中國金融業(yè)反洗錢制度論文

1、中國金融業(yè)反洗錢制度論文 摘要：世界各國和國際社會(huì)的反洗錢實(shí)踐已經(jīng)證明，現(xiàn)代金融體系已成為洗錢的主要渠道。就我國金融業(yè)而言，建立反洗錢控制制度體系有重要的現(xiàn)實(shí)意義。本文在對我國金融業(yè)反洗錢進(jìn)行現(xiàn)狀分析的基礎(chǔ)上，指出了反洗錢制度措施中存在的不足和薄弱環(huán)節(jié)，并提出了我國金融業(yè)反洗錢的框架制度和應(yīng)采取的措施。 20世紀(jì)80年代以來，世界各國及國際范圍內(nèi)的洗錢活動(dòng)日趨猖獗，可以說，洗錢犯罪已成為世界各國和國際社會(huì)共同面臨的一大公害。因此，世界各個(gè)國家和地區(qū)都對洗錢犯罪予以高度重視，紛紛通過立法等各種措施對其加以控制和打擊。 世界各國和國際社會(huì)的反洗錢實(shí)踐已經(jīng)證明，現(xiàn)代金融體系已成為洗錢的主要渠道，洗錢

2、者主要通過金融系統(tǒng)進(jìn)行洗錢活動(dòng)，特別是隨著金融全球化、網(wǎng)絡(luò)化、一體化趨勢的不斷加強(qiáng)，洗錢者將會(huì)更多地利用金融系統(tǒng)進(jìn)行洗錢活動(dòng)。因此，防止洗錢者利用金融系統(tǒng)洗錢就成為建立和完善控制一國乃至跨國洗錢的法律制度體系的重要任務(wù)和內(nèi)容。同時(shí)，我國已正式加入WTO，金融業(yè)的對外開放步伐將會(huì)大大加快，其融入全球金融體系、走向國際化的步伐也將大大加快。但是，我國金融體制改革滯后，適應(yīng)現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)要求、與國際慣例接軌的現(xiàn)代金融體系還沒有建立起來，現(xiàn)行的金融體系還存在很多缺陷和不足，又加上金融法制不健全，金融業(yè)有效的反洗錢控制制度體系還沒有建立起來。這樣，國內(nèi)外犯罪分子就有可能更多地利用我國的金融系統(tǒng)來進(jìn)行洗錢活

3、動(dòng)，從而不僅會(huì)對我國還不發(fā)達(dá)的金融體系造成巨大的破壞，影響金融業(yè)的健康發(fā)展，而且還會(huì)對我國整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展產(chǎn)生嚴(yán)重的破壞作用。因此，我國金融業(yè)如何借鑒國外發(fā)達(dá)國家和整個(gè)國際金融業(yè)反洗錢控制制度成功的經(jīng)驗(yàn)做法，盡快與國際慣例接軌，建立自己有效的反洗錢控制制度體系，明確規(guī)定金融系統(tǒng)在控制洗錢方面的責(zé)任和義務(wù)，加強(qiáng)對金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，密切與各國金融機(jī)構(gòu)在反洗錢方面的合作，充分發(fā)揮金融系統(tǒng)在反洗錢中的預(yù)防和控制作用，就成為我國金融業(yè)面臨的一項(xiàng)重大課題。 一、我國金融業(yè)反洗錢的現(xiàn)狀分析 (一)洗錢的概念與特征 1洗錢的概念。 關(guān)于洗錢的定義很多，巴塞爾銀行條例則側(cè)重于金融交易，將洗錢描述為：銀行或其

4、它金融機(jī)構(gòu)可能無意間被利用作為犯罪資金轉(zhuǎn)移或存儲的中介；犯罪分子及其同伙利用金融系統(tǒng)將資金從一賬戶向另一賬戶作支付和轉(zhuǎn)移，以掩蓋款項(xiàng)的真實(shí)來源和收益所有權(quán)關(guān)系；或者利用金融系統(tǒng)提供的安全保管服務(wù)存放款項(xiàng)。 2洗錢的特征。 (1)缺乏可識別的受害者。 洗錢犯罪沒有可識別的受害者，其行為本身缺乏引人注目的可譴責(zé)性，所以難以引起人們的注意。一般說來，要想直接發(fā)現(xiàn)洗錢犯罪的發(fā)生是很困難的，只能依靠間接的申報(bào)資料或者一些其他的數(shù)據(jù)分析。即使這樣，發(fā)現(xiàn)的洗錢犯罪數(shù)同實(shí)際犯罪數(shù)之比也是很低的。 (2)復(fù)雜性。 洗錢的手段眾多，幾乎銀行提供的所有服務(wù)都有可能被洗錢者利用。另外，一項(xiàng)洗錢陰謀可以使黑錢在到達(dá)最終

