建設(shè)工程合同效力問題

1、建設(shè)工程合同效力問題篇一：建設(shè)工程施工合同的成立和效力 建設(shè)工程施工合同的成立和效力 一、建設(shè)工程施工合同的成立（一）建設(shè)工程施工合同的訂立方式1、直接發(fā)包 發(fā)包方就建設(shè)工程合同的內(nèi)容直接與承包方協(xié)商，在雙 方達(dá)成一致意思后簽訂建設(shè)工程承包合同。2、招標(biāo)發(fā)包 通過招標(biāo)投標(biāo)制發(fā)包建設(shè)工程項(xiàng)目，確定發(fā)包人與承 包 人的合同關(guān)系。依照中華人民共和國合同法第十三條規(guī)定： “當(dāng)事 人訂立合 同，采取要約、承諾方式。 ”，如果要確定以招標(biāo)發(fā) 包的建設(shè)工程合 同是否成立，則必先確定招標(biāo)、投標(biāo)、定標(biāo) 等行為的性質(zhì)及法律效果。（二）中標(biāo)通知書的法律效果 根據(jù)中華人民共和國合同法第 二十五條規(guī)定： “承 諾生效時(shí)

2、合同成立。 ”因此， 中標(biāo)通知書發(fā)出時(shí)， 即發(fā)生承 諾生效、 合同成立的法律效力。 此時(shí)，如招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié) 果 或變更中標(biāo)人、投標(biāo)人棄標(biāo)，均屬違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約 責(zé)任，而不是 締約過失責(zé)任。 具體理由如下：1、招標(biāo)文件載明了擬簽訂合同的主要條款，投標(biāo)人按照此招標(biāo)文件編制投標(biāo)文件，對(duì)招標(biāo)文件提出的擬簽訂合同 的主要條款作出 響應(yīng)，且招標(biāo)人表示同意，表明雙方已經(jīng)就 合同的主要條款達(dá)成 了合意，應(yīng)認(rèn)為此時(shí)合同已經(jīng)成立。 2、中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法第四十六條：“招標(biāo)人和中標(biāo)人按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合 同”的規(guī)定， 強(qiáng)調(diào)了招標(biāo)文件及中標(biāo)人的投標(biāo)文件是雙方當(dāng) 事人簽訂書面合同的依 據(jù)

3、，由此亦表明，在雙方簽訂書面合 同前，雙方對(duì)合同的主要條款已達(dá) 成一致，合同已經(jīng)成立。3、中華人民共和國合同法第三十六條：“法律、行 政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同主， 當(dāng)事 人一方未采用書面 形式但已經(jīng)履行義務(wù)， 對(duì)方接受的， 該合 同成立?！蔽覈捎米C明效力， 而不是成立效力和生效效力。中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法 第四十五條第二款規(guī)定： “中標(biāo) 通知書對(duì)招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書 發(fā)出后，招標(biāo)人改 變中標(biāo)結(jié)果的， 或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目 的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。 ” 綜上所述， 合同法 和招標(biāo)投標(biāo)法 均是由國家立 法機(jī)關(guān) 全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的， 其地位

4、僅 次于憲法 ，根據(jù)立 法法的規(guī)定，從法律的位階來看， 它們屬于同位法，即由同一立法機(jī) 關(guān)制定的具有同等法律效 力的法律。但是，從另一方面來看，合同法與 招標(biāo)投標(biāo)法又 是同位法中一般法和特別法的關(guān)系，因?yàn)楹贤ㄖ袑?duì) 承 諾的規(guī)定是具有普遍性的規(guī)定，是一般法，而招標(biāo)投標(biāo)法則 是針對(duì) 招投標(biāo)這一特別的活動(dòng)作出的特別規(guī)定，應(yīng)為特別法， 根據(jù)立法法 的規(guī)定，在一般法與特別法對(duì)同一問題的規(guī) 定不一致時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用特別法的規(guī)定。因此，在招投標(biāo)活 動(dòng)中，應(yīng) 首先適用招標(biāo)投標(biāo)法， 在招標(biāo)投標(biāo)法 沒有規(guī)定 時(shí)，應(yīng)適用合同法 的規(guī)定規(guī)定。二、建設(shè)工程施工合同的效力 依照中華人民共和國建筑法第 二十六條承包建筑工

5、程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書， 并在其資 質(zhì)等級(jí)許 可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范 圍或者以任 何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。 禁 止建筑施工企業(yè)以任何 形式允許其他單位或者個(gè)人使用本 企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企 業(yè)的名義承攬工程。最高人民法院依據(jù)建筑法和建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 的規(guī)定， 在其制定的 關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件 適用法律問題的解釋 中規(guī)定承包人未取得建筑施工企業(yè)資 質(zhì)或超越資質(zhì)等級(jí)而與發(fā)包人簽 訂的建設(shè)工程施工合同無 效。最高人民法院之所以如此規(guī)定，是由建 筑法 、建設(shè) 工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 等相關(guān)條文的地位和性質(zhì)決

