大學(xué)生就業(yè)常見(jiàn)法律問(wèn)題資料

1、學(xué)習(xí) 好資料大學(xué)生就業(yè)常見(jiàn)法律問(wèn)題大學(xué)畢業(yè)生可以查閱一些相關(guān)的法律規(guī)定，如勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法 、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例、違反和解除合的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法 、企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例 、北京市勞動(dòng)合同 條例等法律規(guī)定，可以使各位在沉浮的職場(chǎng)中少走彎路。一、關(guān)于三方協(xié)議的法律問(wèn)題1、三方協(xié)議的概念 :是由學(xué)校作為見(jiàn)證，畢業(yè)生與用人單位簽訂的一份意向性協(xié)議，它具有法律效力，但它 不能替代勞動(dòng)合同。2、三方協(xié)議的特點(diǎn)： 第一，唯一性。 即畢業(yè)生不得持有多份三方協(xié)議， 如果學(xué)生簽訂多份三方協(xié)議，則一旦 出現(xiàn)沖突以第一份協(xié)議為準(zhǔn)。第二，法律效力有時(shí)限。三方協(xié)議的法律效力在畢業(yè)生到用人單位報(bào)到之后即告終止。 第三， 違約

2、金的數(shù)額符合規(guī)定。 三方協(xié)議中的違約金必須經(jīng)由畢業(yè)生與用人單位協(xié)商之 后約定，并且違約金的數(shù)額必須符合用人單位所在地的相關(guān)規(guī)定。第四，備注欄不是空白。 畢業(yè)生應(yīng)該盡量將單位的承諾， 如休假、 住房補(bǔ)貼、 解決戶口、 保險(xiǎn)等各項(xiàng)承諾明確寫入備注欄，現(xiàn)實(shí)的情況是90%以上的三方協(xié)議中備注欄全是空白。在三方協(xié)議涉及的三方中， 真正履行責(zé)任和權(quán)利的雙方是用人單位和畢業(yè)生， 學(xué)校只是 作為一個(gè)見(jiàn)證單位，不承擔(dān)任何責(zé)任。3、三方協(xié)議與勞動(dòng)合同的區(qū)別 :三方協(xié)議是大學(xué)生和用人單位在簽訂勞動(dòng)合同前，雙方確定就業(yè)意向和權(quán)益的依據(jù)，具 有民事合同的性質(zhì)。 而勞動(dòng)合同則是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、 明確雙方權(quán)利

3、和義務(wù) 的協(xié)議，開(kāi)始受勞動(dòng)法約束，簽訂勞動(dòng)合同后，學(xué)生的身份變成了勞動(dòng)者。 勞動(dòng)法 規(guī)定： “建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。 ”學(xué)生到用人單位報(bào)到后， 雙方應(yīng)按有關(guān)法律法規(guī) 規(guī)定及就業(yè)協(xié)議約定條款， 及時(shí)訂立勞動(dòng)合同 （聘用合同 ）并辦理有關(guān)錄用手續(xù)。 勞動(dòng)合同 （聘 用合同 ）訂立后，就業(yè)協(xié)議就自動(dòng)終止了。當(dāng)然，也不是說(shuō)原來(lái)的協(xié)議條款都無(wú)效了。就業(yè) 協(xié)議中的有關(guān)條款，包括合同期、服務(wù)期、試用期、福利待遇、工資、違約金等符合勞動(dòng)法 的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)作為簽訂勞動(dòng)合同的依據(jù)。二、簽訂協(xié)議時(shí)需要注意事項(xiàng)1、對(duì)簽約的單位進(jìn)行較全面的了解2、認(rèn)真審查協(xié)議書和補(bǔ)充協(xié)議的內(nèi)容協(xié)議書的內(nèi)容是整個(gè)協(xié)議書的關(guān)鍵部分，