5、的目的地之前，通過眾多的國內(nèi)外的商業(yè)公司和金融機(jī)構(gòu)，洗錢活動(dòng)的復(fù)雜，有時(shí)連參與其中的專業(yè)人士，如銀行家、律師、會(huì)計(jì)師都無法察覺。 (3)專業(yè)性。 現(xiàn)在，洗錢已發(fā)展成為高度復(fù)雜的、高智能的、國際性的專門行業(yè)。由于洗錢要涉及國內(nèi)外復(fù)雜的金融制度和法律制度，一般犯罪分子很難做到，只有熟悉國內(nèi)外金融、法律制度的專業(yè)人士才能勝任。所以現(xiàn)在一些犯罪分子愿意支付高額費(fèi)用以換取專業(yè)人士的服務(wù)，而一些律師、金融機(jī)構(gòu)人員、投資專家等為牟取暴利也愿意為犯罪分子提供洗錢服務(wù)。 (4)國際性。 由于不同國家在洗錢的管制和制裁上存在差異，各國法律規(guī)定的不同以及其他方面原因，使得跨國間的反洗錢協(xié)作非常困難。另外，洗錢的國際

6、性不僅僅指洗錢犯罪涉及的地域非常廣泛，還包括犯罪技術(shù)的國際化，先進(jìn)的犯罪手段會(huì)迅速在全球范圍內(nèi)傳播開。 (5)資金的密集性。 犯罪集團(tuán)獲取的犯罪收益大部分為現(xiàn)金，尤其是毒品交易幾乎百分之百采用現(xiàn)金交易，因?yàn)楝F(xiàn)金有利于偽裝，也不容易留下交易痕跡。在金融市場與信用制度較發(fā)達(dá)的國家，其使用現(xiàn)金密集程度較低，如英國、美國等，其現(xiàn)金使用與國民生產(chǎn)總值的比率為34%左右。而對于金融市場與信用制度不發(fā)達(dá)的國家，如中南美、東南亞等國家，其現(xiàn)金密集性高達(dá)20以上。這種國家很容易成為黑錢的集中地。如果一個(gè)地區(qū)的現(xiàn)金密集性在某個(gè)期間突然升高，很有可能是洗錢活動(dòng)正在進(jìn)行。 (二)我國洗錢活動(dòng)的主要形式和特點(diǎn) 我國新刑

7、法第19l條規(guī)定了涉嫌洗錢的五種行為形式：(1)提供資金賬戶。指以洗錢為目的，提供個(gè)人在銀行的儲蓄賬戶、單位在銀行的存款賬戶、個(gè)人或單位在銀行的信用卡賬戶、外匯賬戶、證券公司的股票交易賬戶、期貨公司的期貨交易賬戶等，供具有非法財(cái)物來源的單位或個(gè)人存取款或者進(jìn)行其他金融交易。(2)協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、或者金融票據(jù)。指協(xié)助將犯罪所得的動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)等轉(zhuǎn)變成本國貨幣或者外國貨幣，以及債券、國庫券、匯票、支票、本票、股票、存單和存折等金融票據(jù)，以使犯罪非法收入具有合法形式。(3)通過轉(zhuǎn)賬或其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移。一般是指利用支票、銀行本票、銀行匯票和商業(yè)匯票等金融票據(jù)，使用匯兌、托收承付、委托收款以

8、及電子資金劃撥等結(jié)算方式，將違法所得從一個(gè)賬戶轉(zhuǎn)入另一個(gè)賬戶，使犯罪收益與合法收益混淆，以掩飾、隱瞞其非法來源。(4)協(xié)助將資金匯往境外。指為了逃避國內(nèi)司法機(jī)關(guān)對犯罪違法所得的追查和躲避國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)對于非法資金的金融監(jiān)管，以各種名義通過銀行、郵局或者其他金融機(jī)構(gòu)，將資金匯往境外，洗錢犯罪一般傾向于把非法資金匯往金融監(jiān)管比較松、嚴(yán)格實(shí)行銀行保密法的國家或地區(qū)。(5)以其他方式掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源。包括用贓款購買不動(dòng)產(chǎn)，高利借貸，密藏于銀行的保管箱中，投資于工商業(yè)，購買高檔消費(fèi)品等。 關(guān)于洗錢行為形式的規(guī)定只是對洗錢活動(dòng)表象的規(guī)范。在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，洗錢活動(dòng)往往表現(xiàn)為個(gè)別不

9、同的形態(tài)，分析總結(jié)歸納國內(nèi)發(fā)生的有關(guān)涉嫌洗錢犯罪的案例，我國洗錢形式主要有以下幾種： 1成立空殼公司洗錢。這是最典型也是最常用的洗錢模式，犯罪分子在非法收入來源地開設(shè)酒樓、夜總會(huì)、歌舞廳等營業(yè)機(jī)構(gòu)，將非法所得轉(zhuǎn)入營業(yè)機(jī)構(gòu)，在依法納稅的外衣下，將多數(shù)非法收入轉(zhuǎn)變?yōu)闋I業(yè)機(jī)構(gòu)的合法收入。我國查處的許多帶有黑社會(huì)性質(zhì)的犯罪案例表明，這種洗錢方法得到了廣泛的應(yīng)用。 2化名存款或購置金融票證洗錢。犯罪分子獲取非法收益后，和金融機(jī)構(gòu)非法工作人員串通，由金融機(jī)構(gòu)提供非真實(shí)姓名的個(gè)人存款賬戶，或以他人名義開立個(gè)人存款賬戶，或從金融機(jī)構(gòu)購置金融票證。政府官員受賄、索賄收入往往采取這種方式清洗。為了使受賄、索賄等非

