私募股權基金管理辦法(草案).doc

私募股權基金管理辦法（草案） 私募（PE）第一法的股權投資基金管理辦法（草案）（下稱辦法）已上報國務院，正在等待批復。辦法明確了對PE行業(yè)適度監(jiān)管的政策指向和基本監(jiān)管框架。辦法的出臺為私募（PE）提供了運作的基本藍圖。 從業(yè)界整體反應來看，這次的辦法基本順應了民意，得到了業(yè)界的支持。 “從PE不吸收公眾存款且總體規(guī)模很小的行業(yè)特點看，不應該監(jiān)管。但中國畢竟有著自己的國情，適度監(jiān)管有助于行業(yè)的發(fā)展，比如國家管理部門對合格管理者和機構投資者有統(tǒng)一規(guī)定，會吸引更多社會資金進入，有助于這個新興行業(yè)發(fā)展。”一位業(yè)界人士這樣表態(tài)。 在我國的資本市場監(jiān)管體系中，重點監(jiān)管的對象往往是涉及公共利益的領域。而對于民間的投資行為，如果不觸及非法集資等法律紅線，監(jiān)管機構一般不會予以干涉。隨著私募股權基金日漸流行以及影響力的日益擴大，有關部門不得不把對民間資本的宏觀控制權囊入手中。 私募股權基金對市場的影響力到底有多大？北京市道可特律師事務所許振宏律師談到：“大型基金對中小基金的行為起到引導和暗示的作用，其投資方向足以影響整個資本市場的資金流向；此外，大量國外熱錢通過私募股權基金涌入中國，并且已經造成了房價畸高和通貨膨脹的惡果，如不對基金的行為進行引導和調控，任其自由發(fā)展，必將影響整個國民經濟的正常運轉?！?早在幾年之前，國務院成立了由國家發(fā)改委中小企業(yè)業(yè)司、財政部綜合司、證監(jiān)會機構部等是個部門組成的十部委聯席會議，負責研究和制定創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)的相關問題，但“政出多門”導致出臺的政策多是自相矛盾。同時PE的監(jiān)管主體分散，各監(jiān)管機構之間未能就行業(yè)標準和范圍達成一致，經常出現過度監(jiān)管和監(jiān)管真空的情況。許振宏律師指出，辦法定格“適度監(jiān)管”的主調，體現了統(tǒng)一監(jiān)管、分層監(jiān)管、自律監(jiān)管的原則，這無疑有助于資本市場運作在保持自由行和靈活的同時，轉入更為安全、系統(tǒng)、與其他市場有效協調的發(fā)展軌道中去。 PE不能放在溫室里養(yǎng)，要在市場中參與競爭，參與優(yōu)勝劣汰，才能實現資金運作水平、風險防范能力的全面提升。宏觀調控需要一張一弛，解鈴還需系鈴人，PE監(jiān)管需回歸市場，這才是長久之計。 1一、本規(guī)定的適用對象 （一）本規(guī)定所指股權投資基金，是指以非公開方式向特定對象募集設立的對非上市企業(yè)進行股權投資并提供增值服務的非證券類投資基金（包括產業(yè)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金等）。股權投資基金可以依法采取公司制、合伙制等企業(yè)組織形式。 股權投資基金管理企業(yè)是指管理運作股權投資基金的企業(yè)。 私募證券投資基金管理企業(yè)是指借助信托公司發(fā)行理財產品，在監(jiān)管機構備案，資金實現第三方銀行托管，主要投資于證券市場的投資管理機構。 （二）本規(guī)定適用于本市注冊的內資、外資、中外合資股權投資基金、股權投資基金管理企業(yè)以及私募證券投資基金管理企業(yè)，并且滿足以下條件： 股權投資基金的注冊資本（出資金額）不低于人民幣5億元，且出資方式限于貨幣形式，首期到位資金不低于1億元。股東或合伙人應當以自己的名義出資。其中單個自然人股東（合伙人）的出資額不低于人民幣1000萬元。以有限公司、合伙企業(yè)形式成立的，股東（合伙人）人數應不多于50人；以非上市股份有限公司形式成立的，股東人數應不多于200人。 股權投資基金管理企業(yè)，以股份有限公司形式設立的，注冊資本應不低于人民幣3000萬元；以有限責任公司形式設立的，其實收資本應不低于人民幣3000萬元。 私募證券投資基金管理企業(yè)注冊資本3000萬元人民幣以上且管理資產在1億元人民幣以上。 