4、畢業(yè)生一定要認(rèn)真審查。首先審查協(xié)議內(nèi)容是 否合法， 是否符合國(guó)家相關(guān)法律和政策； 其次審查和仔細(xì)推敲雙方權(quán)利和義務(wù)是否合理； 由 于現(xiàn)在使用的格式協(xié)議書內(nèi)容簡(jiǎn)單， 畢業(yè)生可以和用人單位協(xié)商， 就原協(xié)議書中未能體現(xiàn)的 具體權(quán)利和義務(wù)用補(bǔ)充協(xié)議形式表達(dá)出來(lái)， 必須指出， 補(bǔ)充協(xié)議書和主協(xié)議書具有同等法律 效力。 如果遇到單位在 協(xié)議書 或者補(bǔ)充協(xié)議中只規(guī)定畢業(yè)生定期服務(wù)的義務(wù)和違反約定 時(shí)的賠償， 而不提單位提供的工資標(biāo)準(zhǔn)、 工作崗位和工作條件等在 勞動(dòng)合同中必備的約 束用人單位的條款，用人單位的用意就非常明顯，此時(shí)畢業(yè)生就需要進(jìn)一步謹(jǐn)慎考慮。3、審查單位主體資格是否合格協(xié)議雙方的資格是否合格是協(xié)

5、議書是否具有法律效力的前提。用人單位，不管是機(jī)關(guān)、 事業(yè)單位還是企業(yè)（不包括私營(yíng)企業(yè)） ，必須要有進(jìn)人的權(quán)力。如果其本身不具備進(jìn)人的權(quán) 力，則必須經(jīng)其具有進(jìn)人權(quán)力的上級(jí)主管部門批準(zhǔn)同意。 因此，畢業(yè)生簽約前，一定要先審 查用人單位的主體資格。4、違約責(zé)任是否明確違約責(zé)任是指協(xié)議當(dāng)事人因過(guò)錯(cuò)而不履行或不完全履行協(xié)議規(guī)定的義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé) 任，它是保證協(xié)議履行的有效手段。鑒于實(shí)踐中畢業(yè)生及用人單位違約率有所增加的狀況， 協(xié)議書中違約責(zé)任條款就顯得更為重要。 因此， 在協(xié)議內(nèi)容中， 應(yīng)詳細(xì)表述當(dāng)事人雙方的違 約情形及違約后應(yīng)負(fù)的責(zé)任，同時(shí)還應(yīng)寫明當(dāng)事人違約后通過(guò)何種方式、途徑來(lái)承擔(dān)責(zé)任。 這樣，才

6、能更有利于當(dāng)事人雙方履行協(xié)議，也有利于以后違約糾紛的解決。5、協(xié)議的形式是否合法 畢業(yè)生和用人單位對(duì)協(xié)議各項(xiàng)條款經(jīng)協(xié)商一致，簽約時(shí)要注意完整地履行手續(xù)。首先， 畢業(yè)生要簽名并寫清簽字時(shí)間； 其次，用人單位以及其上級(jí)主管部門必須加蓋單位公章并注 明時(shí)間， 不能用個(gè)人簽字代替單位公章； 第三， 畢業(yè)生和用人單位簽字后需將協(xié)議書交給學(xué) 校就業(yè)主管部門履行相關(guān)手續(xù)。 第四， 用人單位和畢業(yè)生各保留一份協(xié)議， 并將第三份交學(xué) 校保管。三、學(xué)生非 “勞動(dòng)者 ”身份易產(chǎn)生勞務(wù)糾紛據(jù)國(guó)家勞動(dòng)部門 1995年 8月 4 日印發(fā)的關(guān)于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法 若干 問(wèn)題的意見(jiàn) ：第 12 條規(guī)定：在校生利用

7、業(yè)余時(shí)間勤工儉學(xué)， 不視為就業(yè)， 可以不簽訂勞動(dòng) 合同。實(shí)習(xí)期間， 學(xué)生實(shí)習(xí)活動(dòng)是學(xué)校教學(xué)活動(dòng)的延伸， 頂崗實(shí)習(xí)的學(xué)生具有在校生的身份， 并不是勞動(dòng)法中定義的勞動(dòng)者， 這使得頂崗實(shí)習(xí)學(xué)生的工作并不被認(rèn)為是勞動(dòng)關(guān)系， 而是勞 務(wù)關(guān)系。 實(shí)習(xí)學(xué)生這一身份的確認(rèn)， 導(dǎo)致學(xué)生在實(shí)習(xí)過(guò)程中和用人單位發(fā)生勞動(dòng)糾紛時(shí)， 不 受勞動(dòng)法調(diào)整，而是受民法調(diào)整和規(guī)范。四、目前大學(xué)生在簽訂合同時(shí)易出現(xiàn)的問(wèn)題1、錯(cuò)誤地認(rèn)為就業(yè)協(xié)議就是勞動(dòng)合同； 2、越過(guò)就業(yè)協(xié)議直接簽勞動(dòng)合同； 3、對(duì)自己 在勞動(dòng)合同中的權(quán)利和義務(wù)不了解； 4、對(duì)合同中存在的不合理?xiàng)l款敢怒不敢言； 5、簽訂合 同時(shí)出現(xiàn)的自身誠(chéng)信問(wèn)題。五、審查勞動(dòng)合同必