10、法收入可以為自己控制和使用，同時(shí)逃避有關(guān)制度如收入申報(bào)制度的約束，將資金交由自己的遠(yuǎn)房親友，或指定親信開立存款賬戶或開立公司賬戶存放，或用于購置國庫券、債券、股票等各種有價(jià)證券。在我國的司法實(shí)踐中，經(jīng)常發(fā)現(xiàn)被查處的政府官員家中或其親屬家中藏有大量的存單或有價(jià)證券。 3違規(guī)轉(zhuǎn)賬洗錢。在國內(nèi)通過簽發(fā)不具有商品交易關(guān)系的銀行承兌匯票或銀行匯票將非法資金轉(zhuǎn)移到異地具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的個(gè)人或單位，反復(fù)轉(zhuǎn)賬，直到資金不能明顯地和資金來源地發(fā)生關(guān)聯(lián)為止，由非法人員提出用于支付違規(guī)違法活動(dòng)，開始下一輪資金循環(huán)；或利用三資企業(yè)在中國境內(nèi)所得可以自由匯出的規(guī)定，通過金融機(jī)構(gòu)將非法資金混入合法資金，以匯票的形式轉(zhuǎn)移到國外

11、。 4利用進(jìn)出口貿(mào)易洗錢。利用進(jìn)出口雙方變異價(jià)格達(dá)到在異地支付洗錢的目的，進(jìn)口時(shí)，如果想將資金轉(zhuǎn)移到國外，則雙方協(xié)議將非法資金混入貿(mào)易資金以異常高的價(jià)格實(shí)際支付，在國外，由出口商將非法資金分離出來存入指定的交易賬戶；如果想從國外向國內(nèi)轉(zhuǎn)移資金洗錢，則協(xié)議實(shí)際支付異常低的價(jià)格，在國外，用違法資金向出口商補(bǔ)足差價(jià)，在國內(nèi)，由進(jìn)口商將差價(jià)資金打入犯罪分子指定的銀行賬戶。出口時(shí)采取逆向操作的方法。這種洗錢方式也是我國一些腐敗的高層官員向國外轉(zhuǎn)移贓款常用的方法。 5成立外資公司或利用外匯黑市跨國洗錢。由于我國未立法對于外資來源及性質(zhì)予以審查，據(jù)有關(guān)專家推定，在我國引入的外資中，有相當(dāng)部分“洗錢投資”混雜

12、其中，我國境內(nèi)開立的少數(shù)外資公司在跨國洗錢活動(dòng)中充任了不光彩的角色。國內(nèi)一些腐敗分子在任職期間大肆侵吞、挪用公款，受賄、行賄、瀆職犯罪，獲得非法所得后，指使親信或親屬將其在外匯黑市上兌換成外匯后轉(zhuǎn)移境外，在境外取得合法資金地位后，又以合法資金的形式轉(zhuǎn)移到國內(nèi)開立外資公司，形成具有政府權(quán)力背景的、內(nèi)外聯(lián)動(dòng)的洗錢活動(dòng)鏈條。 6騙稅洗錢。為了騙稅，成立假企業(yè)，搞假出口，騙制出口報(bào)關(guān)單，和外貿(mào)公司聯(lián)手，編制虛假增值稅專用發(fā)票，手續(xù)健全后，由財(cái)稅所擔(dān)保取得封閉貸款，從國庫部門騙取退稅，在不需要任何資金的情況下，獲取大額非法收入，歸還銀行貸款后，將非法資金通過多種渠道分散轉(zhuǎn)款，在不同地區(qū)轉(zhuǎn)款以轉(zhuǎn)移視線，最

13、后將款項(xiàng)集中轉(zhuǎn)賬到國外或香港。在汕頭查處的騙稅案中，犯罪分子就是大肆采用這種方法洗錢的。 7利用關(guān)聯(lián)單位洗錢。證券監(jiān)管部門在對某上市公司的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，該上市公司與另一家關(guān)聯(lián)公司私下協(xié)議，將部分資金打入該關(guān)聯(lián)公司賬戶非法炒作自己的股票，嚴(yán)重違背有關(guān)證券投資管理規(guī)定，為了回籠非法資金，將自己生產(chǎn)的產(chǎn)品假裝銷售給關(guān)聯(lián)公司，通過關(guān)聯(lián)公司以銷售款的形式轉(zhuǎn)回款項(xiàng)。在關(guān)聯(lián)公司實(shí)現(xiàn)對產(chǎn)品的再次銷售后，存入股票賬戶再循環(huán)炒作自己的股票。 8異地大額套取現(xiàn)金洗錢。在制假地和銀行職工串通，將違法所得化整為零，簽發(fā)銀行承兌匯票或銀行匯票將資金分散轉(zhuǎn)移到多個(gè)地方，在異地利用金融機(jī)構(gòu)套出現(xiàn)金，回到制假地用于制假。 9通過

14、“地下錢莊”洗錢?！暗叵洛X莊”一般是專為跨境洗“黑錢”設(shè)立的，在我國，主要用于在內(nèi)地和香港之間轉(zhuǎn)移“黑錢”。最近在汕頭暴露出的涉嫌洗錢千億元資金的大案中，地下錢莊為洗錢提供了極大的便利。犯罪分子將在國內(nèi)獲取的人民幣非法收入以現(xiàn)金或匯票的形式直接交給地下錢莊或存入其指定賬戶，地下錢莊按當(dāng)日外匯黑市價(jià)算出應(yīng)支付的港幣或美金數(shù)量，通知其在香港的合伙人，由香港合伙人從香港的銀行賬戶中支付外匯到客戶指定的賬號。反之亦然。 10通過保險(xiǎn)公司洗錢。典型的做法是將違法所得贓款用于購買各種名目的保單，經(jīng)過保險(xiǎn)公司修改保險(xiǎn)條款，再將保費(fèi)以退費(fèi)、退保等合法形式回到犯罪分子手中，以掩蓋原犯罪收入的來源和性質(zhì)。據(jù)報(bào)道，