二、規(guī)范股權投資基金的工商登記（一）市各有關部門對股權投資基金、股權投資基金管理企業(yè)以及私募證券投資基金管理企業(yè)，給予工商注冊登記的便利。 （二）股權投資基金、股權投資基金管理企業(yè)可在企業(yè)名稱中使用“基金”或“投資基金”。 （三）公司制、合伙制股權投資基金、股權投資基金管理企業(yè),在章程或合伙協議中應明確規(guī)定,不得以任何方式公開募集和發(fā)行基金。 （四）承擔管理責任的股權投資基金管理企業(yè)的法定住所（經營場所），可作為股權投資基金企業(yè)的法定住所（經營場所）辦理注冊登記。 三、明確股權投資基金的稅收政策 （一）合伙制股權投資基金和合伙制股權投資基金管理企業(yè)不作為所得稅納稅主體，采取“先分后稅”方式，由合伙人分別繳納個人所得稅或企業(yè)所得稅。 （二）合伙制股權投資基金和股權投資基金管理企業(yè)，執(zhí)行有限合伙企業(yè)合伙事務的自然人普通合伙人，按照“個體工商戶的生產經營所得”項目，適用5%35%的五級超額累進稅率計征個人所得稅。 不執(zhí)行有限合伙企業(yè)合伙事務的自然人有限合伙人，其從有限合伙企業(yè)取得的股權投資收益，按照“利息、股息、紅利所得”項目，按20%的比例稅率計征個人所得稅。 （三）合伙制股權投資基金從被投資企業(yè)獲得的股息、紅利等投資性收益，屬于已繳納企業(yè)所得稅的稅后收益，該收益可按照合伙協議約定直接分配給法人合伙人，其企業(yè)所得稅按有關政策執(zhí)行。 （四）合伙制股權投資基金的普通合伙人，以無形資產、不動產投資入股，參與接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，不征收營業(yè)稅；股權轉讓不征收營業(yè)稅。 （五）股權投資基金、股權投資基金管理企業(yè)采取股權投資方式投資于未上市中小高新技術企業(yè)2年以上（含2年），凡符合國家稅務總局關于實施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知（國稅發(fā)200987號）規(guī)定條件的，可按其對中小高新技術企業(yè)投資額的70%抵扣企業(yè)的應納稅所得額。 四、加大對股權投資基金的支持力度（一）自本規(guī)定實施之日起，新注冊的股權投資基金可享受以下政策： 以公司制形式設立的股權投資基金，根據其注冊資本的規(guī)模，給予一次性落戶獎勵：未經國務院或國家主管部門批準的股權投資企業(yè)或管理企業(yè)，根據注冊資本金和累計實收資本以及注冊后一年內從事股權投資行為，給予一次性資金補助。其中，注冊資本金或累計實收資本10億元人民幣（含10億元人民幣）以上的，補助1000萬元人民幣；注冊資本金或累計實收資本5億元人民幣（含）以上的，補助800萬元人民幣；1億元人民幣（含）以上的，補助500萬元人民幣。 五、推動股權投資基金業(yè)的規(guī)范健康發(fā)展（一）規(guī)范發(fā)展股權投資基金行業(yè)協會，充分發(fā)揮行業(yè)協會在加強行業(yè)自律管理方面的作用。 （二）積極引入專業(yè)的股權投資基金評級機構，以市場化的方式推動股權投資基金評估體系的建立，引導股權投資基金規(guī)范健康發(fā)展。 （三）市各有關部門要加強對股權投資基金行業(yè)的監(jiān)督管理、風險預警及處置工作，依法打擊利用股權投資基金名義進行的各類非法集資活動。 多方推動在目前國際金融危機的背景下，無論美元PE還是人民幣PE均面臨巨大的阻礙挑戰(zhàn)。“可以說所有的投資人都沒有遇到過如此嚴峻的局面。”賽富基金首席合伙人閻焱表示。邵秉仁在此前一次發(fā)言中談到，經濟低谷的時期也許正是推動政策發(fā)展的好時機。而此次私募股權基金管理辦法草案的出臺或正是這一推動的結果。在法規(guī)上，目前的狀況是，美元PE基金想對國內企業(yè)進行投資異常困難。2005年底，十部委曾頒布的“75號文”封堵了企業(yè)海外紅籌上市的通道，之前這些美元PE基金的通常做法是“兩頭在外”，即企業(yè)在開曼等地區(qū)設立一個殼公司，然后殼公司通過出資將中國境內的企業(yè)股權買下，PE基金入股這家殼公司，最后通過這個殼在境外上市；而現在這條路因為無法實現殼公司收購境內企業(yè)股權宣告終止?！?5號文”出臺的背景是，監(jiān)管部門在考察了巴西等國家后，認為國內相關優(yōu)質公司都到海外上市，會造成優(yōu)質企業(yè)的流失，國民無法分享到相關的增長。