8、須包含的內(nèi)容 勞動(dòng)法第十九條規(guī)定，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，并應(yīng)具備七個(gè)方面的條款。 勞動(dòng)合同除包括此七個(gè)方面的必備條款外，當(dāng)事人還可以協(xié)商約定其他內(nèi)容，即約定條款。 法定條款與約定條款不同， 某些條款受到法律法規(guī)的嚴(yán)格限制， 甚至對(duì)條款的內(nèi)容都作了具 體的規(guī)定。 這些法律規(guī)定從勞資間強(qiáng)弱失衡的現(xiàn)實(shí)出發(fā)， 最大限度地保護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益。 具 體而言這七個(gè)方面的內(nèi)容如下：1、勞動(dòng)合同的期限： 我國(guó)的勞動(dòng)合同可以分為有固定期限和無(wú)固定期限以及以完成一定的工作為期限，實(shí)際 生活中固定期限勞動(dòng)合同比較普遍。 固定期限的勞動(dòng)合同， 應(yīng)明確勞動(dòng)合同的開(kāi)始期限和終 止期限。2、工作內(nèi)容： 即所從事的工作和工

9、作崗位。應(yīng)當(dāng)盡量明確工作崗位，因?yàn)閸徫坏脑O(shè)定直接關(guān)系到勞動(dòng) 者是否能夠勝任工作、 是否負(fù)有保密責(zé)任以及以后續(xù)訂合同時(shí)是否可以約定試用期等一系列 問(wèn)題。3、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件： 很多人在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)容易忽略這部分，這部分恰是勞動(dòng)合同的最大板塊，其內(nèi)容幾 乎涵蓋了半部勞動(dòng)法 ，第四章工作時(shí)間和休息休假、第六章勞動(dòng)安全衛(wèi)生、第七章女職 工和未成年工特殊保護(hù)、 第八章職業(yè)培訓(xùn)、 第九章社會(huì)保險(xiǎn)和福利等規(guī)定都具體反映在這一 部分。4、勞動(dòng)報(bào)酬： 這部分比較重要，應(yīng)寫明勞動(dòng)報(bào)酬的具體數(shù)額或計(jì)算方法及支付日期，并明確該勞動(dòng)報(bào) 酬是稅前還是稅后，以及社會(huì)保險(xiǎn)金的繳納情況。5、勞動(dòng)紀(jì)律：勞動(dòng)法中沒(méi)有過(guò)多的規(guī)定

10、， 勞動(dòng)合同一般也只做原則性規(guī)定， 主要反映在企業(yè)內(nèi)部規(guī)章 制度中，勞動(dòng)者對(duì)此也應(yīng)做詳細(xì)了解，因?yàn)檫@涉及日后解除勞動(dòng)合同的理由是否成立等。6、勞動(dòng)合同終止的條件：應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定訂立， 對(duì)不符合勞動(dòng)法律法規(guī)的規(guī)定， 不發(fā)生終止勞 動(dòng)合同的效力。有的用人單位將勞動(dòng)法律法規(guī)規(guī)定的解除條件約定為勞動(dòng)合同終止的條件， 從而規(guī)避應(yīng)承擔(dān)的解約的補(bǔ)償責(zé)任，這種約定是違法的，即使約定了也是無(wú)效條款。7、違反勞動(dòng)合同的責(zé)任： 以上七個(gè)條款是勞動(dòng)合同生效的法定要件， 但是勞動(dòng)合同的無(wú)效不等同于勞動(dòng)關(guān)系的無(wú) 效。即使勞動(dòng)合同在形式上存在缺陷， 或者應(yīng)當(dāng)簽訂但是沒(méi)有簽訂勞動(dòng)合同， 只要有事實(shí)的 勞動(dòng)關(guān)系