15、江蘇鹽城市兩家保險(xiǎn)公司涉嫌為企業(yè)洗錢，受到保險(xiǎn)監(jiān)管部門的嚴(yán)厲處罰。 11以民間借貸形式洗錢。這和通過“地下錢莊”洗錢相類似，犯罪分子將非法所得交由民間借貸者貸放給城鄉(xiāng)中小業(yè)戶，回籠資金存入犯罪分子指定的銀行賬戶，或由關(guān)聯(lián)的城鄉(xiāng)中小業(yè)戶以創(chuàng)辦實(shí)業(yè)的形式再次洗錢。 12利用國有企業(yè)改制洗錢。一些黑錢也在國有企業(yè)轉(zhuǎn)制中尋找到機(jī)會(huì)，被順利地用于收購兼并國有企業(yè)，取得從非法到貌似合法的地位；通過低價(jià)轉(zhuǎn)讓出售國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)，將國有資產(chǎn)離析后轉(zhuǎn)入私人企業(yè)，造成國有資產(chǎn)的大量流失等。 (三)中國金融業(yè)反洗錢控制制度措施中存在的不足和薄弱環(huán)節(jié) 中國金融業(yè)雖然在反洗錢方面采取了許多控制制度措施，也取得了很大成效，但

16、與世界各國和國際金融業(yè)采取的反洗錢控制制度措施相比，中國金融業(yè)反洗錢措施還具有很大的歷史局限性，存在許多不足和薄弱環(huán)節(jié)。 1金融秩序混亂、金融競爭無序，為洗錢活動(dòng)提供了空隙。 一是儲蓄所超范圍吸收存款，公款私存難以禁止。目前，儲蓄所超范圍吸收單位存款，收受票據(jù)、代客辦理結(jié)算等現(xiàn)象仍較為普遍，甚至在實(shí)名制實(shí)行以后依然辦理公款私存。商業(yè)銀行違規(guī)將身份不明客戶的不明資金轉(zhuǎn)入儲蓄賬戶或直接支付大額現(xiàn)金，為犯罪分子洗錢提供了極大便利。二是違規(guī)開立、使用賬戶，任意提取大額現(xiàn)金。不少商業(yè)銀行違反賬戶管理規(guī)定，為達(dá)到增加存款的目的，違規(guī)為客戶多頭開立基本賬戶，在無貸款背景下開立一般存款賬戶，對開戶資料不認(rèn)真審

17、查，也不執(zhí)行向人民銀行申報(bào)制度。一些商業(yè)銀行為逃避監(jiān)督將違規(guī)戶放入應(yīng)解匯款科目核算，對非基本賬戶提現(xiàn)采取通過內(nèi)部往來轉(zhuǎn)入儲蓄所再提取現(xiàn)金的方式等。三是違規(guī)辦理票據(jù)承兌、貼現(xiàn)。目前，我國票據(jù)市場還不發(fā)達(dá)，各行上級行對下級行承兌匯票授權(quán)力度不夠，承兌匯票的服務(wù)對象僅限于個(gè)別國有企業(yè)，簽發(fā)環(huán)節(jié)過于集中，為爭取票源，各行對票據(jù)承兌、貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的競爭比較激烈，經(jīng)常出現(xiàn)為爭取票源而隨意降低利率、不嚴(yán)格審查持票人與前手交易的現(xiàn)象，沒有商品交易的票據(jù)轉(zhuǎn)讓很容易實(shí)現(xiàn)，一些商業(yè)銀行甚至為非現(xiàn)金票據(jù)提現(xiàn)。四是由于同業(yè)競爭激烈，增加存款、保持客源對銀行來說至關(guān)重要，一些銀行機(jī)構(gòu)為拉存款、?？蛻?，不惜犧牲內(nèi)部控制方面的基

18、本要求，違規(guī)開展業(yè)務(wù)，講人情，不講控制原則和法規(guī)要求，超越制度的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。 2非法民間借貸猖獗，成為洗錢的“第二渠道”。 目前，我國非法民間借貸仍十分活躍。由于還沒有建立完善的信用認(rèn)證體系，銀行為避免遭受信用損失，一般都要求貸款對象提供相應(yīng)的擔(dān)保和抵押，城鄉(xiāng)中小業(yè)戶取得貸款仍很困難，民間借貸乘機(jī)成為城鄉(xiāng)金融市場面向中小業(yè)戶的很難杜絕的金融現(xiàn)象。加之近幾年迅速膨脹的地下經(jīng)濟(jì)和其它非法活動(dòng)大量涌入民間金融市場，助長了民間借貸的勢力。民間借貸多是發(fā)生在熟人之間，雙方都是自愿成交，私下交易，借貸方式非常簡單，手續(xù)極不規(guī)范，特別是小額借貸，有時(shí)僅憑口頭約定即可完成，即使有借據(jù)，寫的也非常簡單。這些特