6、定的。 首先， 建筑法和建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例分別是全國人大常 委 會(huì)制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)。 其次，建筑法、 建設(shè) 工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 均規(guī)定禁止未取得建筑施工企業(yè) 資質(zhì)或超資質(zhì)等級(jí) 的承包人承建工程， 其條文性質(zhì)應(yīng)為禁止 性規(guī)定。因此，依照合同法 第五十二條違反法律、行政 法規(guī)的行為無效的規(guī)定，最高人民法院在司 法解釋第 1 條第 （ 1）項(xiàng)規(guī)定了承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級(jí)而與發(fā)包人簽訂的建設(shè)工程施工合同無效建設(shè)部建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定第五條規(guī) 定：“建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分 為施工總承包、 專業(yè)承包和勞務(wù)分 包三個(gè)序列。 ”第十三條規(guī)定： “施 工總承包企業(yè)承擔(dān)總承包 項(xiàng)目

7、范圍內(nèi)的專業(yè)工程可以不再申請(qǐng)相應(yīng)專 業(yè)承包資質(zhì)。 ” 建設(shè)部在其建筑企業(yè)業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定實(shí)施意見中 對(duì)建 筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定 第十三條的規(guī)定作出了進(jìn)一步明確， 即 規(guī)定 第十三條所稱施工總承包企業(yè)承擔(dān)總承包項(xiàng)目范 圍內(nèi)的專業(yè)工 程可以不再申請(qǐng)相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)， 是指施工 總承包企業(yè)投標(biāo)或承包施 工總承包項(xiàng)目，對(duì)承擔(dān)總承包項(xiàng)目 范圍內(nèi)各專業(yè)工程的施工、不必申請(qǐng) 相應(yīng)的專業(yè)承包類別資 質(zhì)。”“施工總承包企業(yè)投標(biāo)或承包其他企業(yè)依 法分包或建設(shè) 單位依法單獨(dú)發(fā)包的專業(yè)工程， 須具備相應(yīng)的專業(yè)承包類 別 資質(zhì)。”篇二：建設(shè)工程施工合同之合同效力問題 近年來，建設(shè)工程施工合同糾紛案件數(shù)量日益增長，人 民法

8、院審 判工作量不斷增加，建設(shè)工程施工合同糾紛案件的 新問題、新情況層出 不窮。因此，加強(qiáng)對(duì)建設(shè)工程施工合同 糾紛案件涉及的相關(guān)法律、 法規(guī)、 司法解釋等的研究， 有助 于更好的維護(hù)建設(shè)工程合同當(dāng)事人的合法權(quán)益， 維護(hù)社會(huì)的 公平和正義。同時(shí)對(duì)于規(guī)范建筑市場(chǎng)行為，提高建設(shè)工程質(zhì) 量都有非常積極的促進(jìn)作用。在辦理建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，主要涉及的法律 及司法解 釋有 合同法 及合同法司法解釋、 招標(biāo)投標(biāo)法 、民法通則 、 建筑法、 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程 施工合同糾紛案件適用 法律問題的解釋 、最高人民法院關(guān) 于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)等等。同時(shí)還涉及 一系列的行政法規(guī)、部門規(guī)章

9、，這些行政 法規(guī)、部門規(guī)章主 要有建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 、建設(shè)工程質(zhì)量 保證金管理 暫行辦法、 房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理 辦 法、專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn) 、建筑勞務(wù)分包企業(yè)資 質(zhì) 等級(jí)標(biāo)準(zhǔn) 、工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定等 等。上述 行政法規(guī)、部門規(guī)章對(duì)于法律及司法解釋具有補(bǔ)充 作用，填補(bǔ)了了司法 實(shí)踐中法律規(guī)定的空缺和遺漏。建設(shè)施工工程合同法律實(shí)務(wù)之一 建設(shè)工程施工合同的合同效力 問題建設(shè)工程施工合同糾紛是合同糾紛的常見類型，建設(shè)工 程施工合 同的效力問題涉及諸多法律問題，如違約責(zé)任的承 擔(dān)、掛靠行為中的管 理費(fèi)的處理等。我國建筑法 、合同 法等法律、行政法規(guī)及司 法解

10、釋對(duì)于建設(shè)工程施工合同的 無效情形做出了比較詳細(xì)的規(guī)定。 1. 建筑法第 26 29 條對(duì)于建設(shè)工程施工合同的無效情形進(jìn)行了闡 述。首先，法 律對(duì)于建筑施工企業(yè)進(jìn)入建筑市場(chǎng)實(shí)行市場(chǎng)準(zhǔn)入制度。禁 止 建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以 任何形式 用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。 禁止建筑施 工企業(yè)以任何形式允 許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資 質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。我們認(rèn)為，由于建筑產(chǎn)品是涉 及公共產(chǎn) 品的特殊產(chǎn)品，為保證建筑產(chǎn)品質(zhì)量，法律、法規(guī) 對(duì)建筑市場(chǎng)主體規(guī)定 了嚴(yán)格的市場(chǎng)準(zhǔn)入條件。所以， 建筑 法對(duì)于建筑施工企業(yè)的資質(zhì) 要求十分嚴(yán)格， 禁止施工企業(yè) 超越自身資質(zhì)等級(jí)或借用其他建筑施工企業(yè)資質(zhì)承攬工程其次，