11、存在， 勞動(dòng)者的合法權(quán)益仍然受保護(hù)。 所以提醒各位畢業(yè)生注意保留與單位存在事 實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的相關(guān)證據(jù)，如：工作證、報(bào)銷單、工資單、考勤記錄等。六、關(guān)于試用期的約定試用期，顧名思義就是勞動(dòng)關(guān)系的試驗(yàn)階段， 但絕非是用人單位對(duì)勞動(dòng)者的 “單方 ”試用。 試用期是用人單位和勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系后為相互了解、 選擇而約定的不超過(guò) 6 個(gè)月的考察 期。在這段期間內(nèi)， 用人單位考察員工的工作能力，員工也考察用人單位的情況， 是雙方互 相試用的過(guò)程試用期作為勞動(dòng)關(guān)系的特殊階段， 也是勞動(dòng)糾紛的高發(fā)時(shí)段。 根據(jù)勞動(dòng)部關(guān) 于貫徹執(zhí)行之中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法若干問(wèn)題的意見(jiàn)的現(xiàn)定，勞動(dòng)者被用人單位錄用后， 雙方可以在勞動(dòng)

12、合同中約定試用期， 試用期應(yīng)包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。 這就是說(shuō)， 試用期不 是勞動(dòng)合同中的法定條款，可以約定也可以不約定。 勞動(dòng)法第二十一條規(guī)定： “勞動(dòng)合同 可以約定試用期。試用期最長(zhǎng)不得超過(guò)六個(gè)月 ”。勞動(dòng)合同法對(duì)此也做了更加具體的規(guī)定。勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試 用期不得超過(guò)一個(gè)月； 勞動(dòng)合同一年以上不滿三年的， 試用期不得超過(guò)二個(gè)月； 三年以上固 定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。在試用期內(nèi)單位和勞動(dòng)者又分別有哪些特殊的權(quán)利呢？單位享有 “有理由退工權(quán) ”： 依照勞動(dòng)法第二十五條規(guī)定，在試用期內(nèi)，用人單位 必須有證據(jù)證明勞動(dòng)者不符合錄用條件時(shí)， 方可單方解除勞

13、動(dòng)合同。 也就是說(shuō)， 用人單位承 擔(dān)的是完全的舉證責(zé)任，無(wú)權(quán)隨意的辭退勞動(dòng)者。勞動(dòng)者 “無(wú)理由走人權(quán) ”：依照勞動(dòng)法第三十二條規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期內(nèi)只要 “通 知”單位就可以解除勞動(dòng)臺(tái)同，無(wú)須提供任何理由，不用支付違約金，并且有權(quán)得到相應(yīng)的 工資。但是，筆者在此還是建議各位，要本著誠(chéng)信的原則就業(yè)，不要在試用期內(nèi)頻頻跳槽。兩個(gè)試用期是否合法？ 有些用人單位還會(huì)在第一個(gè)試用期過(guò)后與勞動(dòng)者約定第二個(gè)試用期，這種情況不合法。勞動(dòng)合同法規(guī)定 :同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。以完成一定工作任 務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。禁止只簽試用期合同不簽勞動(dòng)合同勞動(dòng)者

14、被用人單位錄用后， 雙方可以在勞動(dòng)合同中約定試用期， 試用期應(yīng)包括在勞動(dòng)合 同期限內(nèi)， 勞動(dòng)合同是試用期存在的前提條件。 不允許只簽訂試用期合同， 而不簽訂勞動(dòng)合 同。這樣簽訂的試用期合同是無(wú)效的，但 “試用期 ”合同的無(wú)效，并不導(dǎo)致勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)者的 保護(hù)失效。試用期的工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定勞動(dòng)合同法規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低工資或者勞 動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。七、違約責(zé)任的相關(guān)規(guī)定如果因畢業(yè)生個(gè)人原因， 工作后違約該怎么辦？對(duì)于這個(gè)問(wèn)題， 最好能在簽約階段就將 雙方的責(zé)任予以明確。但是如果實(shí)在沒(méi)有約定，可以參考以下規(guī)定處理：首先，