19、點(diǎn)使其成為洗錢者理想的渠道。有資料顯示：目前，帶有明顯洗錢目的民間借貸大約占整個(gè)民間借貸的13，不僅地下經(jīng)濟(jì)組織和非法經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的大量資金流入民間借貸市場，城市黑勢力包括一些腐敗官員也把大量的資金交由民間借貸者經(jīng)營，一些非法民間借貸組織甚至發(fā)展為“地下錢莊”，成為為洗錢服務(wù)的專門機(jī)構(gòu)，提供“一條龍”服務(wù)。非法民間借貸已成為我國洗錢活動(dòng)的“第二渠道”。 3金融從業(yè)人員沒有反洗錢意識和經(jīng)驗(yàn)，不能及時(shí)識別和防范洗錢活動(dòng)。 一是洗錢犯罪是一種智力型、知識型犯罪，防范和遏制洗錢，不僅要求建立健全反洗錢制度、規(guī)章，還必須培養(yǎng)金融工作人員懂法律，熟悉業(yè)務(wù)，有反洗錢經(jīng)驗(yàn)。但目前我國對金融工作人員的反洗錢教育還不

20、深入，金融工作人員的綜合素質(zhì)普遍偏低。與反洗錢工作的要求差距很大，很容易被洗錢犯罪利用。二是缺乏反洗錢的意識，對金融業(yè)務(wù)不求甚解，知其然不知其所以然，對建立完善金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部控制措施的意義認(rèn)識不深入，對具體金融運(yùn)作的機(jī)理不明了，對反洗錢的迫切性和必要性更是缺乏起碼的認(rèn)識。三是沒有一套科學(xué)嚴(yán)密的用工考核制度，崗位分工不合理。四是政策水平、法制觀念較低，多數(shù)工作人員不熟知與其業(yè)務(wù)相關(guān)的金融法規(guī)和行業(yè)制度規(guī)范，憑感覺、憑經(jīng)驗(yàn)工作，業(yè)務(wù)處理隨意性較強(qiáng)，顧此失彼，往往為業(yè)務(wù)競爭，饑不擇食，違規(guī)甚至違法開展業(yè)務(wù)，使洗錢犯罪大有可乘之機(jī)。 4金融法制建設(shè)相對滯后，打擊洗錢犯罪缺乏有效的法律保障。 一是缺乏反洗

21、錢的專項(xiàng)法規(guī)。我國目前除刑法對洗錢罪進(jìn)行認(rèn)定外，金融業(yè)還沒有制訂專門的反洗錢的規(guī)則和條例。二是法規(guī)不匹配，影響反洗錢效果。我國2000年4月1日起實(shí)行個(gè)人存款實(shí)名制，但對單位賬戶中的交易，尚沒有金融交易報(bào)告要求，儲蓄管理?xiàng)l例中則規(guī)定仍可有無記名式存單，單項(xiàng)措施間還缺乏配套和互補(bǔ)。三是銀行反洗錢法定義務(wù)有缺項(xiàng)。目前我國的存款制度可以稱為開放式存款，根據(jù)支付結(jié)算辦法、銀行賬戶管理辦法等規(guī)定，只要存款人持有工商行政管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照、居民身份證或有權(quán)部門的審批文件，銀行即必須為其辦理開戶；只要符合結(jié)算法規(guī)，銀行就必須按客戶的委托辦理支付或簽發(fā)票據(jù)，而沒有法定義務(wù)審查客戶交易。實(shí)際工作中，經(jīng)常有銀

22、行機(jī)構(gòu)因執(zhí)行對交易的審查而被控越權(quán)的現(xiàn)象。四是金融法規(guī)建設(shè)落后于金融業(yè)發(fā)展。近幾年我國金融業(yè)發(fā)展迅速，電子技術(shù)和因特網(wǎng)技術(shù)都在商業(yè)銀行客戶服務(wù)系統(tǒng)中得到了廣泛的應(yīng)用，但面對互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)缺陷、犯罪行為高科技化、管理相對滯后等問題，商業(yè)銀行包括監(jiān)管當(dāng)局的對策明顯滯后，還缺乏這方面的立法。 5監(jiān)管薄弱，降低了反洗錢的效果。 一是由于法律尚沒有賦予銀行在反洗錢方面的法定義務(wù)，反洗錢的工作剛剛起步，大部分銀行都沒有建立專門用于防范洗錢的專項(xiàng)機(jī)制，國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)反洗錢的主動(dòng)性和精力投入還明顯不足。二是監(jiān)管人員不足，業(yè)務(wù)素質(zhì)偏低，監(jiān)管方法單一，監(jiān)管工作局限性還比較大，加之缺乏反洗錢的專項(xiàng)監(jiān)管措施，金融監(jiān)管還達(dá)不

