè)部門，所以國(guó)家對(duì)軟件行業(yè)進(jìn)行重點(diǎn)扶持。國(guó)家的政策扶持固然重要，在行業(yè)內(nèi)普及相關(guān)法律知識(shí)，健全本行業(yè)自身發(fā)展的機(jī)制更值得重視。軟件這個(gè)異類的東西涉及法律關(guān)系挺廣，最少包含著作權(quán)、專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)。而我國(guó)軟件企業(yè)對(duì)軟件的法律認(rèn)知水平普遍很低，更談不上保護(hù)，最為可怕的是他們還普遍缺乏自我保護(hù)意識(shí)。這需要聯(lián)盟去普及法律知識(shí)，提高軟件企業(yè)的自我保護(hù)意識(shí)和法律水平。軟件開(kāi)發(fā)成本高昂，但是侵權(quán)的產(chǎn)品成本卻非常之低。軟件極容易被復(fù)制，極容易遭受權(quán)利侵犯，我國(guó)通用軟件的盜版比例非常高，以至我國(guó)被視為盜版 最高的國(guó)家之一。所以軟件比著作權(quán)、商標(biāo)、專利等其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)更需要進(jìn)行保護(hù)。國(guó)外大軟件公司已經(jīng)在國(guó)內(nèi)到處打擊侵權(quán)，我們國(guó)內(nèi)的軟件公司也應(yīng)該積極去打 擊侵權(quán)。軟件還有很多的權(quán)利需要申請(qǐng)，另外我們國(guó)家對(duì)軟件企業(yè)有很多的優(yōu)惠政策，如何享有也需要一些幫助。這些事務(wù)將由聯(lián)盟中的其他中介服務(wù)機(jī)構(gòu)來(lái)提供服務(wù)。那么我們的“軟件集體管理聯(lián)盟”針對(duì)我國(guó)目前軟件行業(yè)的現(xiàn)狀，最少要做這些事情：1、充當(dāng)軟件權(quán)利人和使用人的橋梁，代理權(quán)利人發(fā)放軟件使用許可證，收取許可使用費(fèi)用;2、接受軟件權(quán)利人的信托，為托管的軟件提供集中的保護(hù)，監(jiān)控市場(chǎng)使用情況，防范侵權(quán)行為發(fā)生;3、對(duì)發(fā)現(xiàn)的各種侵權(quán)行為進(jìn)行打擊，將獲得的賠償費(fèi)用按比例返還權(quán)利人;4、對(duì)聯(lián)盟企業(yè)進(jìn)行法律普及工作，提高法律保護(hù)意識(shí)以及防范能力;5、強(qiáng)大的聯(lián)盟將健全我國(guó)軟件行業(yè)的發(fā)展機(jī)制，促進(jìn)整個(gè)行業(yè)的健康發(fā)展;6、為聯(lián)盟內(nèi)成員提供軟件著作權(quán)登記、專利申請(qǐng)等事務(wù)性工作協(xié)助服務(wù);7、其他服務(wù)。五 聯(lián)盟的組成“軟件集體管理聯(lián)盟”軟