15、根據(jù)勞動(dòng)法 32 條規(guī)定： "有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位 解除勞動(dòng)合同： （一）在試用期內(nèi)的； （二）用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的 手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的； （三）用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的。 如果在上述情況之一出現(xiàn)的情況下，勞動(dòng)者個(gè)人不需承擔(dān)任何責(zé)任。其次，勞動(dòng)法 31 條規(guī)定： "勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)提前 30 日以書面形式通知用 人單位。 " 同時(shí)規(guī)定， "因勞動(dòng)者違反規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定解除合同，對(duì)用人單位造成損失 的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 "根據(jù)勞動(dòng)部（ 1995） 233 號(hào)文件的

16、規(guī)定，這里的損失包括： （一）用人 單位招錄其所支付的費(fèi)用； （二） 用人單位為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用， 雙方有約定的按約定辦理； （三）勞動(dòng)合同約定的其它費(fèi)用。八、關(guān)于違約金的問(wèn)題1、違約金只賠償實(shí)際損失。 實(shí)踐中，因勞動(dòng)法沒(méi)有規(guī)定違約金和賠償金的最限額，故 雙方可能約定了很高的違約金，這是否有拘束力呢？這要具體情況具體分析，一般情況下， 為保護(hù)勞動(dòng)者的利益， 過(guò)高的賠償金一般不予支持。 多數(shù)都是從考慮勞動(dòng)者的實(shí)際工資收入 出發(fā)， 以實(shí)際賠償為原則， 即違約金和單位實(shí)際損失相符。 單位實(shí)際損失主要是用人單位招 錄其所支付的費(fèi)用以及為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用等。所以，即使勞動(dòng)合同規(guī)定了過(guò)高的賠償金， 畢業(yè)生

17、們也大可不必有太多擔(dān)心。為了保障勞動(dòng)者擇業(yè)自由， 勞動(dòng)合同法對(duì)勞動(dòng)者承擔(dān)違約金的情形進(jìn)行了較多的限 制。一般情況下，企業(yè)不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金，只有兩種例外情況：一是企 業(yè)為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用， 對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)， 訂立協(xié)議，約定服務(wù)期， 勞動(dòng)者違 反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)支付違約金，但違約金的數(shù)額不得超過(guò)企業(yè)提供的培訓(xùn)費(fèi)用， 且企業(yè)要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。就是 說(shuō)，企業(yè)所支付的專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用是違約金的最高限。 二是勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定， 應(yīng)當(dāng)按 照約定向用人單位支付違約金。2、哪些 “搭車 ”可以拒絕？ 北京市有些單位在畢業(yè)生

18、服務(wù)期協(xié)議書中約定，畢業(yè)生 提前解除勞動(dòng)合同需要賠償外地生源進(jìn)京安置費(fèi)有的甚至約定用人單位有權(quán)將畢業(yè)生的戶 籍轉(zhuǎn)回畢業(yè)生原籍或?qū)W校所在地。畢業(yè)生簽協(xié)議時(shí)應(yīng)注意不應(yīng)有 “外地生進(jìn)京安置費(fèi) ”的條 款。首先北京市政府早就停止征收城市增容費(fèi)， 用人單位接收外地生源時(shí)無(wú)需向地方政府繳 費(fèi)。其次戶籍管理是公安部門職責(zé)，戶口轉(zhuǎn)出、轉(zhuǎn)入不應(yīng)由用人單位和畢業(yè)生約定。九、勞動(dòng)爭(zhēng)議的解決方式1、雙方協(xié)商。 勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，當(dāng)事人就爭(zhēng)議事項(xiàng)進(jìn)行商量，使雙方消除矛盾，找出解 決爭(zhēng)議的方法。不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)調(diào)解或仲裁。2、單位調(diào)解。 勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解，單位調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作調(diào)解書，雙方當(dāng)事人應(yīng)自覺(jué)履行（此協(xié)議不具有法律約束力）；如果從當(dāng)事人申請(qǐng)之日起 30 內(nèi)未達(dá)成協(xié)議，則視為調(diào)解不成。當(dāng)事人可以在規(guī)定的期限60天內(nèi)，向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。另外，當(dāng)事人不愿調(diào)解或調(diào)解達(dá)成協(xié)議后反悔的， 也可直接向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。3、勞動(dòng)仲裁。 勞動(dòng)爭(zhēng)議一般由所在行政區(qū)域內(nèi)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理，如果