23、到防范洗錢活動(dòng)的目的。 二、中國金融業(yè)反洗錢的控制制度措施選擇 (一)加快中國金融業(yè)反洗錢法制建設(shè)，為中國金融業(yè)反洗錢行動(dòng)提供堅(jiān)實(shí)的法律保障 以單行的反洗錢法為核心，構(gòu)建多層次的全面的反洗錢法律體系。建議借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，構(gòu)建三個(gè)層次的全面的反洗錢法律體系。第一個(gè)層次是法律層面上的，建議制定反洗錢法、銀行保密法、現(xiàn)金交易法、外匯管理法。修訂商業(yè)銀行法、海關(guān)法等，使這些法律在銀行保密制度方面、刑事處罰方面以及調(diào)查取證方面與反洗錢法保持一致。這個(gè)單行的反洗錢法，應(yīng)當(dāng)能夠覆蓋銀行、信托、投資、保險(xiǎn)、證券等不同的金融領(lǐng)域和從事金融業(yè)務(wù)的各類主體，包括機(jī)構(gòu)和個(gè)人，同時(shí)也應(yīng)包括可能被洗錢犯罪分子利用的其他經(jīng)營

24、主體和個(gè)人，從而建立起一道預(yù)防洗錢的“長城”，改變目前反洗錢立法面臨的缺憾。同時(shí)，也便于金融監(jiān)管機(jī)關(guān)依法實(shí)施反洗錢監(jiān)管和各類金融機(jī)構(gòu)正確履行反洗錢法律義務(wù)。第二個(gè)層次是根據(jù)法律由國務(wù)院頒布有關(guān)反洗錢方面的行政法規(guī)，如制定國家反洗錢戰(zhàn)略，修改現(xiàn)金管理?xiàng)l例和個(gè)人存款賬戶實(shí)名制規(guī)定等。第三個(gè)層次是由中國人民銀行制定有關(guān)反洗錢的政策指引，完善與洗錢有關(guān)的金融規(guī)章制度。另外，在這個(gè)層面上，各金融機(jī)構(gòu)也可以根據(jù)自身的情況，制定反洗錢的業(yè)務(wù)操作規(guī)程。 (二)授權(quán)中國人民銀行會(huì)同相關(guān)部門，建立健全反洗錢制度，統(tǒng)一金融系統(tǒng)反洗錢的制度、程序和規(guī)則 1建立健全反洗錢組織體系。一是建立由中國人民銀行主持的反洗錢聯(lián)席

25、會(huì)議制度?？紤]到反洗錢工作涉及到眾多部門，應(yīng)建立我國反洗錢聯(lián)席會(huì)議制度，由中國人民銀行、公安部、財(cái)政部、司法部、外交部、海關(guān)總署、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)等相關(guān)行政部門和最高人民法院、最高人民檢察院參加。聯(lián)席會(huì)議職責(zé)設(shè)定為：組織討論、研究和制訂我國反洗錢的戰(zhàn)略和政策，向國務(wù)院提出反洗錢政策建議，負(fù)責(zé)反洗錢工作的統(tǒng)一協(xié)調(diào)；指導(dǎo)金融情報(bào)局的工作，交流反洗錢情報(bào)和經(jīng)驗(yàn)，定期磋商有關(guān)反洗錢工作的重大和疑難問題。通過各部門的分工合作，形成一個(gè)強(qiáng)有力的反洗錢機(jī)制。二是在公安機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)立專門的洗錢犯罪偵查機(jī)構(gòu)。根據(jù)我國司法機(jī)關(guān)的職責(zé)分工和公安機(jī)關(guān)的資源優(yōu)勢，建議在公安部設(shè)立洗錢犯罪偵查局，各級公安部門設(shè)立相應(yīng)的洗錢犯罪

26、偵查部門。其主要職責(zé)是：收集、分類、處理、評估與洗錢犯罪有關(guān)的信息；調(diào)查洗錢犯罪案件；在執(zhí)行職務(wù)時(shí)可隨時(shí)向金融機(jī)構(gòu)等發(fā)布指令，要求其向該組織公開信息；協(xié)調(diào)處理重大的反洗錢犯罪偵查案件 2健全銀行賬戶實(shí)名制，完善客戶身份核實(shí)程序。建議進(jìn)一步健全金融賬戶實(shí)名制，增加金融機(jī)構(gòu)執(zhí)行實(shí)名制規(guī)定的可操作性、便利性和經(jīng)濟(jì)性，完善客戶身份核實(shí)程序。第一，確保金融機(jī)構(gòu)在創(chuàng)新業(yè)務(wù)領(lǐng)域和提供保管箱服務(wù)等可能產(chǎn)生洗錢行為的中介服務(wù)時(shí)，也要實(shí)行“了解你的客戶的原則”，執(zhí)行嚴(yán)格的身份核實(shí)制度。第二，加強(qiáng)中國人民銀行、金融機(jī)構(gòu)同工商行政管理、稅務(wù)、公安等執(zhí)法部門的聯(lián)系，確保銀行賬戶申請人身份資料的真實(shí)有效，并及時(shí)了解賬戶開

27、立單位的變化情況。第三，當(dāng)前對居民個(gè)人身份的核實(shí)中存在的主要問題是，只登記姓名和身份證件號碼，對非常重要的長期有效地址、電話號碼等聯(lián)系方式未予特別是身份核實(shí)主要由臨柜人員根據(jù)常識和工作經(jīng)驗(yàn)判斷身份證件的真實(shí)性，主觀性過大，缺乏監(jiān)督檢查。建議有關(guān)部門考慮將身份證件進(jìn)行技術(shù)升級，采取電子技術(shù)等適合于網(wǎng)上審核的新技術(shù)。第四，對單位賬戶，要增加對有權(quán)進(jìn)行賬戶操作的人員的身份核實(shí)手續(xù)。此外，還要定期詢問、核實(shí)公司結(jié)構(gòu)、所有者權(quán)益、公司董事和股東的構(gòu)成、公司經(jīng)營活動(dòng)的性質(zhì)變化等情況，提交個(gè)人書面簽名也是一個(gè)很重要的項(xiàng)目。 3實(shí)行交易審查、大額交易報(bào)告與可疑交易報(bào)告制度。第一，金融機(jī)構(gòu)及其工作人員負(fù)有對交易