而出臺的規(guī)定導致了許多美元基金無法按原有的路徑操作項目，隨后一些美元PE基金開始嘗試將美元轉換成人民幣到境內設立合資公司，然后準備在A股上市退出，這一條在實際的操作上也是可行的。據金諾律師事務所合伙人郭衛(wèi)峰介紹，這樣的情況持續(xù)了一年多后，在今年9月份前后，外管局又下發(fā)了一個新的文件，按照這個文件，上述美元換成人民幣到境內組成合資公司的一個簡便模式沒有辦法做?！半m然理論上并未完全將路徑堵死，而且從長遠來說，會對行業(yè)有一定規(guī)范的作用?！钡珜嶋H上，據本報了解，在天津注冊的一家外資基金已經在申報清盤材料，“他們不準備做了，因為目前做起來非常困難，原來做的項目沒法繼續(xù)了，后續(xù)的美元也進不來”，一位熟悉情況的當地金融業(yè)人士透露。而即使在A股退出，對于基金管理機構來說，也面臨著收益匯到境外要被征稅等許多問題。于是，一些原本操作美元基金的知名管理機構如鼎暉、弘毅投資便開始募集人民幣基金。經過約一年的接觸，社保最后對兩家各投了20億元。而據本報了解，社保要對商業(yè)化的PE進行投資，有一個必要有條件是，必須有一家國有機構已經在里面出資；如弘毅是有聯想控股在里面出資，而鼎暉則是另一家中字頭的企業(yè)在里參股。許多沒有國企伙伴關系的私募股權投資機構則與社保基金擦肩而過。另外，因為經濟環(huán)境動蕩與不確定，許多原本承諾了出錢的民營企業(yè)與個人不兌現其承諾等原因，人民幣基金也存在募資難的問題，而據國家發(fā)改委財經司司長曹文煉在一次會上所說，一些大的機構出資者“因為一些監(jiān)管部門對于金融機構出資成為LP(“Limited Partner”，有限合伙人)有疑慮，所以產業(yè)基金出現募資難”。事實上，不論是產業(yè)基金還是商業(yè)化PE，“缺少合格的LP是一個要面對的重要問題”是許多PE投資人在公開論壇上共同的看法。國內PE的發(fā)展在目前情況下成了“無源之水”：一方面美元投資進展很緩慢，一方面人民幣資金來源少，這使得許多投資機構頗為頭疼。私募股權基金管理辦法的推出對他們來說，或許是一個契機。分類監(jiān)管但事情遠非如此簡單。一位PE機構人士稱，要推動國內PE行業(yè)的發(fā)展，涉及到多個政府部門的協調，“問每個部門，都說很支持PE的發(fā)展，但就是沒有什么改變”。這樣的困境下，PE的聯合自救以推動政策發(fā)展便成為行業(yè)迫在眉睫的事情。正在籌備的中國PE協會便是應運推動行業(yè)發(fā)展的需求而生，包括弘毅投資、鼎暉、厚樸在內的PE機構都加入并參與相關管理辦法的討論。中國PE協會籌備組組長邵秉仁透露，“我們與發(fā)改委進行了討論，希望能將一些大的框架制訂出來。首先是解決保險與銀行資金等進入PE領域成為LP的問題，但是具體的允許多少金額與比例進入、是否需要報批、怎樣監(jiān)管等，需要保監(jiān)會、銀監(jiān)會等具體制訂，因為他們負有監(jiān)管責任”。賽富基金首席合伙人閻焱認為，是否應該允許保險與銀行資金投資PE基金成為LP，關鍵是“目前國內缺少合格的行業(yè)人才”。一部份業(yè)內人士還擔心一旦放開這些機構的投資，便會有許多有關系的人成立機構來要錢，因此，“這些金融機構如何來選擇好的GP很關鍵”。邵秉仁認為，管理辦法對于怎樣的GP才合資格做了一個規(guī)定，而且任何一個行業(yè)不可能一開始就有足夠的人才，需要經過一個發(fā)展，不能說沒有人才就不發(fā)展了?！耙恍┯心芰Φ娜俗匀粫蚝玫男袠I(yè)集中，經過學習，擠掉一些泡沫后，好的管理機構就會出來?！遍愳蛣t指出，根據國外的經驗，都是過往的業(yè)績達標的管理人才會被投資，但目前中國的實際情況是這樣，如果過往業(yè)績達標的GP(“General Partner”普通合伙人)太少，在這些LP投一些新的GP時，GP上面可設一個管理委員會，讓一些真正具有行業(yè)實際經驗的人來任職，而不是一些沒有實際經驗的只會理論的人，從而把控基金的運作降低風險。北大教授何小峰建議，應對產業(yè)基金與私人股權投資進行分