28、進(jìn)行審查的義務(wù)。金融機(jī)構(gòu)在進(jìn)行交易審查時(shí)，應(yīng)當(dāng)獲取的信息資料內(nèi)容包括：交易資金的來源與最終目的地，以及交易目的；交易各方的身份，包括他們的姓名或者名稱、地址、職業(yè)等信息；與前述條件有關(guān)的交易進(jìn)行的背景與情況信息；在可能的情況下，交易進(jìn)行的方式和手段，包括開立賬戶的日期、開戶原始資金的來源、開戶簽名、開戶后的交易次數(shù)等。第二，個(gè)人單筆交易金額達(dá)到5萬元，單位交易單筆金額達(dá)到50萬元(人民幣)的任何交易活動(dòng)，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過內(nèi)部程序向金融情報(bào)局報(bào)告。同一天內(nèi)進(jìn)行或幾天內(nèi)進(jìn)行的幾筆交易，盡管單筆交易額小于規(guī)定報(bào)告金額，但有跡象表明他們之間有關(guān)聯(lián)的，其總交易金額達(dá)到規(guī)定限額的或明顯超過交易人正常水平的

29、都要及時(shí)報(bào)告。第三，發(fā)現(xiàn)或懷疑交易有洗錢嫌疑時(shí)，即使交易低于規(guī)定的界限，金融機(jī)構(gòu)也應(yīng)立即報(bào)告，由金融情報(bào)局進(jìn)行審查，并決定是否向公安機(jī)關(guān)反洗錢偵查部門移送。 4規(guī)定交易記錄與記錄保存制度。應(yīng)通過立法規(guī)定金融機(jī)構(gòu)有義務(wù)保存客戶身份和交易記錄作為反洗錢調(diào)查的證據(jù)，當(dāng)需要進(jìn)行調(diào)查時(shí)，要求這些金融機(jī)構(gòu)依法律規(guī)定提交其客戶身份登記材料及其交易資料。金融機(jī)構(gòu)保存的記錄應(yīng)該滿足下列要求：金融機(jī)構(gòu)應(yīng)該在合理的時(shí)間內(nèi)，證明某人是他的客戶，或者是否是資產(chǎn)存入本機(jī)構(gòu)的受益所有人，或者是否從事要求核實(shí)身份的現(xiàn)金交易等。 隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和電子支付信息系統(tǒng)的日益廣泛的采用，資金在不同管轄權(quán)的地區(qū)內(nèi)的不同賬戶內(nèi)快速轉(zhuǎn)移

30、加大了反洗錢調(diào)查的難度，為保證電子系統(tǒng)不被犯罪分子利用作為中斷反洗錢調(diào)查的手段，應(yīng)規(guī)定系統(tǒng)的所有使用者在輸入信息時(shí)，付款人和受益人的姓名應(yīng)分別填寫。對于賬戶交易，需要保存賬戶交易人、受益人、交易通過的相關(guān)賬戶、資金流動(dòng)數(shù)額等信息的記錄。對于非賬戶交易，需要保存資金來源、資金進(jìn)出形式(如現(xiàn)金、支票、匯票等)、資金去向、客戶指令、客戶授權(quán)形式等記錄。對于投資性交易，需要保存客戶姓名或名稱、地址、交易的買賣形式、投資的價(jià)格和數(shù)額、客戶指令或授權(quán)形式、客戶付款的原始來源信息、金融機(jī)構(gòu)向客戶付款的形式和目的地、投資利益的處理方式及書面憑證以及收款人姓名或名稱、地址等的記錄。 金融機(jī)構(gòu)保存的交易記錄要由專

31、人負(fù)責(zé)分類整理保管，建議法律將交易記錄保存時(shí)間規(guī)定為自有關(guān)交易或一系列交易完成之日起5年。超過法定保存時(shí)間的交易記錄，金融機(jī)構(gòu)在符合“銀行保密原則”的前提下有權(quán)自行決定銷毀方式和時(shí)間。 (三)強(qiáng)化對洗錢行為的金融監(jiān)管 1加強(qiáng)對跨國資金流動(dòng)的監(jiān)管。首先，要防止國際犯罪分子利用我國金融系統(tǒng)進(jìn)行洗錢活動(dòng)，杜絕國內(nèi)不法分子將非法收益通過金融系統(tǒng)轉(zhuǎn)移境外。要進(jìn)一步加強(qiáng)對經(jīng)常項(xiàng)下和資本項(xiàng)下的跨國資金流動(dòng)管理，一是抓緊研究制定與利用外資方式相配套的外匯管理辦法，建立健全對資金跨境流動(dòng)的實(shí)時(shí)的監(jiān)測體系，借鑒國外做法，要求投資者說明用于投資的資金來源的合法性。二是逐項(xiàng)研究服務(wù)貿(mào)易外匯管理法規(guī)，大力規(guī)范和整頓服務(wù)

32、貿(mào)易外匯收支活動(dòng)；進(jìn)一步強(qiáng)化對銀行結(jié)售匯和跨境收付匯的全面監(jiān)管，建立大額資金轉(zhuǎn)移監(jiān)測制度，加大對大額外匯收付和無貿(mào)易背景的大額人民幣支付的監(jiān)管。三是要繼續(xù)加強(qiáng)對對外投資的審查，同時(shí)盡快實(shí)現(xiàn)海關(guān)、外匯管理局、外匯指定銀行、公安部門等部門的電腦聯(lián)網(wǎng)，進(jìn)一步完善進(jìn)出口收、付匯核銷制度，提高監(jiān)管的有效性。其次，中國人民銀行作為反洗錢主管機(jī)關(guān)，要針對國際洗錢犯罪的新情況，及時(shí)研究制定新的反洗錢指導(dǎo)原則。再次，要加強(qiáng)對跨境使用現(xiàn)金的管理。對不是通過金融機(jī)構(gòu)向國外交付或接受來自于國外的貨幣或有價(jià)證券，其數(shù)量超過法律法規(guī)規(guī)定上限的，應(yīng)當(dāng)向外匯管理機(jī)關(guān)報(bào)告。該報(bào)告應(yīng)當(dāng)陳述交付的實(shí)質(zhì)、總量、交付人名稱及交付方、收

33、受方地址等。同時(shí)，人民銀行、外匯管理部門、海關(guān)和公安邊防部門要加強(qiáng)協(xié)調(diào)，杜絕攜帶或運(yùn)輸貨幣進(jìn)出邊境進(jìn)行洗錢。第四，要加強(qiáng)在華外資金融機(jī)構(gòu)及其分支機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，加強(qiáng)與離岸金融中心發(fā)生的金融業(yè)務(wù)的監(jiān)管，防止洗錢者利用雙重開票或偽造國際商業(yè)票據(jù)進(jìn)行洗錢。 2加強(qiáng)金融市場監(jiān)管，整頓規(guī)范金：融秩序。健全對金融機(jī)構(gòu)建立的審批和金融經(jīng)營許可證的發(fā)放制度，對于非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)要堅(jiān)決取締和嚴(yán)肅查處，情節(jié)嚴(yán)重的要追究刑事責(zé)任。對于各金融機(jī)構(gòu)之間為拉業(yè)務(wù)、拉客戶而采取的各種違法違規(guī)的不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)當(dāng)依法做出處理。不能允許不正當(dāng)金融競爭行為的存在，鼓勵(lì)規(guī)范經(jīng)營和有序、正當(dāng)競爭，使洗錢者無機(jī)可乘。限制電子貨

34、幣的發(fā)行人，限定只有銀行才能發(fā)行電子貨幣，以減少監(jiān)管和控制的負(fù)擔(dān)，為洗錢犯罪增加障礙。同時(shí)繼續(xù)嚴(yán)厲打擊地下錢莊等外匯非法交易，維護(hù)正常的外匯市場秩序。 3規(guī)定金融機(jī)構(gòu)、金融監(jiān)管機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)配合的程序和制度。如上所述，金融機(jī)構(gòu)有法定義務(wù)向人民銀行及時(shí)報(bào)告反洗錢信息，同時(shí)金融機(jī)構(gòu)對于司法機(jī)關(guān)依法進(jìn)行的反洗錢刑事司法偵查，也有義務(wù)提供一切法律要求的必要的信息資料和其他協(xié)助，這并不違反“銀行保密原則”。中國人民銀行作為金融監(jiān)管機(jī)關(guān)也有義務(wù)配合司法機(jī)關(guān)的偵查工作，因?yàn)閮烧叨钾?fù)有反洗錢的職責(zé)，只不過是職能的性質(zhì)有異：人民銀行反洗錢的重點(diǎn)在預(yù)防和發(fā)現(xiàn)，司法機(jī)關(guān)反洗錢的重點(diǎn)在查處和懲罰。中國人民銀行對自己在監(jiān)管過程中主動(dòng)掌握的或金融機(jī)構(gòu)報(bào)告的可疑交易情況要及時(shí)進(jìn)行初步調(diào)查，經(jīng)初查確認(rèn)可能與洗錢有關(guān)聯(lián)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)轉(zhuǎn)交司法機(jī)關(guān)。 4強(qiáng)化金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)建設(shè)，提高金融監(jiān)管執(zhí)法水平。中國人民銀行反洗錢監(jiān)管的重點(diǎn)之一，是和其他有關(guān)部門配合，采取措施保證犯罪集團(tuán)不能設(shè)立其自己的金融機(jī)構(gòu)或者不能控制別的金融機(jī)構(gòu)。要做到這一點(diǎn)，就必須保證充分審查申請?jiān)O(shè)立機(jī)構(gòu)的申請，保證他們適于經(jīng)營金融業(yè)務(wù)。同時(shí)，中國人民銀行也可以對金融機(jī)構(gòu)的董事和主要股東是否適合于經(jīng)營金融業(yè)務(wù)進(jìn)行連續(xù)的身份審查和業(yè)務(wù)測試，來達(dá)到上述目的。 選調(diào)一批既懂金融業(yè)務(wù)，又懂法律知識的人才充實(shí)